Я, Барыкина
Полина Сергеевна, проходила производственную практику во Второй Магаданской
Областной Коллегии Адвокатов с 01 июля 2005года по 30 сентября 2005 года в
должности помощника адвоката, под
руководством Е.Ф. Плотниковым
Основным нормативно- правовым актом которым руководствуется в своей
деятельности Вторая Магаданская областная коллегия адвокатов являются: Федеральный
закон от 31 мая 2002 года «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации», конкретные права и обязанности адвокатов при выполнении
поручений по гражданским, уголовным делам и делам об административных
правонарушениях регламентируются соответствующими процессуальными кодексами-
Уголовно- процессуальным кодексом Российской Федерации от 18 декабря 2001г.,
Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации от 14 ноября 2002г.,
Арбитражно- процессуальный кодекс от 24 июля 2002г.,Кодексом Российской
Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001г.
К нормативно актам так же можно отнести и локальные акты, такие как Устав
коллегии адвокатов, решения общего собрания коллегии, решения президиума
коллегии адвокатов, решения платы адвокатов.
Согласно ст.2.
данного Закона адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим
Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую
деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по
правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве
работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой
деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации,
государственные должности субъектов Российской Федерации, должности
государственной службы и муниципальные должности.
Как видно из
данного положения в данном законе впервые сформулировано то, что адвокат
является независимым советником по правовым вопросам. Независимость в данном
случае подчеркивается добровольностью выбора адвоката как представителя или
защитника лицом, обращающимся за юридической помощью, а также негосударственным
характером адвокатской деятельности. Запрет заниматься иной оплачиваемой
деятельностью, за исключением научной, творческой или преподавательской связан
с некоммерческим характером адвокатской деятельности.
Статус адвоката
в вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование,
полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении
высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической
специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической
специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском
образовании.
Не вправе
претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской
деятельности лица:
1) признанные
недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством
Российской Федерации порядке;
2) имеющие
непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.
Решение о
присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты
после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса, квалификационного
экзамена.
Квалификационная
комиссия в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении
ему статуса адвоката принимает решение о присвоении либо об отказе в присвоении
претенденту статуса адвоката.
Статус адвоката
присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается
определенным возрастом адвоката.
О присвоении
претенденту статуса адвоката квалификационная комиссия в семидневный срок со
дня принятия соответствующего решения уведомляет территориальный орган юстиции,
который в месячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об
адвокате в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение.
В соответствии с
Федеральным законом, в Магаданской области создана адвокатская палата.
Адвокатская палата была создана в целях обеспечения оказания квалифицированной
юридической помощи, ее доступности, для населения на всей территории Магаданской
области; организации юридической помощи, оказываемой гражданам Российской
Федерации бесплатно, представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной
власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных
организациях; контроля за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению
адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами кодекса профессиональной
этики адвоката.
Адвокатская
палата является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на
обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации.
Адвокатские
палаты действуют на основании общих положений для организаций данного вида,
предусмотренных Федеральным законом «Об
адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Адвокатская
палата имеет свое наименование, содержащее указание на ее
организационно-правовую форму и субъект Российской Федерации, на территории
которого она образована.
На территории
субъекта Российской Федерации может быть образована только одна адвокатская
палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы
и представительства на территориях других субъектов Российской Федерации.
Образование межрегиональных и иных межтерриториальных адвокатских палат не
допускается.
Адвокатская
палата не вправе осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени, а также
заниматься предпринимательской деятельностью.
Высшим органом
адвокатской палаты является собрание адвокатов. В случае, если численность
адвокатской палаты превышает 300 человек, высшим органом адвокатской палаты
является конференция адвокатов. Собрание (конференция) адвокатов созывается не
реже одного раза в год.
Исполнительным
(коллегиальным) органом адвокатской палаты является совет адвокатской палаты.
Совет
адвокатской палаты:
Одним из
полномочий совета адвокатской палаты является избрание из своего состава президента адвокатской
палаты сроком на четыре года и по его представлению одного или нескольких
вице-президентов сроком на два года, так же совет адвокатской палаты определяет
полномочия президента и вице-президентов. Необходимо отметить, что одно и то же лицо не может занимать должность
президента адвокатской палаты более двух сроков подряд;
Для
осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью адвокатской
палаты и ее органов избирается ревизионная комиссия из числа адвокатов,
сведения о которых внесены в региональный реестр соответствующего субъекта
Российской Федерации.
Формами
адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов,
адвокатское бюро и юридическая консультация.
Адвокат,
принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально,
учреждает адвокатский кабинет.
Два и более
адвоката вправе учредить коллегию адвокатов или адвокатское бюро.
В случае, если
на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских
образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет
менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению
органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации
учреждает юридическую консультацию.
Как было указано
выше я проходила практику во второй магаданской областной коллегии адвокатов. Согласно
Федеральному закону «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» -коллегия
адвокатов состоит из двух и более адвокатов.
Коллегия
адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и
действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями и заключаемого
ими учредительного договора. Учредителями коллегии адвокатов могут быть адвокаты,
сведения о которых внесены только в один региональный реестр. Учредителями
коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в
один региональный реестр.
Адвокатские
образования осуществляют свою деятельность на основных началах- принципах. К
которым относятся следующие:
1.
Принцип независимости, в данном случае
речь идет о независимости экономической.
2.
Принцип самоуправляемости. Адвокатура управляется
органами, выбранными на общих собраниях адвокатов., которые могут быть различны
по своему статусу (президент, руководители форм и т.п.), но их задача-
осуществлять оперативное управление структурами адвокатов в сфере организации
деятельности (подбор помещений, средств связи и т.д.)
3.
Добровольность вступления в ряды
адвокатуры- подразумевает согласие гражданина стать адвокатом, выполнять
добровольно обязанности, возлагаемые законом, и проити для этого процедуры,
предусмотренные законом (например, сдача квалификационного экзамена).
4.
Законность деятельности-. Это означает,
что адвокат призван защищать подлинные
(а не мнимые) права лица, не любые его интересы, а только законные.
Средства и методы защиты должны быть основаны на законе.
5.
Принцип гуманизма- означает гуманное
отношение как к преступнику, так и к потерпевшему.
6.
Принцип нравственных начал профессии-
здесь речь идет об адвокатской этике. Адвокат должен быть образцом моральной
чистоты и безукоризненного поведения, обязан постоянно совершенствовать свои
знания, повышать свой уровень и следить за деловой репутацией.[1]
Во время прохождения производственной практики я ознакомилась с
принципами и порядком назначения и работы адвоката в уголовном и гражданском
процессе.
Так, в настоящее время помощью адвоката в уголовном судопроизводстве
могут пользоваться:
·
Лицо, вызванное на допрос в качестве свидетеля
по уголовному делу (п.6. ч.4 ст.56 УПК РФ)
·
Лицо, в отношении которого ведется уголовное
преследование.
·
Потерпевший (п.8.ч.2. ст.42 УПК РФ);
·
Частный обвинитель (ч.7 ст.318 УПК РФ)
·
Гражданский истец (п.8 ч.4 ст.44 УПк РФ)
·
Гражданский ответчик (п.6 ч.2 ст.54 УПк РФ)
·
Лица, фактически задержанные и арестованные по
подозрению в совершении преступления (п.3 ч.4 ст.46 УПк РФ)
·
Лица привлеченные в качестве обвиняемого (п.8
ч.4 ст.47 УПК РФ)
Вступление адвоката уголовное
судопроизводство определяется моментом приобретения его доверителем
определенного процессуального статуса.
Защитник подозреваемого допускается к участию в уголовном деле:
1). С момента возбуждения в отношении лица уголовного дела, которое
расследуется в форме дознания;
2) с момента фактического
задержания лица по подозрению в совершении преступления
3). С момента применения к подозреваемому меры пречения до предъявления
ему обвинения в соответствии со ст. 100 УПК РФ
Защитник обвиняемого
допускается к участию в деле с момента вынесения постановления о привлечении
лица в качестве обвиняемого (п.1 ч.3. ст.49 УПК РФ) либо с момента возбуждения
в отношении него уголовного дела частного обвинения в соответствии со ст.318
УПК РФ.
Закон устанавливает два способа вступления защитника в уголовное дело: по
поручению и по назначению, когда по просьбе подозреваемого, обвиняемого или
согласно требованию уголовно- процессуального закона участие защитника
обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом. (ст.50 УПК
РФ).
Защита в судебном заседании- процесс ответственный,
зависит от многих обстоятельств и в решении судьбы подзащитного- решающий.
Виновность- мера ответственности, если виновен, а невиновность окончательно
устанавливает именно суд.
Подготовка защитника к судебным
слушаньям- процесс творческий и зависит от многих обстоятельств.
Во- первых, от того, осуществлял ли адвокат защиту на предварительном
следствии или выступил в деле непосредственно
в суде.
Во- вторых, вел ли адвокат собственное расследование и собирал какие-
нибудь доказательства самостоятельно или нет.
В- третьих, от степени сложности самого дела, личности адвоката, его
подзащитного и других участников процесса.
Адвокат с учетом обозначенных обстоятельств должен:
1.
Тщательно изучить материалы дела;
2.
Сформировать позицию по делу;
3.
Подготовить письменные ходатайства;
4.
Изучить и сопоставить с материалами дела собранные им
лично доказательства, особенно тех, которые собраны после окончания
предварительного следствия. Подготовка, если возможно, альтернативных
заключений специалистов. Выработка тактики ведения защиты в судебном заседании.
Полномочия адвоката в гражданском судопроизводстве
как представителя вытекает из ст.50 ГПК РФ , где адвокат упомянут как лицо,
которое может быть представителем по назначению суда, если место жительства
ответчика неизвестно.
Документом, подтверждающим полномочия представителя,
является доверенность, удостоверенная в нотариальном порядке, а адвокат
предоставляет ордер.
В соответствии с законом дело в суде гражданин может
вести лично, а может через своего представителя. Причем личное участие
гражданина в деле не лишает его права иметь представителя.
Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по
гражданским делам, т.к. доказывание является основным фактором всей
процессуальной деятельности адвоката.
Адвокат является самостоятельным субъектом
доказывании в гражданском процессе. Он имеет право знакомиться с материалами
дела, представлять доказательств, т.е. активно участвовать в доказывании
наравне с другими участниками процесса.
Прежде всего адвокату необходимо на стадии подготовки
к процессу выработать правовую позицию, т.е. проверять законность спорного
интереса, обоснованность имеющихся у клиента
доказательств, наличие правовой перспективы по делу.
Правовую позицию необходимо обсудить с клиентом. По
вопросу законности спорного интереса необходимо уточнить, есть ли закон,
регулирующий спорное отношение. Если его нет, то необходимо обратиться к
другому по аналогии закону или вообще к аналогии права.
Вторым немаловажным элементом позиции является
наличие необходимых доказательств по делу. Законность притязанйи должна быть
доказана. Необходимо уточнить с клиентом круг свидетелей, помочь ему определить
их и организовать их вызов в судебное
заседание, а также определить, какие необходимо собрать документы,
подтверждающие факты, которые клиент изложил в заявлении.
От адвоката требуется тщательный и глубокий анализ
конфликтной ситуации с учетом сложившейся судебной практики.
Последним, что необходимо оценить адвокату в процессе
подготовки- это перспективу дела. Так, ведение адвокатом юридически
безнадежного дела влечет для клиента бесполезные расходы, подрывает у него и у
суда доверме к адвокату. Адвокат должен откровенно сообщить клиенту о
неблагоприятной перпективе процесса, о слабых и ненадежных звеньях его позиции,
отсутствия доказательств, чтобы клиент мог ясно представить себе возможный ход
дела и принять решение, начать ли дело или нет. Необходимо также помнить, что
адвокат- не судья и его оценка перспектив дела носит предварительный характер
На гражданское дело в случае его принятия к ведению
адвокат должен завести адвокатское производство., куда необходимо
сосредоточивать:
·
Копии искового заявления и объяснения по делу;
·
Выписки их приобщенных к материалам дела документов
или копии документов;
·
Копии ходатайств, представленных суду в письменной
форме;
·
План или тезисы выступления по делу с указанием законов нормативных актов,
судебной практик, на которые адвокат должен сослаться в обоснование правовой
позиции;
·
Ответы на запросы и т.д.
Наличие адвокатского производства- это техническая
сторона деятельности адвоката, но она позволяет экономить время, являясь важным
организационным моментом в деятельности адвоката и позволяет в любой момент
быть готовым к ответу на любой вопрос клиента.
Во время прохождения практики мной были изучены
формы, содержания и правовые основания адвокатского запроса.
Согласно п.1 ч.3. ст.6 Федерального закона «Об
адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат имеет
право собирать сведения, необходимые для оказания
юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные
документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а
также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации
в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные
им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня
получения запроса адвоката;
Таким
образом, при необходимости получить документы, нужные для доказывания по
гражданскому делу, адвокат должен составить подробный и юридически грамотный
запрос (желательно на бланке адвокатского образования либо заверенный печатью и
подписью руководителя адвокатского образования). В запросе следует кратко
изложить объем сведений, указать, что они запрашиваются в связи с производством по гражданскому делу
в конкретном суде. В практике некоторых адвокатских образований распространено
в запросе делать ссылку на выше указанную часть 3 ст.6 Закона об адвокатуре.
В адвокатской
деятельности так же необходимо уметь правильно составлять различного рода
ходатайства.
В качестве примера можно привести ходатайство об
отложении разбирательства дела, В данном ходатайстве адвокат должен грамотно
изложить в производстве какого суда находится дело, по какому иску, необходимо
указать стороны по делу. нА какое число
было назначено разбирательство. Так же необходимо в ходатайстве указать причины,
на основании которых дело должно быть отложено
В ходатайстве об истребовании доказательств по делу,
адвокат обязан полно обозначить данное доказательство, а так же указать, какие
обстоятельства, имеющие значения для правильного рассмотрения и разрешения дела
могут быть подтверждены или опровергнуты данными доказательствами, необходимо
указать причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения
доказательства.
Одной из тактических рекомендаций для адвокатов является
ведение «адвокатского производства» или «адвокатского досье». Адвокатское
производство включает в себя копии или выписки документов дела, относящиеся то
или к п подзащитному , а также рабочие записи адвоката, которые он составляет
при работе с делом, при подготовке к судебному заседанию и в процессе судебного
разбирательства в целях надлежащего исполнение профессиональных обязанностей.
Адвокат заводит адвокатское досье с момента допуска к участию в деле и ведет
его до окончании своих полномочий по делу. В нем реализуются право защитника
знакомиться со всеми материалами дела и выписать из него любые сведенья и в
любом объеме.
При составлении адвокатского производства необходимо
соблюдать некоторые технические правила:
·
Записи делать только на одной стороне листа;
·
На каждом листе оставлять большие поля, на
которых можно было бы делать соответствующие
заметки при подготовке к судебному заседанию;
·
Каждый документ должен иметь все исходные
данные: наименование документа, кто его составил, каково содержание документа,
какие имеются процессуальные нарушения, где находится этот документ (том и
листы дела). Такая запись, как правило, позволяет к этому документу больше не
возвращаться при изучении дела.[2]
По действующему ГПК
РФ различают следующие виды
судопроизводства по гражданским делам:
·
Приказное производство;
·
Исковое производство;
·
Производство по делам возникающим из публичных
правоотношений;
·
Особое производство.
Согласно ст.12 ГПК РФ судебный приказ -
судебное постановление, вынесенное судьей единолично на основании заявления о
взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника.
Судебный
приказ является одновременно исполнительным документом и приводится в
исполнение в порядке, установленном для исполнения судебных постановлений.
В
заявлении о вынесении судебного приказа должно быть указано:
·
Наименование суда ,в
который подается заявление;
·
Наименование
взыскателя, его место жительства или место нахождения;
·
Наименование должника,
его место жительства или место нахождения;
·
Требование взыскателя
и обстоятельства, на которых оно основано;
·
Документы,
подтверждающие обоснованность требований взыскателя;
·
Перечень прилагаемых
документов;
·
В случае истребования движимого имущества в
заявлении должна быть указанна стоимость этого имущества.
Заявление о вынесении судебного приказа подписывается
взыскателем или имеющим соответствующие полномочия его представителем. К
заявлению, подданному представителем, должен быть приложен документ,
удостоверяющий его полномочия.
При составлении заявления о выдаче судебного приказа адвокату следует
обратить внимание на то, что в приказном производстве отсутствует истец и
ответчик, а противостоящие стороны именуются взыскателем (кредитором) и
должником.
Исковое производство является наиболее объемным компонентом в массиве
всех рассматриваемых гражданских дел. Общие правила по составлению исковых
заявлений перечислены в ст.131 ГПК РФ.
1.
Исковое заявление подается в суд в письменной форме.
2.
В исковом заявлении должны быть указаны:
1)
наименование суда, в который подается заявление;
2)
наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация,
ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если
заявление подается представителем;
3)
наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является
организация, ее место нахождения;
4)
в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных
интересов истца и его требования;
5)
обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства,
подтверждающие эти обстоятельства;
6)
цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или
оспариваемых денежных сумм;
7)
сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это
установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон;
8)
перечень прилагаемых к заявлению документов.
В заявлении могут быть указаны номера
телефонов, факсов, адреса электронной почты истца, его представителя,
ответчика, иные сведения, имеющие значение для рассмотрения и разрешения дела,
а также изложены ходатайства истца.
К
исковому заявлению прилагаются: его копии в соответствии с количеством
ответчиков и третьих лиц; документ, подтверждающий уплату государственной
пошлины; доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия
представителя истца; документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец
основывает свои требования, копии этих документов для ответчиков и третьих лиц,
если копии у них отсутствуют; текст опубликованного нормативного правового акта
в случае его оспаривания; доказательство, подтверждающее выполнение
обязательного досудебного порядка урегулирования спора, если такой порядок
предусмотрен федеральным законом или договором; расчет взыскиваемой или
оспариваемой денежной суммы, подписанный истцом, его представителем, с копиями
в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц.
Структура
искового заявления включает в себя вводную, мотивировочную, просительную части
и приложение.
Дела возникающие из публичных
правоотношений. В соответствии с чь.1 ст.247 ГПК РФ,
суд приступает к
рассмотрению дела, возникающего из публичных правоотношений, на основании заявления
заинтересованного лица.
В
заявлении должно быть указано, какие решения, действия (бездействие) должны
быть признаны незаконными, какие права и свободы лица нарушены этими решениями,
действиями (бездействием). Эти заявления составляются по аналогии с исковыми
заявлениями и так же состоять из вводной, мотивировочной, просительной частей и
приложения.
Дела
особого производства рассматриваются по правилам искового производства на основании
заявления.
Таким
образом, во время прохождения практики во второй магаданской областной коллегии
адвокатов мной были получены существенные знания о порядке осуществления
адвокатской деятельности в уголовном и в гражданском процессе, мной была
изучена структура адвокатского образования, изучена форма, содержание и правовые
основания адвокатского запроса, порядок заявления ходатайств порядок ведения
досье адвоката по гражданскому и уголовному делу, правильное составление
исковых заявлении и заявлении в отношении дел относящиеся к категории особого
производства, дел возникающих из публичных правоотношений, дел возникающих в
порядке приказного производства.
Однако, для организации
наиболее успешной работы данной коллегии адвокатов на мой взгляд необходимо
провести ряд мер, в частности:
1. Необходимо обеспечить
достаточное финансирование для организации в создании и функционировании
юридических консультации в районах Магаданской области.
2. Необходимо обеспечить
реализацию закона «Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» - по оплате труда адвокатов
при защите интересов социально не защищенных слоев населения Магаданской
области.
Библиография:
1.
ГПК РФ;
2.
УПК РФ;
3.
Федеральный закон от 31 мая 2002года №63-Фз «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации»;
4.
В.Н. Буробина «Адвокатская деятельность», М.2003г.С.390
5.
М.Б. Смоленский «Адвокатская деятельность в России»,
Москва- Ростов- на – Дону, 2004г.Руководство адвоката по гражданским делам, под
ред. К.П. Федорова, М.2005.
6.
Б.Т. Безлепкин «Справочник адвоката по уголовному процессу»,
М.2004г.
[1]М.Б. Смоленский
«Адвокатская деятельность в России», Москва- Ростов- на – Дону, 2004г. С.22
[2] В.Н. Буробина «Адвокатская
деятельность», М.2003г.С.390