Содержание
Введение_______________________________________________________ 3
Глава 1. Вопросы
защиты коммерческой тайны_____________________ 4
1.1. Общие вопросы
защиты предпринимательской информации_____ 4
1.2. Специальные
вопросы защиты предпринимательской информации 9
Глава 2.
Характеристика коммерческой тайны____________________ 14
2.1. Служебная и
коммерческая тайна___________________________ 14
2.2. Порядок
отнесения сведений к коммерческой тайне____________ 20
Заключение____________________________________________________ 27
Список литературы____________________________________________ 29
Введение
По мнению западных теоретиков-экономистов, успешное развитие
предпринимательство существенно зависит от той политико-экономической среды
(командно-административной или рыночно-конкурентной), в которой оно
осуществляет свою деятельность. Представляется, что подобный взгляд в области
хозяйствования следует признать в качестве основополагающего фактора.
Однако не менее важным фактором, постоянно сопутствующим
определенной экономической среде, является криминогенная и иная, затрудняющая
или сводящая на нет действия предпринимателя, обстановка. Наличие условий, при
которых создается реальная угроза причинения вреда (ущерба) субъектом
хозяйствования, ставит в ряд первоочередных и долговременных задач, требующих
оперативного решения, проблему обеспечения экономической безопасности.
Многие вопросы предпринимательской деятельности регулируются
и обеспечиваются гражданским, административным, трудовым,, авторским, уголовным
и другим законодательством. Вести же речь о том, что с помощью только правового
регулирования и охраны можно решить все проблемы, связанные с обеспечением
безопасности предпринимательства, не только преждевременны, но и, как
показывает практика, не осуществимы в обозримом будущем.
Глава 1. Вопросы защиты коммерческой тайны
1.1. Общие вопросы защиты предпринимательской
информации
Предпринимательская (коммерческая) деятельность тесно
взаимосвязана с получением, накоплением, хранением, обработкой и использованием
разнообразных информационных потоков. Возникает вопрос: вся ли эта информация
подлежит защите или только отдельные ее группы? Если же для защиты выделяется
только определенная группа информации, то по каким критериям (свойствам) ?
Отвечая на поставленные вопросы, следует подчеркнуть, защите
подлежит не вся информация, а только та, которая представляет ценность для
предпринимателя. При определении ценности предпринимательской информации необходимо
руководствоваться такими критериями (свойствами), как полезность,
своевременность и достоверность поступивших сведений.
Полезность информации состоит в том, что она создает
субъекту выгодные условия для принятия оперативного решения и получения эффективного
результата.
В свою очередь, полезность информации зависит от
своевременного их доведения (получения) до субъекта предпринимательства.
Например, из-за несвоевременного поступления полезных по своему содержанию
сведений упускается возможность заключить выгодную торговую или иную сделку.
Результат - время упущено, информация теряет свою полезность.
Критерии полезности и своевременности тесно взаимосвязаны и
взаимозависимы с критерием достоверности оцениваемой информации. Недостоверные
сведения сводят к нулевому эффекту своевременность и кажущуюся их полезность
для субъекта предпринимательства. При этом сам факт (например, желание
конкретного лица заключить договор купли-продажи) может существовать реально,
тогда как сведения о нем содержат искаженное представление. Причины
возникновения недостоверных сведений различны: неправильное восприятие (в силу
заблуждения, недостаточного опыта или профессиональных знаний) источникам факта
или умышленное, с определенной целью, искажение о нем сведений. Как правило,
сведения, представляющие интерес для предпринимателя, а также источник их
поступления должны подвергаться перепроверке.
Можно сослаться еще и на такой критерий, как полнота
информации. Однако вести речь о том, насколько полна информация о конкретном объекте
(факте) и где ее границы, довольно затруднительно и, к тому же, малоэффективно.
В предпринимательской деятельности этот критерий особой роли не играет.
В итоге, субъект оценки предпринимательской информации, ее
владелец (собственник), на основании совокупности перечисленных критериев,
определяется ценность поступивших сведений для своей хозяйственной деятельности
и принимает по ним оперативное решение.
Кстати, в зарубежной экономической литературе
предпринимательская информация рассматривается не в качестве средства
достижения положительного результата (прибыли), а прежде всего условия,
способствующего или препятствующего его наступлению. Особо подчеркивается
наличие стоимостного фактора предпринимательской информации, т. е. выступать в
качестве предмета купли-продажи. Например, отдельные ведомства
командно-административной системы достаточно профессионально учитывали и
использовали фактор стоимости информации в своих интересах.
Определение стоимости тех или иных сведений требует
дифференцированного подхода. В одних случаях, дешевле обойдется метод
собственных проб и ошибок, в других же, целесообразнее получить (купить)
информацию о том, как избежать подобных ошибок, а в-третьих, как сохранить
ценную информацию от доступа посторонних лиц, чтобы не потерять ее стоимость, а
следовательно, ожидаемую от нее результативность. Факт утечки информации
напрямую связан с падением ее ценности для лица, из владения которого она
вышла.
Важное значение в условиях развития многообразных форм
собственности имеет вопрос определения принадлежности информации на правах
интеллектуальной собственности конкретному субъекту предпринимательства, а в
итоге наличия у него правомочий на ее защиту.
Закон РФ регламентирующий предпринимательскую деятельность
предусматривает, что владельцами (собственниками) предпринимательской
информации, как интеллектуальной собственности, могут быть граждане России,
граждане иностранных государств, лица без гражданства, а также объединения
граждан - коллективных предпринимателей.
В области внешнеэкономической деятельности
предпринимательство осуществляется в форме смешанных предприятий (СмП) -
участвуют предприятия двух и более стран на долевом формировании капитала;
совместные предприятия на территории Российской Федерации (СП) - участвуют одно
или несколько отечественных предприятий и одна или несколько иностранных
компаний. Предполагаются и другие формы совместного предпринимательства.
Обширны и направления предпринимательской деятельности. Это
внутренние и внешние экономические сферы производственной, посреднической,
коммерческой, научно-технической, инвестиционной, сервисной деятельности.
Если подвести итог краткому анализу, то можно убедиться, что
субъекты предпринимательства, формы и направления их деятельности далеко не
равнозначны, а следовательно, и информационные потоки, циркулирующие в этих
сферах, не равноценны.
Так, государственные предприятия, занимающиеся
предпринимательской деятельностью, могут обладать сведениями, определяемыми как
государственные или служебные секреты.
Информация государственных режимных предприятий
(учреждений), в зависимости от степени важности (ценности), подразделяется на
сведения, составляющие:
-государственную тайну;
-военную тайну;
-служебную тайну;
-иные сведения, не составляющие тайны, но представляющие
интерес для иностранных спецслужб.
Наряду с режимными мерами, безопасность государственных
секретов обеспечивается также нормами уголовного закона.
Уголовная
ответственность за посягательство на государственные и другие средства
предусмотрена: ст. 64, 65, 75, 76-1, 259 (кроме п. ”д”) УК РСФСР. (Здесь и
далее рассматривается ныне действующий - “старый” - Уголовный кодекс, так как
“новый” Уголовный кодекс вступает в действие с 1 января 1997 года).
Защита государственной секретной информации возложена на
сотрудников режимных служб и правоохранительных органов (ст. 126 УПК РСФСР).
Обеспечение безопасности государственной интеллектуальной
собственности под грифом “сов. секретно”, “секретно” не имеет прямого отношения
к защите частной предпринимательской информации. Однако следует указать на
некоторые исключения. В случае, если спецслужба иностранного государства
проявит интерес к получению определенной предпринимательской информации, то
наряду с другими мерами оказывать ей противодействие будет и контрразведка. Под
защиту специальных органов государства может быть взята предпринимательская
информация, оцененная как особо важная не только для ее частного собственника,
но государства, когда не исключено, что к ней может проявить интерес
иностранная спецслужба. Вопрос о подобной защите должен решаться на договорной
основе между предпринимателем и органом федеральной безопасности с обозначением
пределов и функций профессиональной деятельности последних.
Что касается основной массы предпринимательской информации,
то она подобной уголовно-правовой, оперативно-следовательной и режимной защитой
не обладает и не пользуется.
В гражданском законодательстве, тем не менее, предпринята
попытка узаконить предпринимательскую (коммерческую) информацию в качестве
защищаемой.
Воспроизведем статью 139 части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации, называющейся: “Служебная и коммерческая тайна”:
“1. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в
случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую
ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на
законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее
конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или
коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами.
2. Информация, составляющая служебную или коммерческую
тайну, защищается способами, предусмотренными настоящим Кодексом и другими
законами.
Лица, незаконными методами получившие информацию, которая
составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные
убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную
или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на
контрагентов, сделавших это вопреки гражданско - правоввому договору”.
По существу в пункте 1 вышеизложенной статьи законодатель
дал определение понятию “коммерческая тайна”.
Подводя итоги изложенному, можно сделать следующие выводы:
-субъектом оценки предпринимательской (коммерческой)
информации является ее владелец (собственник);
-поступившие сведения и их источник подлежат обязательной
перепроверке;
-ценность информации определяется с помощью таких критериев
(свойств), как полезность, своевременность и достоверность;
-предпринимательская информация в зависимости от ценности
имеет свою стоимость;
-информация подлежит защите при условии, что ценность
информации зависит от сохранности в тайне от третьих лиц, доступ к информации
закрыт на законном основании, обладатель информации принимает надлежащие меры
по ее охране;
-использование правовой системы позволяет предпринимателю
правильно отделять частную информацию от сведений, составляющих государственные
секреты, и не допустить конфликта с действующим уголовным правом.
1.2. Специальные вопросы защиты предпринимательской
информации
Приступая к рассмотрению третьей группы сведений,
относящихся к специально-оперативной (т. е. наличия способности быстро что-либо
осуществить на практике) информационной системе, следует отметить, что она
направлена на защиту не всей предпринимательской информации, как отмечалось уже
выше, а только к особо выделенным, ценным сведениям.
Предпринимательская
информация, циркулирующая в рыночно-конкурентной сфере деятельности,
подразделяется на техническую, организационную, коммерческую, финансовую,
рекламную, о спросе-предложении, конкурентах, криминальной обстановке и др.
Прежде чем принимать меры к защите определенной информации, необходимо уточнить
следующие вопросы:
1. Какие сведения нельзя скрывать, защищать от доступа к ним
(от кого?);
2. Какие сведения невыгодно скрывать (почему?);
3. Какие сведения подлежат охране (кем и от кого ?).
Ответ на первый вопрос дало российское правительство в своем
постановлении “О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую
тайну”. К ним относятся:
-организационные сведения (устав и учредительные документы
предприятия, регистрационные удостоверения, лицензии, патенты);
-финансовые сведения (документы об исчислении и уплате
налогов, других платежей, предусмотренных законом, документы о состоянии
платежеспособности);
-сведения о штате и условиях деятельности (число и состав
работающих, их заработная плата, наличие свободных мест, влияние производства
на природную среду, реализация продукции, причиняющей вред здоровью населения,
участие должностных лиц в предпринимательской деятельности, нарушение
антимонопольного законодательства);
-сведения о собственности (размерах имущества, денежных
средствах, вложениях платежей в ценные бумаги, облигации, займы, в уставные
фонды совместных предприятий).
не вполне определенным остается вопрос о том, кому
предприниматель обязан предъявлять по требованию перечисленные сведения? Вместе
с тем, исходя из характеристики информации, можно предполагать, что
претендовать на ознакомление с этими сведениями могут в пределах своей
компетенции:
-прокурор в порядке надзора и в других случаях,
предоставленных ему законом;
-правоохранительные органы по возбужденному уголовному делу;
-налоговые службы (управления);
-аудиторские фирмы (по просьбе самого владельца);
-профсоюзы;
-государственные предприятия (учреждения);
-санэпидемстанции;
-экологические организации;
-предпринимательские предприятия и частные лица, вступающие
с ним в сделку.
Данный перечень не является исчерпывающим.
Указанные сведения не являются предметом защиты от
ознакомления с ними третьих лиц, но это не исключает их охраны от общеуголовных
преступлений.
Вторая группа сведений характеризуется тем, что ее невыгодно
скрывать от окружения самому предпринимателю. Это касается прежде всего
рекламной информации. Без рекламы в хозяйственной деятельности трудно добиться
эффективного результата, особенно в условиях жесткой конкуренции. Практически
реклама широко начинает входить в нашу жизнь. Однако пропаганда и широкое
распространение рекламы имеют не только положительную, но и отрицательную
сторону для предпринимателя. Суть в том, что рекламная информация становится
достоянием не только законопослушных граждан (на которых она и рассчитана), но
и преступных элементов. Предпринимательская информация, рекламируемая в
газетах, в журналах, по телевидению, радио помогает преступникам выйти на
обьект будущего посягательства, изучить его слабые (уязвимые, например, для
закона отдельные виды деятельности, различного рода махинации) стороны, а затем
принять решение, каким способом получить для себя от него выгоду.
Предприниматель, рекламирующий свою деятельность, должен
быть готов к возможному посягательству и своему ответному действию. Некоторые
из них, в подобных ситуациях, пытаются найти защиту от преступников у таких же
преступников, но из другой группировки. В итоге, запутавшись с преступным
миром, попадают под их полное влияние, а иногда лишаются своих предприятий
(фирм).
Целесообразнее все же защиту искать не у тех же
преступников, а в службах по борьбе с организованной преступностью (милиции или
органов госбезопасности), частных сыскных организациях.
Что касается предпринимательства в сыскной сфере
деятельности, то она начинает получать достаточное освещение в прессе, включая
интервью отдельных сотрудников об оказываемых услугах (кому и в каких случаях).
Кстати, в Великобритании частным детективным службам
запрещается рекламировать оказываемые ими услуги в средствах массовой
информации. Единственным источником, рекламирующим их деятельность, является,
специально издаваемый в этих целях, справочник. *
Итак, предприниматель, рекламирующий свою деятельность,
должен знать, с какими препятствиями он может столкнуться, и как он сможет их
преодолеть в своей конкретной ситуации. Не выход из данного положения и
конспирация предпринимательской деятельности, как пытаются это делать некоторые
фирмы. Без клиентуры, в зависимости от видов хозяйствования, они не будут иметь
необходимой прибыли. Выход один - обеспечить свою безопасность с помощью
государственных и частных форм защиты.
К третьей группе сведений относятся те, которые представляют
хозяйственную ценность для предпринимателя, и на них не распространяется
законный доступ третьих лиц. С понятием ценной информации мы уже определились.
Проблема состоит в том, кто и как должен обеспечить сохранность информации.
Если обратиться к законодательным актам, то ни один из них
не ставит прямо под свою защиту данный вид собственности. Если допустить, что
такая норма имелась бы, например, в уголовном кодексе, то это еще не говорило
бы о том, что предпринимательская информация надежно запрещена. Наличие нормы
предполагает, что в случае нарушения содержащегося в ней запрета, виновный
понесет соответствующее наказание. Положительным в плане предупреждения такого
преступления служил бы еще сам факт наличия такой нормы, т. е. запрет на
совершение указанного действия, ибо за него наступит ответственность.
Действующее законодательство подобных условий пока не создает.
Глава 2. Характеристика коммерческой тайны
2.1. Служебная и коммерческая тайна
Длительное время понятие коммерческой тайны, сведения, ее
составляющие, ответственность за ее разглашение устанавливались каждой
организацией самостоятельно. Теперь все вопросы, касающиеся коммерческой тайны,
регулируются Федеральным законом.
На федеральном уровне отношения, связанные с отнесением
информации к коммерческой тайне, передачей такой информации и охраной ее
конфиденциальности, до настоящего времени не были урегулированы. Каждая организация
решала эти вопросы по своему усмотрению.
В трудовой договор или в приказ по организации, как правило,
вносился перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, и
предусматривалась ответственность за их разглашение. Некоторые коммерческие
организации объявляли, например, коммерческой тайной размер заработной платы
своих сотрудников и список учредителей организации.
Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О
коммерческой тайне" (далее - Закон), который вступил в силу 15 августа
2004 г., установлены единые требования к защите такой информации.
Теперь в ст. 5 Закона перечислены сведения, которые не могут
составлять коммерческую тайну.
С принятием этого Закона организации фактически лишились
возможности засекречивать зарплату работников и список учредителей.
Согласно ст. 5 Закона лицами, осуществляющими
предпринимательскую деятельность, не могут быть отнесены к коммерческой тайне
сведения:
1) содержащиеся в учредительных документах юридического
лица, документах, подтверждающих факт внесения
записей о юридических лицах и об индивидуальных
предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
2) содержащиеся в документах, дающих право на осуществление
предпринимательской деятельности;
3) о составе имущества государственного или муниципального
унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими
средств соответствующих бюджетов;
4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной
безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке,
безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное
воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных
объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
5) о численности, составе работников, системе оплаты труда,
об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного
травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих
мест;
6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы
и по иным социальным выплатам;
7) о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к
ответственности за совершение этих нарушений;
8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации
объектов государственной или муниципальной собственности;
9) о размерах и структуре доходов некоммерческих
организаций, размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и
об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в
деятельности некоммерческой организации;
10) о перечне лиц, имеющих право действовать без
доверенности от имени юридического лица;
11) обязательность раскрытия которых или недопустимость
ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.
Внимательные читатели могут возразить, что если скрывать
учредителей теперь нельзя (они указаны в учредительных документах), то размер
зарплаты - можно, так как объявлять тайной запрещено систему оплаты труда, а не
размер заработка.
Однако в данном случае популярный лозунг "что не
запрещено, то разрешено" неприменим. Необходимо, чтобы информация еще
подпадала под определение коммерческой тайны.
Их определения, данного в п. 1 ст. 3 Закона, следует, что
коммерческая тайна - это конфиденциальная информация, которая позволяет ее
обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить свои
доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров,
работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.
Субъекты гражданского
права могут в своих интересах ограничивать доступ других лиц к известной им
информации. Поэтому в отличие от государственной тайны состав сведений, которые
составляют служебную или коммерческую тайну, определяется не нормативными актами,
а самими обладателями информации. Виды информации, составляющие служебную и
коммерческую тайну, определяются внутренними (локальными) нормативными актами
организаций, гражданско-правовыми и трудовыми договорами.
Лишь в некоторых
случаях, когда деятельность организации связана с использованием информации,
охраняемой в интересах других лиц (не обладателя) или силу иных норм права,
например конституционных прав граждан на тайну личной жизни, законодатель
изначально определяет, что сведения, которыми обладает организация, относятся к
коммерческой тайне. Так, согласно ст. 15 Федерального закона от 07.05.98 N
75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах"*(118) к коммерческой
тайне относится информация о состоянии пенсионных счетов и производимых фондом
выплатах негосударственных пенсий. Согласно п. 4 ст. 10 Закона о бухгалтерском
учете содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской
отчетности является коммерческой тайной.
Ст. 139 ГК РФ
практически не разделяет понятия служебной и коммерческой тайны,
предусматривает одинаковое регулирование для обоих видов тайны, что связано с
невозможностью четкого разделения регулируемых отношений. Информация,
являющаяся коммерческой тайной, может стать служебной тайной и наоборот.
Состав информации, являющейся
коммерческой и служебной тайной, также часто совпадает по составу с другими
видами конфиденциальной информации, в том числе государственной, налоговой,
банковской тайной. Так, согласно п. 2 ст. 102 НК к разглашению налоговой тайны
относится передача коммерческой тайны налогоплательщика. Большая часть
информации, составляющей банковскую тайну, несомненно является коммерческой
тайной для банка как коммерческой организации и служебной тайной для работников
банка.
Постановлением
Правительства РФ от 05.12.91 N 35 (в ред. от 03.10.02) определен перечень
сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. В частности, к таким
сведениям отнесены: учредительные документы; документы, дающие право заниматься
предпринимательской деятельностью; сведения по установленным формам отчетности
о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для
проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных
платежей; документы о платежеспособности; сведения о численности, составе
работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных
рабочих мест; документы об уплате налогов и обязательных платежей; сведения о
загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства,
несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред
здоровью населения, а также других нарушениях законодательства России и
размерах причиненного при этом ущерба; сведения об участии должностных лиц в
других организациях.
Для признания информации
служебной или коммерческой тайной и соответственно для ее правовой охраны закон
называет следующие обязательные условия:
1) наличие у информации
действительной или потенциальной коммерческой ценности. Некоторые цивилисты
считают ошибочным включение этого условия, поскольку оно приравнивает служебную
и коммерческую тайну к секретам производства "(ноу-хау"),
ограничивает право обладателя информации на придание ей конфиденциальности.
Секреты производства действительно остаются одним из основных видов
коммерческой тайны. Но в формулировке статьи не напрасно использовано слово
"потенциальная", этим подчеркивается то, что информация может и не
иметь сегодняшней цены ("действительной ценности"), а приобретет ее
только в будущем ("потенциально"). Такая возможность как раз и
определяется обладателем при отнесении информации к служебной и коммерческой
тайне в настоящем;
2) неизвестность
информации третьим лицам. В отличие от других видов нематериальных благ,
используемых в хозяйственной деятельности (авторские права, права на изобретения,
товарные знаки и т.п), для прав на информацию, являющуюся служебной и
коммерческой тайной, законодатель не устанавливает сроков действия. Права на
конфиденциальную информацию существуют и имеют какую-либо ценность только до
тех пор, пока эта информация не стала известной. После разглашения информации
(причем не важно, на каком основании - законном или нет) всякий смысл в
сохранении ее конфиденциальности пропадает. Поэтому единственное право, которое
может остаться у первоначального обладателя информации, это право на возмещение
убытков, если информация была разглашена незаконно.
В судебной практике
возник вопрос о возможности отнесения к служебной и коммерческой тайне программ
телепередач и соответственно запрете на публикацию таких программ третьими лицами.
ВАС РФ признал невозможным применение режима служебной и коммерческой тайны к
телепрограммам, именно в силу их несоответствия условиям неизвестности и
свободного доступа (постановление Пленума ВАС РФ от 24.11.98 N 3900/98);
3) отсутствие свободного
доступа к информации на законном основании. В судебной практике неоднократно
возникали вопросы, связанные с доступом акционеров к документам акционерного
общества, когда само общество отнесло такие документы к коммерческой тайне.
Арбитражные суды при вынесении решений руководствовались настоящим условием.
Если истребуемые документы прямо поименованы в законе как документы, подлежащие
представлению акционеру, то на них не распространяется режим коммерческой и
служебной тайны, даже если информация, содержащаяся в документах, отнесена
действующим законодательством или локальными нормативными актами акционерного
общества к коммерческой тайне;
4) обладатель информации
принимает меры к охране конфиденциальности информации, среди них можно выделить
три основных вида: - организационные, заключающиеся в определении информации
как служебной и коммерческой тайны (см. п. 1 ст. 139 ГК РФ) и доведении этого
до тех, кто находится в непосредственном контакте с информацией (работники,
контрагенты); - юридические, заключающиеся в установлении обязанности в
договорах (трудовых и гражданско-правовых) контрагентов и работников соблюдать
конфиденциальность, а именно: не разглашать информацию, соблюдать технические
меры работы с информацией. Для договоров подряда такая обязанность установлена
во второй части ГК (ст. 727); - технические, препятствующие разглашению
работниками и контрагентами (активные) и затрудняющие доступ третьих лиц
(пассивные).
Среди способов защиты
информации, предусмотренных действующим законодательством, можно назвать
следующие: - специальный порядок получения сведений от их обладателей, в том
числе ограничение круга лиц, уполномоченных получать такие сведения (см.,
например, ч. 3 ст. 183 УПК); - особую процедуру работы с таким сведениями; так,
АПК (п. 2 ст. 11), ГПК (п. 2 ст. 10) предусматривают возможность проведения
закрытого судебного заседания по ходатайству лица, участвующего в деле и
ссылающегося на необходимость сохранения тайны; - ответственность
государственных органов и должностных лиц за разглашение коммерческой и
служебной тайны.
Необходимо отметить, что
ст. 139 ГК РФ устанавливает ответственность в виде возмещения убытков не только
за незаконное разглашение, но и за незаконное получение информации,
составляющей служебную и коммерческую тайну.
За разглашение служебной
и коммерческой тайны трудовым законодательством также установлена
дисциплинарная ответственность (подп. "в" п. 6 ст. 81 ТК).
2.2. Порядок отнесения сведений к коммерческой тайне
В данном разделе мы
будем употреблять только термин “коммерческая тайна”, так как действующее
законодательство оперирует именно им и не упоминает термина
“предпринимательская тайна”.
Первым вопросом, который необходимо решить при организации
охраны коммерческой тайны, является определение круга сведений, составляющих
коммерческую тайну, а также возможное распределение их по категориям важности в
зависимости от их ценности для предприятия, характера и размера ущерба, который
может быть нанесен предприятию при разглашении этих сведений. К решению этой
проблемы следует подходить особенно тщательно. Если какие-либо данные, прямые
или косвенные, будут упущены из внимания, то все принимаемые меры могут
оказаться неэффективными. С другой стороны, излишние меры по ограничению
доступа к информации осложнят работу и приведут к неоправданным экономическим
издержкам. Правильная организация выделения и защиты коммерческой тайны должна
не только не мешать работе предприятия, но даже способствовать его прибыльной
деятельности.
При этом сведения, составляющие коммерческую тайну предприятия,
отражаются в “Перечне сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия”
(далее Перечень), утверждаемом руководителем предприятия. При разработке
Перечня необходимо учитывать требования постановления Правительства Российской
Федерации от 5. 12. 91г. №35 “О передаче сведений, которые не могут составлять
коммерческую тайну”.
Практика показывает, что данный вопрос лучше решать
коллегиально. Для разработки Перечня приказом руководителя предприятия
создается комиссия из наиболее квалифицированных и компетентных специалистов
основных подразделений и представителей службы безопасности (или РСО).
Для подготовки перечня сведений, относящихся к коммерческой
тайне предприятия, целесообразно привлечь наиболее компетентных специалистов,
знакомых как с деятельностью предприятия в целом, так и с работой отдельных
подразделений. Создается группа в составе не более 4-5 человек, в которую
желательно включить:
- специалиста, владеющего финансовыми вопросами,
конъюнктурой рынка и данными в отношении конкурирующих фирм;
-специалиста, полностью представляющего систему организации
работы предприятия, ее особенности;
-специалиста, по связям с другими предприятиями, а также по
вопросам заключения контрактов, договоров;
- специалиста, обладающего всеми сведениями о выпускаемой
продукции, технологическом цикле ее практикования и производства, о прохождении
всех видов информации (устной, документальной, в виде образцов, узлов, блоков,
готовой продукции).
Если предприятие достаточно велико или производимая
продукция имеет разнородный характер, можно создать несколько таких групп: одну
- главную, в целях координации и обобщения результатов работы, остальные в
зависимости от необходимости по каждому отдельному участку.
С другой стороны, не исключено, что предприятие может
состоять лишь из нескольких человек, особенно на первых этапах. Тогда,
действительно, указанную задачу способен решить один руководитель, при условии,
что он будет владеть перечисленной выше информацией. Но все же, во избежание
субъективных ошибок, лучше рассматривать эти вопросы как минимум вдвоем.
Как уже сказано, в группе должны быть руководящие
специалисты, обладающие полным объемом данных, которые могут быть отнесены к
коммерческой тайне. Однако это не означает, что следует обязательно знакомить
всех привлекаемых экспертов с конкретными сведениями, могущими представлять
коммерческую тайну, если ранее они эти сведения не знали. В большинстве случаев
достаточно, если хотя бы один из них осведомлен в деталях по отдельному
рассматриваемому вопросу, а остальные представляют себе общий характер. Такой
подход сделает работу группы более рациональной и исключит уже на первом этапе
возможные предпосылки к необоснованному распространению коммерческой тайны.
Далее, перед группой экспертов необходимо поставить комплекс
вопросов в следующей последовательности:
а) выделить все виды деятельности предприятия, приносящие
прибыль на данный момент;
б) исходя из имеющихся данных о рынке сбыта, оценить
превышает ли уровень прибыли для данного вида деятельности аналогичные
показатели у других предприятий;
в) определить вероятную перспективу рентабельности этой
деятельности.
Если с экономической точки зрения вид деятельности
устраивает предприятие в данный момент и в перспективе, а прибыль выше, чем у
конкурирующих фирм, то предприятие располагает определенной коммерческой тайной
и необходимо продолжить анализ.
В этом случае эксперты должны определить, что именно в
данном виде деятельности позволяет получать прибыль. Примеры могут быть самыми
различными.
Так, для сведений научного характера - это, как правило:
-идеи, изобретения, открытия;
-отдельные формулы;
-новые технические проекты;
-новые методы организации труда и производства;
-программное обеспечение ЭВМ;
-результаты научных исследований.
Для сведений технологического характера:
-конструкторская документация, чертежи, схемы, записи;
-описания технологических испытаний;
-“ноу-хау”;
-точные знания конструкционных характеристик создаваемых
изделий и оптимальные параметры разрабатываемых технологических процессов
(размеры, обьемы, конфигурация, процентное содержание компонентов, температура,
давление, время и др.);
-сведения о материалах, из которых изготовлены отдельные
детали, условиях экспериментов и оборудовании, на котором они проводились и т.
д.;
-используемые предприятием отдельные новые, либо уникальные
измерительные комплексы и приборы, станки, оборудование.
Для сведений делового характера:
-сведения о заключенных или планируемых контрактах;
-данные о поставщиках и клиентах;
-обзоры рынка, маркетинговые исследования;
-информация о конфиденциальных переговорах;
-калькуляция издержек производства предприятия, структуры
цен, уровень прибыли;
-планы развития предприятия и его инвестиций.
Если в выделении узловых сведений возникают проблемы, то можно
изучить рассматриваемый вид деятельности по отдельным технологическим этапам,
по логическому алгоритму действий, по временным отрезкам. В любом случае
полезными будут аналогичные примеры организации защиты секретов западными
фирмами.
Так, крупнейшие в мире производители прохладительных
напитков фирмы “Кока-Кола” и “Пепси-Кола” выделяют в качестве главных секретов
специальные добавки в концентрат, из которого изготавливаются напитки.
Американские машиностроительные и приборостроительные фирмы, широко рекламируя
высокие качественные характеристики своей продукции, держат в глубоком секрете
технологические особенности изготовления основных узлов, определяющих данные
характеристики.
Следует учесть и другие факторы. Например, предприятие может
применять широко известные методы организации производства, технологические
приемы, оборудование и т. п. и при этом достигать высокой прибыли. Несмотря на
общедоступность таких данных, сам факт их применения может являться
коммерческой тайной.
Некоторые предприятия получают прибыль за счет монопольного
положения на рынке, т. е. отсутствия производителей такого же вида товара в
данном регионе. Не следует в этом случае пренебрегать своевременными мерами по
защите коммерческой тайне, т. к., используя свободный доступ к необходимым
данным, даже небольшое предприятие способно быстро организовать аналогичное
производство и составить конкуренцию.
Нельзя использовать отнесение каких-либо сведений к
категории коммерческой тайны в целях уклонения от уплаты налогов, сокрытия фактов
нанесения ущерба здоровью людей, а также других противозаконных действий.
Результатом работы экспертов должен стать перечень сведений,
составляющих коммерческую тайну предприятия.
Вполне естественно, что по мере необходимости этот перечень
должен пересматриваться, изменяться и дополняться. В Перечне, если возможно,
желательно указать конкретный срок, на который те или иные сведения отнесены к
коммерческой тайне.
Перечень доводится до структурных подразделений и
соисполнителей в части их касающейся, для руководства в работе и приведения в
соответствие с ним грифа работ (целесообразно применять гриф “коммерческая
тайна”), документов и изделий.
Исполнитель и руководитель, подписывающий документ,
оценивают при его подготовке содержащиеся в нем сведения, составляющие
коммерческую тайну предприятия.
При наличии таких сведений на первом, титульном листе в
правом верхнем углу должен быть поставлен гриф. Например, “коммерческая тайна”.
Исключение сведений из категории составляющих коммерческую
тайну предприятия производится по окончании контрольного срока, на который она
устанавливалась или ранее, в связи с наступлением определенных обстоятельств
(появление нового образца, утечка информации к конкуренту и т. п.).
Решение о досрочном исключении сведений из категории
составляющих коммерческую тайну предприятия производится по окончании
контрольного срока, на который она устанавливалась или ранее, в связи с
наступлением определенных обстоятельств (появление нового образца, утечка
информации к конкуренту и т. п.).
Решение о досрочном исключении сведений из категории,
составляющих коммерческую тайну, принимаются теми же лицами, которые утвердили
Перечень.
В основе этой системы должна лежать заинтересованность
исполнителей работ как в выявлении новых обьектов защиты, так и в определении
оптимального момента снятия ограничений на распространение ранее защищаемой
информации.
В тех случаях, когда публикация необходима для закрепления
приоритета или поддержания престижа советской науки, вместо конкретных
приводятся сведения более общего характера. Например, точные значения
характеристик и параметров могут быть заменены на диапазоны, в которых они
находятся.
При открытом опубликовании сведений рекомендуется уделять
больше внимания рекламной привлекательности ее результатов, чтобы
заинтересовать в их использовании потенциальных потребителей внутри страны и за
рубежом. Вместе с тем обьем публикуемых данных не должен быть достаточным для
самостоятельного внедрения без дополнительной информации разработчика, которая
именно и подлежит защите.
Заключение
"Коммерческая тайна - конфиденциальность информации,
позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах
увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке
товаров, работ, услуг или получить иную экономическую выгоду".
Пункт 1 статьи 3 Федерального закона от 29.07.04 N 98-ФЗ
"О коммерческой тайне"
Как видно, это понятие имеет ярко выраженную экономическую
направленность, а именно получение выгоды вследствие владения информацией,
недоступной третьим лицам. Ранее коммерческая тайна приравнивалась к служебной
и определялась через такие признаки, как неизвестность третьим лицам,
отсутствие свободного доступа, принятие мер по ее охране (ст. 139 ГК РФ).
Теперь же главный признак для признания сведений коммерческой тайной -
возможность получения дохода. К ней может относиться научно-техническая,
технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация
(в том числе ноу-хау). При этом перечень таких данных законом не ограничен -
владелец сам вправе (и должен) устанавливать режим коммерческой тайны в
отношении информации, имеющей для него ценность.
В новых рыночно-конкурентных условиях возникает масса
проблем, связанных с обеспечением безопасности не только физических и
юридических лиц, их имущественной собственности, но и предпринимательской
(коммерческой) информации, как вида интеллектуальной собственности. Для защиты
предпринимательских информационных потоков от различного рода посягательств
используются как правовые, так и специальные меры, а в необходимых случаях
комплексное их применение.
Совокупность сведений, циркулирующих в предпринимательской
деятельности, в целях их уяснения, можно условно сгруппировать по направлениям:
1. Предпринимательская (коммерческая) информационная система
(сведения о состоянии экономической системы, факторах, положительно или
отрицательно влияющих на ту сферу хозяйствования и коммерции, в которой
действует предприниматель);
2. Правовая информационная система (сведения о действующем
законодательстве, регулирующем и охраняющем деятельность предпринимательских
(коммерческих) структур);
3. Специально-оперативная информационная система (сведения о
способах, силах и средствах обеспечения безопасности предпринимательской
информации от доступа третьих лиц).
Список литературы
1. Конституция
Российской Федерации. Принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993
г.//Российская газета. №237. 25.12.1993г.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации // Собрание
законодательства Российской Федерации. 1994г. № 32.Ст. 3301. (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г.,
24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября
2001 г.).
3. Гражданский
процессуальный кодекс Российской Федерации // Собрание Законодательства
Российской Федерации. 2002г. №46.Ст. 4532.
4. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ
"О коммерческой тайне" // Собрание законодательства Российской
Федерации. 2004. N 32. Ст. 3283.
5. Кавеладзе
И. Т., “Практика защиты коммерческой тайны в США (руководство по защите вашей
деловой информации) ”, “ЭКО-консалтинг”, М., 1992г.
6. Казакевич
О. Ю. и др. “Предприниматель в опасности: способы защиты (практическое
руководство для предпринимателей и бизнесменов) ”, Объединение УППИКС, М, 1992
г.
7. Долгополов
Ю. Б., “Предпринимательство и безопасность”, “Универсум”, М., 1991 г.
8.
Комментарий
к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (под ред. Т.Е.Абовой
и А.Ю.Кабалкина) - М.: Юрайт-Издат, 2004.
9. Гражданское право России. Обязательственное
право: Курс лекций (под ред. О.Н. Садикова). - "Юристъ", 2004 г.
10. Гражданское право. Том II. Полутом 1 (под ред.
доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова) - М.: Волтерс Клувер, 2004