Содержание

Введение. 3

Определение банковской сделки. Квалификация банковской сделки по  привлечению и размещения денежных средств. 4

Заключение. 10

Список литературы.. 11

Введение

Под межбанковскими операциями понимаются двусторонние гражданско-правовые сделки, осуществляемые кредитными организациями в рамках установленной законом и учредительными документами правоспособности.

В соответствии с действующим Федеральным законом "О банках и банковской деятельности"1 к категории межбанковских операций относятся:

1) операции по привлечению денежных средств,

2) операции по их размещению,

3) осуществление расчетов,

4) иные взаимные операции, предусмотренные лицензиями, выданными Банком России.

Согласно ст. 13 указанного Закона, в лицензии на осуществление банковских операций указываются те банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право. Перечень банковских операций дан в ч. 1 ст. 5 Закона. Соответственно, предусмотренные ст. 5 Закона, а также иными законодательными актами сделки, а также банковские операции, где второй стороной выступают некредитные организации, к межбанковским операциям не относятся.

Основанием для возникновения обязательств по межбанковским операциям является договор. Общие положения о договоре установлены в гл. 27 ГК РФ. К договорам также применяются правила о двусторонних и многосторонних сделках, предусмотренных гл. 9 Кодекса. Помимо этого каждая форма межбанковских операций дополнительно регулируется соответствующими главами ГК РФ, актами Банка России и иными нормативными актами.

Определение банковской сделки. Квалификация банковской сделки по  привлечению и размещения денежных средств

Расчеты между кредитными организациями могут осуществляться через учреждения Банка России (расчетно-кассовые центры), через создаваемые банками расчетные центры, а также посредством использования системы корреспондентских счетов.

Для удобства и оперативности при осуществлении расчетов кредитные организации вправе создавать расчетные центры. Согласно ст. 80 Федерального Закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"2 Центральный банк является органом, координирующим, регулирующим и лицензирующим организацию расчетных, в том числе клиринговых систем в Российской Федерации. В связи с этим расчетные центры создаются кредитными организациями с соблюдением требований Инструкции Банка России N 49 "О порядке регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности" либо в качестве внутренних структурных подразделений, либо как обособленные подразделения. Расчетные центры могут также создаваться в виде самостоятельных юридических лиц, однако в этом случае их деятельность подлежит лицензированию, а сами расчетные центры приобретают статус небанковских кредитных организаций.

Порядок открытия кредитными организациями корреспондентских счетов аналогичен порядку открытия расчетного счета любым юридическим лицом. Любое юридическое лицо при открытии расчетного счета в кредитной организации обязано уведомить налоговый орган об его открытии. Причем норма, исключающая возможность осуществления банковских операций до регистрации счета юридического лица в налоговом органе, закреплена в налоговом законодательстве. В соответствии со ст. 4 Закона Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации"3, а также Указом Президента Российской Федерации от 23 мая 1994 г. N 1006 для открытия счета в банке клиент должен представить документ, подтверждающий постановку на учет в налоговом органе. Банк в пятидневный срок со дня открытия счета должен направить в налоговый орган уведомление об открытии счета.

Действующим законодательством для кредитных организаций введено требование, не предусмотренное в отношении других юридических лиц. Кредитные организации обязаны помимо уведомления налогового органа, органа Пенсионного фонда, а также иных органов, на которые возложен контроль за собираемостью налоговых и иных обязательных платежей, об открытии корреспондентских счетов (как разновидности банковских счетов) в порядке, установленном нормативными актами, сообщить данные сведения и в регистрирующий орган, которым является Банк России. Причем настоящее требование распространяется как на открытие внутренних корреспондентских счетов, так и на любые счета, открываемые в зарубежных банках. Для реализации данного требования установлен ежемесячный порядок отчетности кредитных организаций об открытии корреспондентских счетов либо о сохранении количества ранее открытых действующих счетов.

Таким образом, для осуществления межбанковских расчетов кредитные организации могут в установленном порядке открывать друг у друга корреспондентские счета.

Соответственно, банк, который предоставляет банковские услуги, открывает пассивный счет N 168 "Лоро", а банк-владелец счета учитывает проводимые операции по активному счету N 167 "Ностро". Счета "Ностро" и "Лоро" являются зеркальными (это означает, что они содержат тождественные сведения, а проводимые по ним операции отражаются одновременно).

Открытие счетов "Ностро" и "Лоро" производится на основании заключенных между банками договоров. В них оговариваются условия функционирования счетов, перечень совершаемых по ним операций, порядок расчетов по открытым счетам, порядок обмена выписками между банками по счетам N 167, 168 и иные существенные условия. Кроме того, в настоящий момент действует порядок, не допускающий образования дебетового сальдо по корреспондентскому счету коммерческого банка, открытому в кредитных организациях и в учреждениях Банка России. То есть платежи кредитной организации с корреспондентских счетов должны производиться только в пределах имеющихся на них средств, без использования овердрафта.

Если возникает необходимость совершения операций по корреспондентскому счету сверх имеющихся на счете средств, то подкрепление счета может быть осуществлено банком, ведущим счет, или иными банками в порядке общего кредитования. Банком, ведущим счет "Лоро", могут предоставляться кредиты с помощью открытия кредитной линии либо в разовом порядке, однако это положение также должно быть предусмотрено в договоре об открытии корреспондентского счета, либо иным соглашением сторон.

В период становления двухступенчатой банковской системы у нас в стране основанием для открытия корреспондентского счета кредитной организации в Банке России было заявление банка с просьбой об открытии счета. Причем подача такого заявления рассматривалась правовой доктриной как способ заключения сделки на оказание банковских услуг по ведению счета, выражавшийся в оферте, предлагаемой кредитной организацией, и последующим акцептом Банка России путем открытия счета. С появлением урегулированного законом института банковского счета правоотношения кредитных организаций и ЦБ РФ стали строиться на договорной основе. Таким образом, заключение договора является единственно возможным способом установления корреспондентских отношений между Банком России и кредитными организациями.

В соответствии со ст. 845 ГК РФ счет юридического лица в кредитной организации открывается и ведется на основании договора банковского счета. Банк обязан принимать и зачислять поступающие на счет клиента (владельца счета) денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении иных операций по счету. Кредитным организациям запрещается определять или контролировать, как используются денежные средства клиентов, либо устанавливать иные не предусмотренные законом или договором ограничения на распоряжение счетом (п. 3 ст. 845 ГК РФ). В целом институт банковского счета предполагает преобладание договора перед иными нормами гражданского права, если последние не носят императивного характера.

Согласно ст. 860 ГК РФ правила главы, регулирующей правоотношения банковского счета, распространяются и на корреспондентские счета кредитных организаций.

В связи с этим очень важным вопросом представляется порядок списания денежных средств с корреспондентских счетов кредитных организаций, который входит в сферу регулирования не только банковского и налогового права, но и в сферу регулирования общегражданского законодательства. Общая для этого института норма закреплена в ст. 854 ГК РФ.

В соответствии с ней списание денежных средств со счета осуществляется только по распоряжению владельца счета, за исключением списания средств по решению суда или в иных случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

Ст. 28 Закона о банках и банковской деятельности в целом повторяет нормы Гражданского кодекса о случаях списания денежных средств со счета их владельца. В связи с тем, что предметом вышеупомянутого закона является деятельность кредитных организаций, необходимо отметить следующее.

С точки зрения гражданского законодательства корреспондентские счета, являясь разновидностью банковского счета, не служат объектом особого регулирования. На них, как уже было сказано, распространяются общие нормы гражданского права, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами.

В то же время, учитывая специфику корреспондентских счетов, на которых аккумулируются не только собственные средства банков, но и средства их клиентов, корреспондентские счета все же имеют особенность, требующую дополнительного регулирования как законодателем, так и органом банковского регулирования в лице Банка России. Поэтому вопросы списания денежных средств с корреспондентских счетов кредитных организаций являются объектом пристального внимания Банка России.

Списание денежных средств может быть осуществлено в следующих случаях:

1) по распоряжению (платежному поручению) кредитной организации-владельца счета, либо с ее согласия. В последнем случае имеются в виду дебетовые операции, предусматривающие списание обслуживающим банком денежных средств по выставленным платежным требованиям, акцептованным банком-плательщиком. Списание может быть осуществлено и в безакцептном порядке (т.е. на основании только расчетного документа без последующего одобрения банком-плательщиком), если такой порядок предусмотрен договором о корреспондентском счете, либо соглашением между плательщиком и получателем платежа. Однако, по мнению автора, в сфере межбанковских расчетов кредитные организации не вправе предусматривать в договоре корреспондентского счета возможность безакцептного списания;

2) без ведома либо одобрения кредитной организации списание средств с ее корреспондентского счета может производиться только по решению суда и в иных случаях, предусмотренных законом. Здесь мы имеем дело с так называемым бесспорным списанием, т.е. когда банк, обслуживающий счет кредитной организации, при поступлении надлежащим образом оформленных документов обязан произвести списание без уведомления владельца счета. Получив платежные документы, основанные на судебном решении или содержащие законные требования, банк-корреспондент (т.е. банк, обслуживающий корреспондентский счет) не вправе пересматривать правомерность таких требований по существу и обязан произвести списание. Причем необходимо подчеркнуть, что термин "бесспорное списание" не означает ограничения каких-либо процессуальных прав банка-владельца счета на возбуждение в дальнейшем спора в компетентных органах по факту правомерности такого списания.

По своей экономической сути и механизму осуществления бесспорный и безакцепный способы списания очень близки. Безакцептное списание можно рассматривать как форму бесспорного. Особенность безакцептной разновидности заключается лишь в основании списания.

Списание по решению судебных органов или в предусмотренных законом случаях по своей юридической природе не требует согласия должника. В то же время право на безакцептное списание возникает в случае соответствующего волеизъявления должника на списание денежных средств без его согласия, которое может быть реализовано только в договорном порядке. В целом применение термина "безакцептное списание" является корректным при списании средств по обязательствам, возникающим из договора.

Однако необходимо отметить, что действующее гражданское законодательство не содержит указанных понятий. В ст. 854 ГК РФ данные виды списания денежных средств объединены общей формулировкой - "списание средств без распоряжения владельца счета".

В настоящее время правом бесспорного списания денежных средств (помимо взыскателей, в пользу которых судом было вынесено решение о взыскании) обладают налоговые органы (в соответствии со ст. 13 Закона "Об основах налоговой системы в Российской Федерации") и органы таможенного контроля (согласно ст. 124 Таможенного кодекса Российской Федерации).

В соответствии с Постановлением Совета Министров РФ от 27 августа 1993 г. N 864 "О Федеральном казначействе Российской Федерации" органы федерального казначейства также вправе выдавать обязательные для исполнения предписания о взыскании в бесспорном порядке со счетов юридических лиц бюджетных средств, используемых не по целевому назначению, а также сумм штрафов и пени (взыскание штрафных санкций исполняется налоговыми органами).

В соответствии с Порядком уплаты страховых взносов работодателями и гражданами в Пенсионный фонд Российской Федерации (России) (далее - ПФР), утвержденным постановлением ВС РФ от 27 декабря 1991 г. N 2122-1, недоимки по страховым взносам, а также суммы штрафов и иных санкций, предусмотренные п. 7 настоящего Порядка, взыскиваются с работодателей в бесспорном порядке, а с иных плательщиков страховых взносов - в судебном порядке и зачисляются в доход ПФР. Пенсионный фонд Российской Федерации и его региональные органы при взыскании в бесспорном порядке указанных сумм пользуются правами, предоставленными налоговым органам по взысканию не внесенных в срок налогов.

Бесспорное взыскание недоимок, пеней, а также сумм штрафов и иных финансовых санкций производится отделением ПФР путем списания на счета ПФР средств, имеющихся на расчетном, текущем и иных счетах недоимщика в банке, а также на особых счетах и аккредитивах, открытых за счет недоимщика, на основании инкассового поручения (распоряжения), составляемого отделением ПФР.

Кроме того, правом бесспорного списания, в соответствии с Законом о Центральном банке, обладает Банк России в части списания с кредитных организаций недоимок по обязательному резервированию, а также сумм штрафов за несоблюдение резервных требований.

При наличии на корреспондентском счете денежных средств, достаточных для удовлетворения всех предъявленных к счету требований, списание их осуществляется в порядке календарной очередности поступления распоряжений кредитной организации-владельца счета и других документов на списание, если иное не предусмотрено законом.

В случае, если денежных средств на счете кредитной организации недостаточно для удовлетворения поступивших требований, то списание денежных средств осуществляется с соблюдением установленной законом очередности.

В соответствии с ч.2 ст. 855 ГК РФ в первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору;

в третью очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по отчислениям в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации и Государственный фонд занятости населения Российской Федерации;

в четвертую очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди;

в пятую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

в шестую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

Расчетные документы на списание сумм штрафов, пеней и других финансовых санкций, поступающих в доходы бюджетов всех уровней, Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Государственный фонд занятости населения РФ, исполняются кредитными организациями в очередности, установленной для основного платежа.

Заключение

Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов.

Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что установленная гражданским законодательством очередность списания средств противоречит порядку, установленному для списания налогов и иных обязательных платежей, так как в соответствии с налоговым законодательством, на отношения которого, согласно ст. 2 ГК РФ, действие гражданского законодательства не распространяется, уплата обязательных платежей в бюджет производится в первоочередном порядке. В этом вопросе, к сожалению, мы сталкиваемся со ставшей уже традиционной для российской правовой системы коллизией законов. Безусловно, данная проблема требует законодательного урегулирования.. Безусловно, данная проблема требует законодательного урегулирования.

Список литературы

1.     Конституция РФ принята всенародным голосованием 12. 12. 93.

2.     Гражданский кодекс Российской Федерации.(часть первая ) от 30 января 1994 № 51 – ФЗ. М.: Юрид. лит., 1995.с. 179

3.     Гражданский кодекс Российской Федерации.(часть вторая ) от 26 января1996. № 14 - ФЗ М.: Юрид. лит., 1996.с.154

4.     Гражданское право. Учебник. Часть II/ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. —М.: «ПРОСПЕКТ», 1998.

5.     Гражданское право: Учебник /Под ред. С. П. Гришаева. - М.: Юристъ, 1998.

6.     Абрамов В.А. Сделки и договоры. Комментарии . Разъяснения. - М.: Ось – 89.

7.     Алексеев С. С. Комментарий Гражданского Кодекса РФ.Ч.2. // Российская газета. 10 марта 1996.

8.     Андреев С. Е., Савичева И. А., Федотова А. И. Договор. (Заключение. Изменение. Расторжение. )М.: Проспект, 1997.с 245.

9.     Витрянский В. В. . Договоры: порядок заключения, изменения и расторжения, новые типы. АО // еженедельник  Экономика и Жизнь. 1996. № 12 . С. 12- 13.

10.           Витрянский В. В. Договоры: купли-продажи, мены, аренды, безвозмездного пользования, перевозки, транспортной экспедиции, расчеты. Центр деловой информации еженедельника // Экономика и Жизнь ,М,1996. № 4. С. 16.

11.           Гражданское право России. Курс лекций. ч. 1./Под общ.ред. О.Н. Садикова. М.: Юрид.лит. 1996.с.276.

12.           Гражданское право. В 2-х томах.,т.2./ Под ред.Е.А.Суханова,М.: БЕК.,1994.с. 456.

13.           Комментарий к ГК РФ, части первой / О. Н. Садиков. -М.: Инфра-М - НОРМА, 1996.

14.           Комментарий части первой Гражданского Кодекса РФ для пред­принимателей. М.Н. Брагинский, В.В. Витрянский, В.П.Звеков и др. / Под ред.В.Д.Карповича, - М.: 1995.с. 345.

15.           Энциклопедический юридический словарь /Под ред. В. Е. Крутских. - М.: ИНФРА-М, 1998.