Понятие представительства

1.     Вид процессуальной деятельности

2.     правоотношение

3.     институт гражданско-процессуального (арбитражно-процессуального) права

Представительство как вид процессуальной деятельности – система определенных процессуальных действий, совершаемых в суде от имени и в интересах доверителя.

·        Показывает и выявляет процессуальные действия как юридические факты в гражданско-процессуальном отношении

·        Помогают увидеть как реализуются права и обязанности субъекта процессуального правоотношения

·        Активная роль представителя

·        Направленность деятельности представителя ( в интересах доверителя)

Представительство как процессуальное правоотношение – это юридическое отношение в силу которого одно лицо (представитель) совершает процессуальные действия в пределах данных ему полномочий от имени и в интересах доверителя

Цели представительства

1.     Получение наиболее благоприятного решения для стороны.

2.     Оказание помощи в осуществлении процессуальных прав

3.     Оказание содействия правосудию

4.     Выполнение представительских  функций в отношении организации

Значение представительства в состязательном процессе

1.     Суд связан доводами, требованиями истца и возражениями ответчика

2.     Стороны по своему усмотрению используют доказательства, сами определяют объем доказательств, сами решают вопрос о предъявлении доказательств

3.     Суд не вправе подсказывать, как более перспективно сформулировать требования и какие возражения должен представить ответчик

4.     Суд не обязан устанавливать истину и представление о фактах, которые имели место в действительности только на основании фактов, представленных сторонами

Выработка позиции по делу:

Позиция по делу – логичная убедительная история о том, что произошло на самом деле.

Формулирование сути правопритязаний клиента. Версия стороны о фактических  обстоятельствах и заявленное правовое требование, основанное на этой версии.

Взгляд на перспективу и пути разрешения дела по требованиям клиента и обоснование этих требований.

Свойства позиции

1.     Не должна противоречить закону

2.     Не должна противоречить доказательствам

3.     Не должна противоречить здравому смыслу

4.     Позиция должна быть убедительна для суда и противоположной стороны

Факторы, влияющие на изменение позиции

1.     Правильное определение характера проблемы и цели клиента

2.     Правильное установление фактов, учет всех фактов, работающих как на достижение цели, так и против нее

3.     Правильная правовая квалификация ситуации

4.     Возможность формировать соответствующую доказательственную базу

5.     вариант заявления требования/возражений против требований

6.     Нужно определиться о чем просить суд ( формулировка должна соответствовать норме закона)

7.     Объем требований, количество (смежные требования, взаимосвязанные требования, н-р, признания права собственности и включения в наследственную массу)

8.     Возможность заключения мирового соглашения

9.     Оптимальный вариант построения возражений

- Спор о фактах

- Спор о доказательствах (недопустимость и т.д.)

- правопоглащающие факты (признание брака недействительным)

- квалификация

- частичное признание требований

- предъявление встречного иска

- пассивная позиция ответчика

Этапы формирования позиции по делу:

1)    Выяснение проблемы и цели клиента

2)    Анализ фактов

3)    Анализ доказательств и доказательственной базы

4)    Правовая квалификация

5)    Формулирование требования/возражения

Основы анализа дела

Анализ дела – мыслительная деятельность представителя по переработке информации, построении выводов относительно фактов, доказательств, правовой квалификации с целью формирования позиции по делу

Составляющий анализа дела:

А) Фактические обстоятельства

Б) Правовая квалификация

В) Доказательства

А) Изучение имеющихся материалов дела, составление краткого рассказа о событиях дела (фабула дела). Фабулу дела можно строить в хронологическом порядке, по субъектам (множественность).

Б) Правовая квалификация – правовые нормы, соответствующие фабуле дела. Составление фактов с нормой, которую подобрали – судебная практика, комментарии, публикации

В) Анализ доказательств

 - составление списка имеющихся доказательств, есил анализ дела на этапе составления искового заявления , подбор доказательств будет гипотетическим. Имеются ли в материалах дела неотносимые и недопустимые доказательства. Если имеются, представитель должен продумать тактику их устранения (Как?)

- имеющиеся доказательства разделить на подтверждающие и опровергающие позицию клиента

необходимо распределить бремя доказывания, список доказательств, которые необходимо доказывать  вашему клиенту и противоположной стороне (оценить возможность доказывания фактов противоположной стороной)

- необходимо провести работу по поиску путей ослабления процессуального противника, усиление своей позиции, используя следующие способы:

1. Путем поиска противоречий в доказательствах противника

2. Нужно найти факты в процессуальной позиции противника для которой отсутствуют доказательства

3. Подыскать доказательства, опровергающую ту информацию, которая содержится в доказательствах противника

4. Интерпретация доказательств процессуального противника

Составление юридических  документов (искового заявление)

1)    Требование к форме

2)    Содержание документа

3)    Логика содержания документа

4)    Внешняя логика (разбивка текста на абзацы)

5)    Системность, структура

6)    Точность изложения

7)    Сочетание компактности и экономичности с полнотой изложения

8)    Деловой стиль документа

9)    Апробированные штампы

10)                      Унифицированная форма документа

11)                      Нормы этики

Этапы написания документа

1.     Определить цель и адресат

2.     тезисный план документа

3.     структура документа

4.     черновик документа

5.     редактирование документа

Составление и предъявление искового заявления

Ст. 132-133 ГПК РФ

Описательно-мотивировочная часть – суть спора, обстоятельства, на которые ссылаются, доказательства, подтверждающие требования, обоснование требований нормами материального права (правовое основание иска), расчет взыскиваемой суммы (расчет исковых требований)

Просительная часть должна быть построена в соответствии, с чем обосновываются свои требования

Возражение на исковое заявление (ст. 126)

Суть возражений, доказательства, просьба, предложение

Специальной оговорки в доверенности  на подачу возражений не требуется

Если принимались предварительно обеспечительные меры, то нужно указать нормы материального права

При заявлении требований к нескольким ответчикам требование должно быть заявлено к каждому из них.

Копии для ответчиков должны быть направлены истцом.

Отзыв на исковое заявление

- специальное полномочия представителя на подписание отзыва на исковое заявление

- отзыв должен быть направлен самим ответчиком, доказательства вручения

Предъявление встречного иска

Удовлетворение встречного иска полностью или частично препятствует удовлетворению первоначального иска

В гражданском процессе – на стадии подготовки до судебных прений (Способ придерживания доказательств)

В Арбитражном процессе все доказательства должны быть раскрыты до начала судебного разбирательства.

- невозможно было получить данное доказательство;

- доказательство стало известно в судебном заседании;

- противоположная сторона начинает ссылаться на какие-то новые факты;

- изменение исковых требований.

Если представитель просит суд исследовать какое-либо доказательство, он должен обосновать его относимость.

Если представитель возражает против этого доказательства, то  должна быть законная аргументация.

Участие представителя при решении вопросов об обеспечении иска и принятии иных обеспечительных мер.

В гражданском процессе - на стадии возбуждения дела

В арбитражном процессе – на основании судебного акта.

Выдача исполнительной надписи нотариусом в гражданском процессе.

Встречное обеспечение с истца (внесение суммы которая может быть передана ответчику).

Судья на любой стадии может потребовать от истца встречного обеспечения.

Мера должна быть соразмерна заявленному требованию

Участие представителя в предварительном судебном заседании и иных действиях по подготовке дела к судебному заседанию

1)    Определение объема и характера требований/возражений процессуального противника

2)    На основании полученной информации уточнить требования/возражения своей стороны

3)    Подача письменных возражений, отзыва на исковое заявление. На стадии подготовки представитель должен определиться с необходимостью предъявления встречного иска

4)    Объем необходимых доказательств и их раскрытие

5)    Обращение за помощью к суду в случае затруднения получения доказательств

6)    Заявление о назначении экспертизы

7)    Планирование тактики и стратегии ведения дела в дальнейшем в зависимости от поступившей информации.

8)    Фиксирование в протоколе судебного заседания объяснений противоположной стороны

9)    В гражданском процессе – заявление о пропуске срока исковой давности

10)                      Помощь суду в выполнении задач подготовки

11)                      Совершение действий направленных на примирение сторон

Задача представителя при совершении процедуры примирения сторон с участием посредника

Донести до посредника позицию своей стороны

Варианты разрешения конфликтов

Переговоры – конфликтующие стороны пытаются найти взаимопонимание с позиции

Силы

Права

Интереса

Условия принятия судом мирового соглашения ст. 39, 173 ГПК РФ

В гражданском процессе отказ суда  в заключении мирового соглашения не обжалуется

Участие представителя при рассмотрении дела по существу в суде первой инстанции

           Способы ведения дела

1)    Доверитель + представитель (процессуальная процедура)

2)    Самостоятельное ведение дела без участия доверителя

3)    Несколько представителей (позиция которых должна обязательно совпадать)

Работа представителя в подготовительной части судебного разбирательства

1) проверка полномочий представителя

2) возможность рассмотрения дела в отсутствии представителя (ч.6 ст. 167)

3) ходатайства, отводы

4) ходатайство об отложении дела для проведения примирительных процедур

Работа представителя  при рассмотрении дела по существу (Тактика допроса свидетеля)

1.     хронологический порядок при задавании вопросов свидетелям

2.     Уточняющие вопросы, не использовать наводящие вопросы

3.     не комментировать выступление свидетеля

4.     Задавать вопросы о фактах, не спрашивать мнение

5.     в случае неуверенности в ответе не задавать вопрос без крайней необходимости

6.     Задавая вопрос и получая нужный ответ нужно остановиться

7.     Проверка правильности записей показания свидетеля в протоколе судебного заседания

8.     психологические, интеллектуальные особенности допрашиваемого

Свидетеля, сторону к допросу необходимо готовить

Свидетелю нужно дать выговориться

Не заявлять ходатайства о допросе свидетеля, предварительно не убедившись в том, что он может навредить клиенту

По одному и тому же факту не нужно приглашать много свидетелей

Тактика допроса противоположной стороны, свидетеля

1.     Не проявлять эмоции

2.     Недоверие к показаниям противоположной стороны высказывать путем уточнения деталей

3.     Не пытаться при допросе свидетеля акцентировать внимание суда на противоречиях свидетеля

4.     Не пытайтесь выяснить, в чем противоречие

Тактика допроса эксперта

1.     Необходимо получить информацию в данной области знаний

2.     Вопросы эксперту необходимо формулировать заранее.

Судебные прения

Итог всей работы представителя

Судебная речь – публичное выступление, которое представляет собой  изложение выводов по конкретному делу, обосновании позиции, возражение оппоненту

Цель: содействовать формированию внутреннего убеждения судьи, благоприятного для своей стороны.

Правила выступления в судебных прениях

1.     обязательна необходима предварительная подготовка к судебным прениям

2.     анализируя факты, избегать собственного мнения о фактах

3.     В речи начинать с сильных  мест позиции, ими и заканчивать

4.     Не избегать слабых мест в своей позиции, их аргументировать

5.     слабые стороны процессуального противника должны быть дополнением к вашим сильным

6.     для наиболее значительных аргументов используйте метод повтора

7.     правила формы речи: оптимальная краткость, последовательность, ясность, недопустимость использования жаргонизмов.

Структура судебной речи

1.     Юридический анализ позиции (нормы права, постановления пленума ВС РФ, опубликованная судебная практика)

2.     Анализ фактов, которые являются основаниями требования или возражения

3.     Дать объяснения фактам, которые не укладываются в позицию, противоречат им

4.     Анализ и оценка доказательств

5.     оппонирование противнику

6.     просьба (совпадение с резолютивной частью решения)

Изучение протокола судебного заседания

·        Подготовка к делу, формирование позиции

·        Что говорили стороны, свидетели на допросе

·        Аппеляционные, кассационные, надзорные жалобы

·        Все ли ходатайства были записаны в протоколе судебного заседания

·        Принести замечание на протокол судебного заседания (5 суток в суде общей юрисдикции, ст. 231 ГПК РФ)

·        Срок замечаний на протокол судебного заседания может быть продлен

·        Можно указывать как на искажение информации, так и на неполноту записей.