1. Сравнительный анализ Гражданского кодекса РФ, Гражданского уложения Германии и торгового уложения Германии

Гражданский  кодекс Российской Федерации

Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства.

Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.[1]

Гражданское уложение Германии и торговое уложение Германии

Германский Гражданский Кодекс был принят в июле 1896 года 222 голосами против 48; 96 депутатов отсутствовали и 18 депутатов воздержались. Таким образом, Германия получила свой общий гражданский кодекс только на рубеже XX века. Многовековое применение пандектного (римского) права было наконец прекращено. Новый кодекс лишил юридической силы и старые имперские законы.

Германский Гражданский Кодекс является крупнейшей буржуазной кодификацией. Он насчитывает 2385 параграфов, не считая 218 статей Вводного закона. Техника построения материала кодекса достаточно нова и оригинальна. Он построен по так называемой пандектной системе. Для нее характерно сведение юридических институтов в обязательственное, брачно-семейное и наследственное право. Нормы, общие для всех институтов, сконцентрированы в отдельной книге. Пандектная система германского ГК существенно отличается от традиционной римской системы расположения гражданско-правового материала-системы институционной. Она состояла из трех частей (книг), каждая из которых заключала как общие, так и специальные институты и нормы. Именно по такой институционной системе был построен знаменитый французский Кодекс Наполеона (1804 г.). Германское гражданское законодательство и наука о праве XIX века не последовали его примеру.[2]

По своему содержанию германский ГК стал одним из образцовых буржуазных кодексов. Он включает все основные буржуазные институты, свойственные буржуазному праву.

В первой книге кодекса (Общей части), состоящей из семи разделов (§1-240), изложен, прежде всего, статус лиц (физических и юридических). Наибольшее внимание уделено германским законодателем юридическим лицам (обществам и учреждениям), им посвящено более. 60 параграфов. Другая многочисленная группа предписаний (80 параграфов) посвящена вопросам, связанным с юридическими сделками (дееспособность, волеизъявление, виды сделок, представительство и т. п.). К остальным вопросам Общей части относилось учение о вещах и о так называемых материальных сроках и давности. Особый интерес представляют последние предписания этой книги кодекса: об осуществлении прав, самозащите и самопомощи.

Во второй книге кодекса (также семь разделов, § 241-853) содержатся нормы обязательственного права. Это - характерный момент. Традиционный порядок гражданско-правовых институтов в БГБ нарушен. Обязательственное право поставлено в кодексе раньше права вещного, что означает возросшее значение капиталистического оборота, перед интересами которого отступают традиционные институты права собственности и владения, еще господствующие в Кодексе Наполеона. В данной книге излагаются как общие положения об обязательствах из договоров (их возникновение, содержание, исполнение и т. п.), так и отдельные договоры, традиционные (купля, заем, ссуда, товарищество и др.) и новые (наем рабочей силы, игра, пари, приказ и др.). В этой книге регулируются важные в социальном отношении нормы о так называемых недозволенных действиях (§ 823-853).

Только в третью книгу кодекса включено вещное право (девять разделов, §854-1296). Кроме институтов права собственности, владения, здесь подробно регламентируются так называемые служебности (сервитуты, обременения) и различные формы залога движимости и недвижимости (ипотека). Они составили основную часть, предписаний третьей книги (примерно 2/3). Именно в этой книге кодекса наиболее полно представлены устаревшие (профеодальные) институты германского права (право преимущественной купли-§1094-1104; поземельные обременения-§1105-1112). Эти институты и нормы наглядно свидетельствуют о социальной силе германского юнкерства, вырвавшего у буржуазии важные уступки в аграрной области.

Четвертая книга кодекса имеет своим содержанием нормы брачно-семейного права (три раздела, § 1297-1921). Книга открывается разделом о гражданском браке. Здесь изложены правила, посвященные условиям вступления в брак, личным и имущественным отношениям супругов, а также условиям расторжения брака. Из других разделов книги следует выделить институт родительской власти и юридическое положение детей (законных и незаконных), опеку и попечительство.

Наконец последняя пятая книга кодекса посвящена наследственному праву (девять разделов, § 1922-2385). В ней регламентируются два основных порядка наследования (по закону в по завещанию); юридическое положение наследника; особый договор о наследовании и правила об обязательной доле так называемых необходимых наследников.

Если имеет место ссылка к праву государства, гражданином которого является лицо, и если оно является гражданином нескольких государств, то применяется право того из этих государств, с которым это лицо наиболее тесно связано, в особенности в силу постоянного места жительства или в течение своей жизни. Если это лицо является также и немцем, то этот статус является преобладающим.[3]

Если лицо не имеет гражданства или его государственная принадлежность не может быть установлена, то применяется право государства его постоянного места жительства, а в случае отсутствия такового – право государства его пребывания.

Способы защиты вещных прав, предлагаемые гл.20 Гражданского кодекса РФ, традиционны и, с первого взгляда, представляются достаточно эффективными. Конструкции современных вещных исков, вобрав в себя двухтысячелетний опыт развития континентальной юриспруденции, сохранили, однако, и главный недостаток древнеримского виндикационного и негаторного процессов, заключающийся в необходимости доказывания вещного права истца в качестве факта активной легитимации. Если для собственника недвижимости сложность этой задачи снимается регистрацией вещных прав, то собственник движимого имущества в случае производного его приобретения должен представить в суд доказательства законного получения имущества от прежнего собственника, а того – от предыдущего и так далее либо до момента изготовления вещи, либо в течение срока, необходимого для приобретения права собственности по давности владения, что еще средневековые юристы назвали «дьявольским доказательством» – probatio diabolica. Проблема становилась еще более сложной в отсутствие в правовой системе приобретательной давности, как это было в советский период отечественной истории: суд мог потребовать, в принципе, доказательства законных переходов имущества со времени Октябрьской революции.

2. Обязательства в международном частном праве

Гражданский кодекс Российской Федерации

Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной). Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.[4]

 Гражданское уложение Германии и торговое уложение Германии

Сделка заключена в надлежащей форме, если выполнены требования, предъявляемые к форме согласно праву, которое подлежит: применению к правоотношению, образующему предмет этой сделки, или согласно праву государства, в котором она совершена.[5]

3. Внедоговорные обязательства в международном частном праве

Гражданский кодекс Российской Федерации

Обязательства вследствие причинения вреда. Вред, причинённый личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Обязательства вследствие неосновательного обогащения. Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное  или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Гражданское уложение Германии и торговое уложение Германии

Недозволенные действия. На основании совершенного за границей недозволенного действия немцу могут быть предъявлены требования в объеме не большем, чем это предусматривают германские законы.

Сравнительный анализ Гражданского кодекса Российской Федерации; Гражданского уложения Германии и Торгового уложения Германии, показывает, что Германское законодательство более конкретизировано, имеет четкие ссылки на нормы закона.

2. Обязательства в международном частном праве

Центральное место в международном частном праве занимает регулирование договорных обязательств (сделок). Общим понятием, объединяющим все основные виды сделок с иностранным элементом, является внешнеэкономическая сделка (обязательство).

Внешнеэкономическая сделка – это сделка, содержанием которой являются операции по ввозу товаров из-за границы или по вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров, в качестве средства платежа используется валюта, которая является иностранной для обеих, или, по крайней мере, для одной из сторон. При этом одна из сторон должна являться иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом.

Иными словами, под внешнеэкономическими понимаются, прежде всего, внешнеторговые сделки, к которым относятся также договоры подряда, комиссии и ряд других договоров, заключаемых между коммерческими предприятиями или организациями различных государств.

Вопросам развития внешнеэкономической деятельности посвящен ряд законодательных актов Российской Федерации. Так, в Федеральном законе «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» предусмотрены меры по защите экономического суверенитета России, стимулированию развития национальной экономики страны, обеспечению эффективной интеграции ее в мировую экономику.[6]

К характерным признакам внешнеэкономической сделки относят следующие:

1. Сделка осуществляется в ходе осуществления субъектами предпринимательской деятельности.

2. Коммерческие предприятия участников сделки находятся в разных государствах.

3. Валюта платежа является иностранной хотя бы для одной из сторон.

4. Товар, являющийся предметом сделки, пересекает государственную границу.

Наиболее широко распространенным видом внешнеторговых сделок является договор внешнеторговой (международной) купли  продажи, поэтому его регулированию и изучению уделяется основное внимание.

В современных условиях наряду с куплей-продажей товаров все большее значение приобретают различные договоры по оказанию услуг, проведению работ, оказанию технического содействия в строительстве предприятий, промышленных комплексов, сотрудничеству в производстве отдельных видов оборудования, лицензионные договоры об использовании результатов интеллектуальной деятельности и др. Эти договоры представляют собой различные виды внешнеэкономических сделок.

Коллизионные вопросы внешнеэкономической сделки

Заключая договор, стороны могут установить, правом, какого государства будут регулироваться их отношения. Данное положение вытекает из основного принципа международного договорного права – автономии воли сторон. Эта автономия состоит в том, что стороны имеют право устанавливать по своему усмотрению содержание договора, а также осуществлять выбор права, применимому к договорному обязательству.[7]

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Например, право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, имеющая характерное исполнение по сделке.

Путем определения права, подлежащего применению к внешнеторговой сделке, устанавливается обязательственный статут. На основе обязательственного статута определяются: толкование договора, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения, прекращение договора и др.

Таким образом, основное место в международном частном праве занимает регулирование договорных обязательств (сделок). Общим понятием, объединяющим все основные виды сделок с иностранным элементом, является внешнеэкономическая сделка (обязательство). Под внешнеэкономическими понимаются, прежде всего, внешнеторговые сделки, к которым относятся также договоры подряда, комиссии и ряд других договоров, заключаемых между коммерческими предприятиями или организациями различных государств.

3. Федеральный закон «Об основах туристической деятельности в РФ» и правоприменительная практика

24 ноября 1996 г. Президентом РФ был подписан Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», разработанный в рамках Федеральной целевой программы «Развитие туризма в Российской Федерации», с принятием этого Закона российский турист получил возможность требовать соблюдения своих прав.[8]

Федеральный закон «Об основах туристической деятельности в Российской Федерации» указывает, что государственное регулирование туристической деятельности осуществляется в целях защиты прав и интересов туристов, обеспечения их безопасности. Закон определяет отношения между производителем и потребителем туристического продукта, перечисляет основные права и обязанности продавца и покупателя, предусмотренные договором. Закон регламентирует ответственность продавца за достоверность информации о турпродукте и качество входящих в него услуг. Таким образом, если раньше из Закона РФ «О защите прав потребителей», приходилось брать норму, касающуюся продажи товаров или оказания услуг, и адаптировать её применительно к специфической отрасли туризма, то с принятием Федерального закона «Об основах туристической деятельности в Российской Федерации» большинство коллизионных моментов стало регулируемым. Ст. 5 Федерального закона предусматривает лицензирование, стандартизацию туроператорской и турагентской деятельности и объектов туристской индустрии, сертификацию туристского продукта, обеспечивая этим защиту прав и интересов туристов.

Правоприменительная практика (анализ жалоб потребителей в туризме)

В разгар туристского сезона сотни туристов становятся жертвами туристских предприятий, которые недобросовестно относятся к выполнению свои обязательств.

Общий поток жалоб в туризме можно разделить на четыре основные категории:

1. Недостоверная реклама;

2. Дополнительные денежные сборы;

3. Низкий уровень сервиса;

4. Нарушение прав потребителя на безопасность услуги.[9]

С ростом общего количества туристских поездок неуклонно растет и число конфликтов, затрагивающих качество и объем туристских услуг.

На основании анализа правоприменительной практики жалобы в туризме можно разделить на четыре основные категории:

1. Неисполнение или ненадлежащее исполнение услуг обещанных турфирмой (например, отсутствие обещанных цветов или завтрака в номер, отсутствие брони авиабилета на рейс или резервации места в гостинице). Например, ситуация, турист приобрел тур на международный чемпионат по футболу во Францию, но не получил обещанных билетов на полуфинал и финал;

2. несвоевременное информирование туриста об изменениях в программе тура, например, изменение аэропорта или времени вылета; замена отеля или даже региона отдыха;

3. недостоверная или неточная информация о туре;

4. ограничение собственной ответственности турфирмы за изменения условий тура.

Анализ правоприменительной практики показывает, что во многих случаях претензии вызваны тем обстоятельством, что российский турист не привык внимательно изучать договор с турфирмой до того, как его подписать.

  Суд как крайняя мера в разрешении конфликта между турфирмой и туристом. Однако следует учесть, что ведение судебного процесса требует большого количества времени и средств на получение юридической помощи. Исковое заявление подается в районный суд по месту нахождения ответчика, но может быть подано и в суд по месту жительства истца.

Федеральный закон «Об основах туристической деятельности в Российской Федерации» указывает, что государственное регулирование туристической деятельности осуществляется в целях защиты прав и интересов туристов, обеспечения их безопасности. Закон определяет отношения между производителем и потребителем туристического продукта, перечисляет основные права и обязанности продавца и покупателя, предусмотренные договором.

Анализ правоприменительной практики показывает, что во многих случаях претензии вызваны тем обстоятельством, что российский турист не привык внимательно изучать договор с турфирмой до того, как его подписать.

4. Хартия туризма и кодекс туриста

Хартия туризма – основной международный документ, зафиксировавший нормы и принципы отношений государств в области туристской деятельности. Одобрена резолюцией 5 сессии Генеральной ассамблеи ВТО, София, 22 сентября 1985 г.[10]

Основные принципы Хартии туризма:

- «право каждого человека на отдых и досуг, включая право на разумное  ограничение рабочего дня и на оплачиваемый периодический отпуск, а также право свободно передвигаться без ограничений, кроме тех, которые предусмотрены законом»;

- «государства должны разрабатывать и проводить политику, направленную на обеспечение гармоничного развития внутреннего и международного туризма, а также заниматься организацией отдыха на благо всех тех, кто им пользуется»;

- «государствам следует содействовать упорядоченному и гармоничному росту как внутреннего, так и международного туризма»;

- «государства должны проводить туристскую политику в соответствии с политикой общего развития, проводимой на различных уровнях – местном, региональном, национальном и международном, - и расширять сотрудничество в области туризма, как на двусторонней, так и многосторонней основе».

Хартия призывает уделять должное внимание принципам Манильской декларации по мировому туризму и Документу Акапулько; содействовать принятию мер позволяющих каждому участвовать во внутреннем и международном туризме, особенно посредством регулирования рабочего времени и досуга; защищать в интересах настоящего и будущего поколений туристскую среду, которая включает в себя человека, природу, общественные отношения и культуру, является достоянием всего человечества, способствовать росту туристского сознания.

Кодекс туриста

Являясь частью Хартии туризма, Кодекс туриста определяет нормы поведения, права и обязанности туристов в ходе участия в туристских поездках, которые должны своим поведением способствовать взаимопониманию и дружеским отношениям между народами и таким образом содействовать сохранению мира.

Принятие указанных нормативных документов международного правового характера, которыми регулируются нормы поведения государств, организаций, туристов на всех уровнях, - объективное выражение стремления туристских организаций к улучшению обменов, контактов, обеспечению туристских потребностей поддержкой государств и правительств во имя мира и сотрудничества. Цель этих документов – согласование планов международного туристского обмена по отдельным странам и организациям; отражение их в межправительственных документах по туризму и планах сотрудничества с зарубежными объединениями; осуществление постоянного обмена информацией о международных туристских организациях, связях и конъюнктуре туристского рынка, складывающегося в конкретных странах, ценообразовании, тарифах на поездки. Предусматриваются эффективное и социально оправданное применение системы льгот и скидок; уточнение принципов и экономических условий сотрудничества; взаимные консультации по вопросам совместной работы в международных туристских, транспортных и иных заинтересованных организациях.[11]

Хартия и Кодекс призывают к более активному проведению совместных научных исследований по проблемам международных туристских связей, совершенствованию их форм, программ пребывания, требований к организации маршрутов с учетом запросов различных категорий туристов, выработке подготовки туристских кадров, обмена опытом и информацией, учебной литературой, пособиями и методическими разработками, а также создания лучших экономических, финансовых и административных условий в целом.

Итак, основная цель хартии туризма и кодекса туриста – согласование планов международного туристского обмена по отдельным странам и организациям; отражение их в межправительственных документах по туризму и планах сотрудничества с зарубежными объединениями; осуществление постоянного обмена информацией о международных туристских организациях, связях и конъюнктуре туристского рынка, складывающегося в конкретных странах, ценообразовании, тарифах на поездки.

Список литературы

1.            Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года (в ред. от 25.07.2003). – Справочная система гарант.

2.            Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (ред. от 21.07.2005). – Справочная система Гарант.

3.            Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть вторая) от 26 января 1996 года N 14-ФЗ (ред. от 18.07.2005). – Справочная система Гарант.

4.            Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть третья, главы 61 - 68б статьи 1110 - 1224) от 26 ноября 2001 года N 146-ФЗ (ред. от 02.12.2004). – Справочная система Гарант.

5.            Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» от 24 ноября 1996 года N 132-ФЗ (в ред. от 10.01.2003). – Справочная система Гарант.

6.            Биржаков М. Б. Введение в туризм. – СПб.: Издательский Дом «Герда», 2004.

7.            Звеков В. П. Международное частное право: Курс лекций. – М.: Инфра-М, 2004.

8.            Зорин И. В., Квартальнов В. А. Энциклопедия туризма: Справочник. – М.: Финансы и статистика, 2004.

9.            Квартальнов В. А. Туризм: Учебник. – М.: Финансы и статистика, 2004.

10.       Международное частное право / Под ред. Н. И. Марышевой. – М.: Юристъ, 2005.

11.       Международное частное право. (Действующие нормативные акты). – М.: Институт международного права и экономики имени А. С. Грибоедова, 2004.

12.       Международный туризм: Правовые акты / Сост. Н. И. Волошин. – М.: Финансы и статистика, 2004.

[1] Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (ред. от 21.07.2005). – Справочная система Гарант.

[2] Международное частное право. (Действующие нормативные акты). – М.: Институт международного права и экономики имени А. С. Грибоедова, 2004. – с. 250.

[3] Международное частное право. (Действующие нормативные акты). – М.: Институт международного права и экономики имени А. С. Грибоедова, 2004. – с. 257.

[4] Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (ред. от 21.07.2005). – Справочная система Гарант.

[5] Международное частное право. (Действующие нормативные акты). – М.: Институт международного права и экономики имени А. С. Грибоедова, 2004. – с.258.

[6] Международное частное право / Под ред. Н. И. Марышевой. – М.: Юристъ, 2005. – с. 101.

[7] Звеков В. П. Международное частное право: Курс лекций. – М.: Инфра-М, 2004. – с.307.

[8] Квартальнов В. А. Туризм: Учебник. – М.: Финансы и статистика, 2004. – с. 162.

[9] Квартальнов В. А. Туризм: Учебник. – М.: Финансы и статистика, 2004. – с.162.

[10] Зорин И. В., Квартальнов В. А. Энциклопедия туризма: Справочник. – М.: Финансы и статистика, 2004. – с. 96.

[11] Международный туризм: Правовые акты / Сост. Н. И. Волошин. – М.: Финансы и статистика, 2004. – с. 123.