Содержание
1. Понятие предпринимательского
договора, его особенности, виды, формы, принципы, содержание. 3
2. Понятие рабочего времени, его виды
и характеристика. 11
3. Выходное пособие. 16
Список литературы.. 18
1.
Понятие предпринимательского договора, его особенности, виды, формы, принципы,
содержание
Общее понятие о предпринимательском договоре.
Партнерские связи
предпринимателя развиваются по двум основным направлениям: а) отношения с поставщиками всего необходимого
для нормальной организации процесса производства; б) отношения с потребителями
продукции, производимой предпринимателем.
Партнерские отношения
предполагают осуществление определенных прав и обязательств, которые
предприниматель дает своим партнерам при установлении с ними сотрудничества.
Такие права и обязательства предпринимателя закрепляются в договоре, подписываемом
предпринимателем и его партнером.
Договор (контракт, соглашение) - форма закрепления
(чаще всего письменная, документальная) партнерских связей. В договоре
фиксируются предмет договоренности, взаимные права и обязанности партнеров, а
также последствия нарушения договоренности. Письменная форма договора является
основой рассмотрения возникающих претензий. Толкованием договоров, правовым
регулированием отношений, возникающих в ходе реализации экономических интересов
самостоятельных хозяйственных субъектов занимается отрасль права - договорное
право.
В предпринимательстве
необходимо различать учредительный договор и предпринимательский, или хозяйственный,
договор. Учредительный договор - это письменный документ, свидетельствующий о
волеизъявлении физических или юридических лиц по образованию, учреждению новой
организационно-правовой структуры для реализации какой-либо конкретной
предпринимательской идеи.
Первым и основным
договором общества является его устав. В нем определяются название,
местопребывание и предмет деятельности фирмы. В уставе также содержатся
сведения о размере основного капитала, номинальной стоимости акций (если
таковые имеются) или доле каждого из партнеров, подписывающего устав, в общем
размере основного капитала, порядок распределения получаемых прибылей.
В устав обязательно
вносится также положение об органах управления - правлении, наблюдательном
совете, собрании акционеров, а также указываются должностные лица, т. е. ,
лица, занимающие должности, которые имеют право представлять фирму или компанию
без доверенности, на основе устав ной записи. По этой причине в договорах можно
встретить примерно такую фразу: "Договор заключен между фирмой
"D.L.T." в лице директора
фирмы Зейнса Г. А., действующего на основании Устава..." Директор фирмы в
таком случае подписывает договор без доверенности. Если договор подписывает
лицо, не относящееся к перечисленным в уставе должностным лицам, то оно
действует в таком случае на основании доверенности, подписываемой должностным
лицом фирмы.
Лица, подписавшие устав
фирмы или компании, будут называться учредителями или соучредителями. Обычно подготовкой проекта устава
занимаются один или несколько членов инициативной группы по созданию фирмы или
компании.
Материальные или (и)
денежные средства, относимые в учредительный баланс фирмы или компании,
составят уставный фонд. Уставный фонд фирмы или компании может пополняться за
счет различных (любых законных) источников - капитализации части получаемой
прибыли (т. е. вложений в производство, в основной капитал), пожертвований,
дарений и т. д. Об этом в уставе также необходимо сделать соответствующую
запись.
Устав, подписанный всеми
учредителями, а в некоторых случаях нотариально заверенный (учредители
подписывают устав в присутствии нотариуса), подлежит государственной
регистрации, что предоставляет фирме или компании определенные юридические
права. Такая регистрация означает наделение фирмы или компании статусом
юридического лица со всеми вытекающими из этого последствиями.
Предпринимательский
договор- это волеизъявление сторон по поводу не организации, а осуществления
самого предпринимательского процесса, не предполагающее объединение
договаривающихся сторон в какую-либо единую организационно-правовую структуру.
Договор - это компромисс
сторон, закрепление обязательств, которые берет на себя каждая из сторон, для
получения того эффекта, который лежит в основе сделки (например, приобретение
товара или получение прибыли). Поскольку договор представляет собой компромисс
сторон, то и форма, в которой он заключается, носит произвольный характер, поскольку
существуют и почти повсеместно применяются типовые формы договоров. Однако
такие типовые формы не носят обязательного характера, они служат лишь основой
для заключения какого-либо конкретного договора. Тем не менее, на практике
существуют определенные требования, которые стороны стараются соблюсти при подготовке
и подписании любого договора. Прежде всего, это относится к структуре самого
документа. Любой договор состоит:
- из преамбулы;
- основной части;
- заключительной части.
Преамбула - это своеобразное введение в договор,
которое включает:
- название (наименование) договора -
купли-продажи, поставки, бартерный и т. д.;
- указание места и времени заключения
договора (хотя эти сведения могут быть отнесены и в заключительную часть);
- фиксирование факта заключения
договора в соответствии с теми условиями, которые указываются в тексте
договора;
- наименование сторон; при этом продавец,
или передающая сторона, называется первой, а покупатель, или принимающая
сторона, - второй.
Необходимо заметить, что
наименование договора или соглашения в принципе не является нормативным.
Напротив, содержание договора имеет определяющее значение для его правовой
оценки. Наименование договора - всего на всего отправная точка заключения
сделки. Отсутствие наименования какого-либо соглашения не противоречит его
законности.
В качестве
договаривающихся сторон могут выступать физические и юридические лица.
Физическими лицами являются люди - участники правовых отношений, а юридическими
лицами - структуры, которым в
соответствии с действующим законодательством разрешается выступать в качестве
субъектов права. Предпосылкой законности какого-либо соглашения является
дееспособность договаривающихся сторон.
Классификация договоров
Предприниматель в своей
хозяйственной практике встречается с необходимостью заключения различных типов
договоров и вынужден в соответствии с этим нести различные договорные
обязательства, что привело к образованию специальной отрасли права - обязательственного
права. Содержание прав и обязанностей
сторон зависит в основном от предмета договора, а предметом может быть
купля-продажа, кооперация, аренда, посредничество и т. д. На практике предприниматель
обычно старается определить для себя типовые формы договоров, которые он мог бы
использовать в качестве основы для заключения сделки. В большинстве случаев
предприниматели выделяют следующие типы договоров:
- учредительный договор;
- договор купли-продажи;
- договор имущественного найма;
- договор аренды;
- договор лизинга;
- договор подряда;
- договор о кооперации;
- договор о создании консорциума;
- договор поручения;
- договор комиссии;
- агентский договор;
- договор об исключительной продаже
товаров;
- договор о франчайзинге;
- договор о факторинге;
- договор хранения;
- договор о создании совместного
(смешанного) предприятия;
- договор проектного финансирования.
Формулирование предпринимателем условий договора (возможные
формы)
Такая работа предпринимателя
относится к подготовительному периоду. На этой стадии предприниматель старается
сформулировать условия договора не только в наиболее выгод-ной для себя, но и в
приемлемой для партнера форме, пытаясь при этом оценить данные условия не
только со своей, но и с точки зрения партнера. Однако для осуществления такой
работы необходимо знать, в какой форме следует изложить то или иное условие
договора.
- Предмет договора
Формулирование этого
условия зависит от вида сделки. Формулировка должна отличаться (как и любое
условие договора) ясностью, четкостью и невозможностью неоднозначной
трактовки.
При осуществлении сделки
купли-продажи данное условие может именоваться как "предмет договора"
или как "количество товара". Содержание этого пункта сводится к обязанности
продавца поставить определенное количество данного товарв на условиях, содержащихся
в тексте договора, а покупатель обязуется принять и оплатить в точности то количество
товара, которое указано в данном пункте договора, и на тех условиях, которые
содержатся в тексте договора.
- Качество товара
При формулировании этого
условия необходимо исходить из результатов
сравнительного анализа качественных характеристик своего товара и товара,
поставляемого на рынок кон- курентами, или доминирующего на рынке товара с
усредненными качественными характеристиками. При этом для обеих сторон важно избрать метод закрепления
качественных характеристик товара в договоре. Стороны заинтересованы в
выборе такого метода, который бы не позволил
трактовать по-разному это вписываемое в договор условие. Выбор метода зависит
не только от настроя или желания сторон, но и от типа самого товара, поскольку
каждый товар имеет свои качественные характеристики, которые и придают товару
ценность. Так, применительно к марганцевой руде стороны будут говорить о
процент-ном содержании в руде марганца это и будет основной качественной
характеристикой данного товара. При рассмотрении же бумаги в качестве предмета
договора стороны будут обговаривать ее тип, плотность и вес, что также
характеризует качест-во этого товара.
- Цена товара
Цена - существенная составная часть договора. Ее следует либо четко оговорить,
либо однозначно вывести из условий договора. Цена должна быть зафиксирована в
договоре цифрами (в виде количества соответствующих денежных единиц). При
сделках, выходящих за пределы одной страны, оговаривается вид валюты, причем
риск, связанный с изменением валютного курса, обычно несет одна из
договаривающихся сторон. Допускается использовать валюту третьей страны
(например, доллары США в австрийско-российском торговом договоре).
- Форма платежа
Формулирование этого
условия договора имеет для предпринимателя весьма важное значение, независимо
от того, в какой роли он выступает - продавца или покупателя. Пред-приниматель-продавец
заинтересован в своевременном получении от покупателя платежей, а
предприниматель-покупатель заинтересован в своевременном получении от продавца
товара. Поскольку платеж соединяет эти две противоположные цели двух различных
субъектов отношений, то при осмыслении формы платежа, включаемой в договорные
условия, необходимо найти компромиссный вариант решения, что-бы каждая из
сторон получила достаточные гарантии достижения своих целей.
Если продавец не уверен в
платежеспособности покупателя, то он будет стремиться включить в договор
условие о полной (или хотя бы частичной) предоплате, т. е. товар будет по-ставлен в срок, если он будет предварительно
оплачен. Если покупатель не уверен в способности продавца поставить товар (или
поставить товар в оговоренный срок), то он будет стремиться включить в договор
условие о платежах по факту, т. е.
оплачиваться будет поставка только такого количества товара, которое фактически
поставлено (получено покупателем).
- Срок поставки
При формулировании этого
условия договора предприниматель исходит из целевой установки: для какой цели
ему необходим товар, представляющий собой предмет сделки. Одно дело, когда
производственный процесс на его предприятии находится под угрозой остановки
из-за нехватки, скажем, сырья. Тогда поставка должна быть произведена как можно
раньше. Другое дело, когда товар - предмет сделки - необходим предпринимателю в
качестве запаса для нормального хода производственного процесса. При этом
предприниматель, естественно, должен (если он выступает в качестве покупателя)
исходить из возможностей продавца или изготовителя.
- Упаковка и маркировка
Упаковка.
Упаковка чаще всего носит
роль вспомогательного товара (хотя иногда упаковка может выполнять роль
"скрытого экспорта", когда покупателя больше интересует не то, что
упаковано, а из чего состоит упаковка, но такие цели покупателя весьма редки на
практике). Цель упаковки сводится к рекламе, защите (предохранению) товара и
удобству транспортировки, а также погрузочно-разгрузочных работ. Упаковка чаще
всего предполагает использование контейнеров, поддонов (палетов), ящиков,
бочек.
Маркировка. Маркировка наносится на упаковку и
включает в себя согласованные сторонами сведения. Обычно к таким сведениям
относятся: наименование производителя; наименование покупателя; номер заказа
(или договора); номер упаковочной единицы (в виде дроби, где в знаменателе
указывается общее число товарных мест в партии, а в числителе - порядковый
номер упаковочного места; например, 3/10 означает, что это третье место в партии,
состоящей из 10 мест); место назначения; очные габариты; условные обозначения правил обращения с данным товарным местом
("не кантовать", "верх", "осторожно - стекло" и
т. д.); во внутренних перевозках часто используются словарные надписи вместо знаков;
если товар следует в другие страны, то указывается (на русском и английском
языках) страна происхождения товара (например: "сделано в России").
- Сдача-приемка товара
Товар сдается и
принимается по количеству и качеству, однако необходимо предусмотреть форму
сдачиприемки. Самой простой считается подписание сторонами акта сдачи-приемки. В этом случае условие
формулируется примерно таким образом: "Товар считается поставленным с
момента подписания Покупателем акта сдачи-приемки".
Стороны вправе
договориться о том, что товар считается сданным продавцом и принятым
покупателем по количеству мест, весу и ассортименту в соответствии с данными,
указанными продавцом в железнодорожной накладной и упаковочном листе, и по
качеству - в соответствии с сертификатом качества завода-изготовителя или
гарантийным письмом продавца.
Окончательная приемка
товаров производится после их прибытия на склад покупателя. Обычно
осуществляется проверка с составлением акта экспертизы для возможного
предъявления претензий продавцу. Стороны могут договориться также о том, что
данные акта экспертизы являются окончательными и обязательными для обеих
сторон. В таком случае, однако, в договоре должна быть названа организация,
фирма или учреждение, которым стороны доверяют осуществление экспертизы.
- Штрафные санкции
Стороны в этом разделе
договариваются о санкциях, которые накладываются на сторону, не исполнившую или
исполнившую в ненадлежащем виде свои обязательства по договору. При этом стороны, прежде всего, выделяют те
возможности нарушения обязательств каждой стороны, которые могут причинить
ущерб другой стороне. Для каждого отдельного типа договора такие возможные
нарушения свои, и только стороны могут их
определить применительно к содержанию конкретной сделки.
- Форс-мажор
Под форс-мажором
понимаются обстоятельства непреодолимой силы, т. е. такие обстоятельства,
которые не зависят от желания сторон, но которые делают невозможным исполнение
взятых на себя обязательств обеими сторонами или одной из них. Под такими
обстоятельствами понимаются пожар, стихийные бедствия, война, военные операции
лю-бого характера, блокада, запрещение экспорта или импорта.
Стороны указывают в
договоре, что при наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств
по договору смещается на время действия этих обстоятельств. При этом сто-роны
договариваются, что если такие обстоятельства будут продолжаться длительное
время (3-6 месяцев, обычно указывают точное число месяцев), то каждая из сторон
будет иметь право отказаться от дальнейшего исполнения обязательств по
договору. В таком случае ни одна из сторон не будет иметь права на возмещение
другой стороной возможных убытков. Стороны договариваются также о способе
извещения о наступлении та-ких обстоятельств и их продолжительности.
- Арбитраж
Арбитраж - порядок рассмотрения споров. Стороны в тексте договора указывают
сам порядок арбитража и обычно называют наименование той арбитражной
организации, в которой подлежат рассмотрению все споры, возникающие на основе
исполнения заключаемого ими договора.
- Прочие условия
В этом разделе могут
содержаться договоренности сторон о запрещении перепродажи товаров, особенно в
отношении экспортных поставок.
2.
Понятие рабочего времени, его виды и характеристика
Рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии
с правилами внутреннего трудового распорядка организации и условиями трудового
договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени,
которые в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами
относятся к рабочему времени.
Нормальная продолжительность рабочего времени не может
превышать 40 часов в неделю.
Работодатель обязан вести учет времени, фактически
отработанного каждым работником.
Рабочее время различается
по продолжительности: нормальное, сокращенное, неполное. Первые два вида
устанавливаются законодательством и на его основе коллективным и трудовым
договором, неполное рабочее время –сторонами трудового договора при приеме на
работу или впоследствии. Все три вида являются нормированным рабочим временем.
Нормальное рабочее время
Для подавляющего
большинства работников применяется нормальная продолжительность рабочего
времени, которая не может превышать 40 часов в неделю, как при пяти-, так и при
шестидневной рабочей неделе.
Сокращенное рабочее время
Согласно ст. 91 ТК нормальная продолжительность
рабочего времени в организациях не может превышать 40 часов в неделю. Кодекс
исходит из того, что нормальная продолжительность рабочего времени может быть и
менее 40 часов, о чем сказано в ст. 92 Кодекса, регулирующей сокращенную
продолжительность рабочего времени.
В ст. 92 ТК перечислены категории работников, для
которых нормальная продолжительность рабочего времени составляет:
24 часа в неделю - для работников моложе 16 лет;
36 часов в неделю - для работников в возрасте от 16 до
18 лет;
35 часов в неделю - для работников, являющихся
инвалидами I и II групп;
36 часов и менее - для работников, занятых на работах
с вредными и (или) опасными условиями труда.
Основанием для сокращения продолжительности рабочего
времени в случаях, указанных в последней части ст. 92 ТК, служат специальные
нормативные акты, касающиеся каждой категории в отдельности.
Кроме того, рабочее время сокращается накануне
праздничных и выходных дней. Накануне праздничных - на 1 ч. как при
пятидневной, так и при шестидневной рабочей неделе (кроме тех, для кого уже
установлен сокращенный рабочий день). Накануне выходных дней продолжительность
работы при шестидневной рабочей неделе не может превышать 6 ч.
Неполное рабочее время
Нормальная продолжительность рабочего времени и
сокращенная продолжительность рабочего времени по своей сути являются видами
полного рабочего времени, в течение которого работник отрабатывает
установленную законом норму продолжительности рабочего времени. В этом отличие
сокращенного рабочего времени от неполного.
Неполное рабочее время охватывает неполный рабочий
день или неполную рабочую неделю.
При неполном рабочем дне работник трудится меньше
часов, чем установлено распорядком или графиком на данном предприятии для
данной категории работников, например вместо восьми часов четыре.
При неполной рабочей неделе уменьшается количество
рабочих дней против пятидневной или шестидневной недели.
Неполное рабочее время может состоять одновременно в
уменьшении рабочего дня и рабочей недели.
Неполное рабочее время отличается от сокращенного.
Сокращенное рабочее время является полной мерой продолжительности труда,
установленной законом для определенных условий работы или категорий работников.
Неполное рабочее время - лишь часть этой меры. Поэтому
при неполном рабочем времени труд оплачивается пропорционально отработанному
времени или в зависимости от выработки.
Неполное рабочее время может устанавливаться по
соглашению между работником и работодателем. Работник может договориться о
неполном рабочем времени как при поступлении, так и в период работы. О неполном
рабочем времени как условии трудового договора указывается в трудовом договоре.
Если по общему правилу неполное рабочее время
устанавливается по соглашению между работником и работодателем, то в отдельных
случаях работодатель сделать это обязан.
О неполном рабочем времени как условии трудового
договора указывается в приказе о приеме на работу. Если договоренность об этом
достигнута в период работы в данной организации, то она также оформляется приказом
с распиской на нем работника.
Рабочее время за пределами его нормальной продолжительности
Нормальная продолжительность рабочего времени не может
превышать 40 часов в неделю. Работа за пределами рабочего времени может
производиться по инициативе как работника, так и работодателя.
КЗоТ определял сверхурочные работы как работы сверх
установленной продолжительности рабочего времени (ст. 54). Практика применения
этой нормы свидетельствовала о том, что приведенная формулировка была далеко не
полной и давала возможность для необоснованного применения сверхурочных работ.
Данная формулировка требовала уточнений, что и было сделано в новом Трудовом
кодексе (ст. 97). Прежде всего подчеркнуто, что работа, выполняемая за
пределами нормальной продолжительности рабочего времени, не всегда является
сверхурочной. Важным признаком сверхурочных работ является то, по чьей
инициативе производится такая работа. Так, в соответствии со ст. 99 ТК
сверхурочной может считаться только работа, производимая по инициативе работодателя.
Статья 97 ТК допускает работу за пределами нормальной
продолжительности рабочего времени по инициативе работника (совместительство).
Работа за пределами нормальной продолжительности
рабочего времени по инициативе работодателя (сверхурочная работа) может
производиться только с письменного согласия работника.
- при привлечении к сверхурочной работе
по инициативе работодателя
Согласно ст. 99 ТК сверхурочной считается работа,
производимая работником по инициативе работодателя сверх установленной
продолжительности рабочего времени, ежедневной работы (смены), а также работа
сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.
Основанием для привлечения работника к сверхурочным
работам является приказ (распоряжение) работодателя.
Сверхурочной работа признается на практике и тогда,
когда она производилась не только с ведома работодателя, но и непосредственного
руководителя работ (мастера, начальника участка и т.д.). Однако во всех случаях
привлечение к сверхурочным работам возможно только с письменного согласия
работника.
Работа признается сверхурочной независимо от того,
входила ли она в круг обязанностей работника или нет.
Трудовой кодекс (ст. 159)
сохраняет предусмотренный КЗоТ размер оплаты сверхурочных работ. Сверхурочная
работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном
размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные
размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором
или трудовым договором.
- при работе по инициативе работника на
условиях внутреннего или внешнего совместительства
В целях охраны труда работника ст. 98 ТК
предусматривает пределы продолжительности работы при совместительстве (не более
четырех часов в день и 16 часов в неделю), а также устанавливает, что
внутреннее совместительство не разрешается в случаях, когда установлена
сокращенная продолжительность рабочего времени. Совместительство - это
выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях
трудового договора в свободное от основной работы время. Заключение трудовых
договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей,
если иное не предусмотрено федеральным законом.
Работа по совместительству может выполняться
работником как по месту его основной работы, так и в других организациях.
В трудовом договоре обязательно указание на то, что
работа является совместительством.
Особенности работы по совместительству для отдельных
категорий работников (педагогических, медицинских и фармацевтических
работников, работников культуры) определяются в порядке, установленном
Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по
регулированию социально-трудовых отношений.
Не допускается работа по совместительству лиц в
возрасте до 18 лет, на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными
условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в
других случаях, установленных федеральными законами .
Оплата труда лиц, работающих по совместительству,
производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки
либо на других условиях, определенных трудовым договором.
При установлении лицам, работающим по совместительству
с повременной оплатой труда, нормированных заданий оплата труда производится по
конечным результатам за фактически выполненный объем работ.
Лицам, работающим по совместительству в районах, где
установлены районные коэффициенты и надбавки к заработной плате, оплата труда
производится с учетом этих коэффициентов и надбавок.
3.
Выходное пособие
При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией
организации (пункт 1 статьи 81 ТК) либо сокращением численности или штата
работников организации (пункт 2 статьи 81 ТК) увольняемому работнику
выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также
за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не
свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).
В исключительных случаях средний месячный заработок
сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения
по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный
срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.
Выходное пособие в размере двухнедельного среднего
заработка выплачивается работникам при расторжении трудового договора в связи
с:
-
несоответствием работника занимаемой должности или
выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению
данной работы (подпункт "а" пункта 3 статьи 81 ТК);
-
призывом работника на военную службу или направлением
его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу (пункт 1 статьи 83 ТК);
-
восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего
эту работу (пункт 2 статьи 83);
-
отказом работника от перевода в связи с перемещением
работодателя в другую местность (пункт 9 статьи 77 ТК).
Трудовым договором или коллективным договором могут
предусматриваться другие случаи выплаты выходных пособий, а также
устанавливаться повышенные размеры выходных пособий.
Список
литературы
1.
Бусыгин
А.В. Предпринимательское право.- М.:ИНФРА-М, 2004.
2.
Дашков
Л.П. Предпринимательство и бизнес.- М.:
Маркетинг, 2005.
3.
Комментарий
к Трудовому кодексу Российской Федерации./Под ред. О.В. Смирнова. – М.:
ОМЕГА-Л, 2004.
4.
Победоносцев
К. Курс гражданского права. - СПб. – Нева, 2004.
5.
Садиков.
О. Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. – М.: Юристъ,
2004.
6.
Трудовой
кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (с
изменениями от 24, 25 июля 2002
г., 30 июня 2003 г.)