СОДЕРЖАНИЕ

СОДЕРЖАНИЕ. 2

Введение. 3

1.Защитник. 5

1.1.Понятие защитника. 5

1.2. Участие защитника в уголовном деле. 7

1.3. Приглашение, назначение и замена защитника. 14

2.Обязательное участие защитника. 18

2.1. Общие основания обязательного участия. 18

защитника. 18

2.2 Обязательное участие защитника в отношении лиц, которые в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять право на защиту. 21

3. Полномочия защитника. 26

3.1 Право защитника на свидание с подзащитным. 30

3.2 Участие защитника при предъявлении обвинения. 32

и допросе подозреваемого, обвиняемого. 32

3.3 Полномочия защитника при ознакомлении. 34

с материалами дела. 34

4.Обстоятельства исключающие участие в производстве. 37

по уголовному делу защитника. 37

Заключение. 40

Литература. 41

 

 

                                Введение

         Происходящая в Российской Федерации демократизация политической и экономической системы, конституционное провозглашение правового социального государства вызывает необходимость коренной реорганизации форм и методов деятельности правовых институтов и добровольных объединений, связанных с защитой прав и законных интересов граждан. Важнейшее место в этом процессе занимает совершенствование адвокатуры – института гражданского общества, который теснейшим образом связан с охраной прав и законных интересов физических и юридических лиц.

         Роль адвокатуры достаточно широка. Перечень полномочий адвоката широко отражен в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и об адвокатуре в Российской Федерации» [ 13; с. 5].

                   Поскольку настоящее исследование должно отразить роль адвокатуры как института защиты прав подозреваемых, обвиняемых, подсудимых в рамках уголовного процесса, то следует ограничиться ими, не касаясь  иных полномочий адвоката как профессионального юриста, оказывающего юридическую помощь в гражданском, арбитражном и других судопроизводствах.

         Адвокат, выполняющий функцию защитника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, часто воспринимается как лицо защищающее преступника и неправое дело. Поэтому отношение к защитнику, особенно со стороны правоохранительных органов, порой остается в той или иной степени негативным. Однако адвокат защищает привлекаемое к уголовной ответственности лицо от произвола лиц имеющих властные полномочия, полномочия, которые, порой легко переходят за рамки закона. Защищая конкретного, пусть даже виновного лица, защитник, тем самым способствует объективности расследования, рассматривает предъявленное обвинение под углом восприятия его самим преступником, что способствует вынесению справедливого приговора, в соответствии с принципами гуманности Российского судопроизводства. Участие защитника  в уголовном процессе является  существенной гарантией прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого. Исходя из этого закон РФ « Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установил ряд обязанностей защитника, который  обязан «честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством  Российской Федерации средствами» ( ч.1 п. 1 ст. 7)  [ 13; с. 6].

         Исходя из этого и поставлена задача настоящей работы в наибольшей степени отразить деятельность защитника в уголовном процессе как лица осуществляющего законными методами защиту прав и свобод лица подвергнувшегося уголовной ответственности. В указанной работе мы ограничились рамками преимущественно предварительного следствия как наиболее определяющего момента дальнейшей  юридической судьбы того или иного конкретного дела.  Возникла необходимость использования  источников уголовно-процессуального права и некоторых монографий. Необходимо было  провести сравнение в отношении  полномочий и статуса защитника в действующем  уголовно-процессуальном законодательстве и законодательстве РСФСР, утратившего силу, Наиболее часто приходилось ссылаться на конституционные нормы как определяющие при выполнении функций защитника.

         Все и многие другие мероприятия имели собой целью  наиболее досконально и всесторонне уяснить основную идею законодателя по статусу и, функций и полномочий защитника в уголовном процессе как лица занимающего  достаточно определяющее место в уголовном процессе.

                           1.Защитник

1.1.Понятие защитника

Согласно толковому словарю С.И.Ожегова и Н.Ю. Шведовой адвокатом является «юрист, которому поручается оказание юридической помощи  гражданам и организациям, в том числе защита чьих либо интересов в суде, защитник» [ 6;  с. 19].

Закон РФ « Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» дает определение адвоката чисто  с позиций своей корпоративности: «адвокатом является лицо, получившее в установленном  настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность». Это немного походит на тавтологию.

Более определенно в этом же законе  дается определение адвокатской деятельности. Согласно этому источнику, адвокатская деятельность - это «квалифицированная юридическая помощь оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам………… в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию» ст.ст. 1, 2 [ 13;  с. 3 ].

В Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации определяется уже  понятие  защитника, которым может быть, согласно ст. 49 УПК РФ, «лицо осуществляющее в установленном …….порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу» [ 11;  c. 33 ].

И уже далее наряду с адвокатом по определению или постановлению суда могут допускаться иные лица о которых ходатайствует обвиняемый

Поскольку в данной работе рассматривается адвокат именно как защитник, то  он и определяется именно как таковой с соответствующими ему, предусмотренными уголовно-процессуальным законом, функциями.  При  исследовании института защитника, речь пойдет, преимущественно именно об адвокате,  ибо остальные лица допускаемые законом и судом,   в реальности не играют заметной роли

Адвокат – неотъемлемая часть правосудия. «Без защитника правосудие невозможно, Какой бы ни был суд по форме и степени подчиненности, он не может избежать, чтобы не была выслушана другая сторона. Если нет гласности и состязательности, то это уже не правосудие» [ 2;  с. 19].

Обвиняемый нуждается в помощи адвоката на каждом этапе уголовного преследования. Без нее он не знает как показать свою невиновность или меньшую виновность; справедливость и равенство граждан перед законом и судом, нормальный ход и исход процесса оказывается под угрозой, ибо обвиняемый поставлен перед органами обвинения, вооруженных всей мощью государства.

Поэтому требуется проследить право участия защитника в уголовном процессе  на всех стадиях уголовного процесса, начиная с возбуждения уголовного дела.

                      1.2. Участие защитника в уголовном деле

         Статья 48 Конституции Российской Федерации гарантирует право на получение квалифицированной юридической помощи, которая в случаях, предусмотренных законом, оказывается бесплатно. При этом, каждый, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет права пользоваться помощью адвоката ( защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

В силу этого обязательного предписания Основного закона, на предварительном следствии защиту подозреваемого и обвиняемого должны осуществлять только адвокаты. Это также находит отражение в ч. 2 ст. 49 УПК РФ.

Более того, пока не установлен факт совершения общественно невменяемым, адвокат должен защищать лицо, которому назначена судебно-психиатрическая экспертиза.

Таким образом, защитник – субъект, осуществляющий в установленном уголовно-процессуальным законом порядке защиту прав и законных интересов, подозреваемых и обвиняемых, а также не являющихся таковыми, в отношении которых ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера.

Однако, по определению или постановлению суда, в качестве защитника могут быть допущены, наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.

В данном случае эти лица не заменят защитника, а действуют наряду с ним, оказывая обвиняемому посильную помощь и поддержку. При этом, при производстве у мирового судьи, указанные лица могут быть допущены и вместо адвоката. Для этого необходимо ходатайство обвиняемого и постановление судьи о допуске в качестве защитника близкого родственника или иного лица. При этом судья анализирует, исходя из материалов уголовного дела и его сложности, возможность иного лица выступать в деле в качестве защитника. В случае, если судья придет к выводу о том, что лицо о допуске которого в качестве защитника ходатайствует обвиняемый не сможет справиться с исполнением своих обязанностей по осуществлению защиты, он принимает решение об отказе в удовлетворении ходатайства в соответствии со ст. 122 УПК РФ. Это решение может быть обжаловано в установленном законом порядке [ 4;   с. 114  ].

«Если гражданин, не является  адвокатом, допущенным в процесс, выход из процесса защитника-адвоката или завершение рассмотрения уголовного дела мировым судьей в первой инстанции не изменяет статус данного гражданина. Допущенный в уголовный процесс в качестве защитника, он остается таковым и на последующих судебных стадиях» [  7; с. 139 ].

К числу близких родственников, которые могут быть допущены в качестве защитника по уголовному делу  относятся: супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки.

Процессуальное положение защитника в уголовном процессе одинаковое с правами всех других участвующих в нем лиц.

Защитник является самостоятельным субъектом уголовного процесса. Однако его самостоятельность имеет определенные границы. Он не вправе предпринимать ничего, что может ухудшить положение его подзащитного.

На стадии предварительного следствия помощь адвоката является наиболее обоснованной, так как дает обвиняемому большую возможность на защиту его прав и интересов. Защитник следит за правильностью всех процессуальных предписаний.

Часть 3 статьи 49 Уголовно-Процессуального кодекса  РФ устанавливает моменты, когда защитник участвует в уголовном деле.

Перечень этих моментов в новом уголовно-процессуальном законодательстве существенно изменен  в сторону расширения прав подозреваемого или обвиняемого.

Так, если в ст. 47 УПК РСФСР  защитник  допускался к участию в деле  с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления или применении к  нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения  с момента объявления ему соответствующих процессуальных документов, то в новом уголовно-процессуальном законодательстве эти основания значительно расширились и, в настоящее время защитник участвует в уголовном деле не с предъявления обвинения, а с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого. Законодатель здесь исходит из того, что защитник должен быть допущен к участию в деле на самых ранних этапах уголовного судопроизводства с тем, чтобы в максимальной степени защищать права и свободы лица подвергнувшегося уголовному преследованию. Момент вступления защитника в уголовное судопроизводство устанавливается таким образом, чтобы подозреваемый и обвиняемый могли иметь возможность пользоваться помощью защитника еще до первого допроса ( п.3 ч.4 ст. 46, п. 9 ч. 3 ст. 47 УПК РФ).

На практике, защитник имеет право ознакомиться с обвинением, обратив внимание на дату его вынесения и поставить свою подпись в конце постановления.

С этим связано также вступление защитника в дело  с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица.

То есть, защитник не имеет права участвовать в уголовном деле, если оно возбуждено не в отношении его подзащитного, а просто по самому факту совершения преступления. Следователи, пользуясь этим обстоятельством, в тактических целях, зная о виновном лице, возбуждают уголовное дело по факту, что дает им некоторое преимущество перед защитой.  Это преимущество, тем не менее, способствует установлению обстоятельств по   делу, хоть иногда  в противоречии с объективной истиной.

Защитник также участвует с момента фактического задержания лица подозреваемого в совершении преступления или вынесении ему меры пресечения в виде заключения под стражу. Здесь для защитника широкое поле деятельности для контроля над законностью и обоснованностью этих следственных действий. Это же обстоятельство касается и применения органами предварительного следствия меры пресечения в виде заключения под стражу.

Имея возможность личного свидания  до предъявления обвинения, защитник может выяснить у подзащитного время его фактического задержания, а не того времени, что было указано в протоколе задержания. Подобное нарушение часто используется правоохранительными органами.

Кроме этого, защитник участвует в деле с момента иных мер процессуального воздействия затрагивающих права и свободы лица подозреваемого в совершении преступления, в том числе с момента объявления подозреваемому в совершении преступления постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы.

Поскольку дело защиты лиц привлекаемых к уголовной ответственности является ответственным мероприятием, связанным с  реальной возможностью защитника, пользуясь правовыми средствами, облегчить положение подозреваемого или обвиняемого, что не всегда является в интересах следствия,  то уголовно-процессуальный закон  предусмотрел допуск адвоката к участию в уголовном деле в качестве защитника только по предъявлению удостоверения адвоката и ордера того адвокатского образования,  от имени которого он осуществляет свои полномочия.

Уголовно-процессуальный закон также предусмотрел ситуацию,  при которой имеются сведения составляющую государственную тайну, но которые входят в сферу интересов защитника и его подзащитного. В этом  случае адвокат обязан дать подписку о неразглашении, если не имеет соответствующего допуска к секретным сведениям.

Адвокат не может быть защитником сразу двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. На практике ситуация  с двумя подзащитными и одним защитником должна быть сведена к минимуму в любом случае, поскольку в процессе  уголовного судопроизводства противоречия интересов  зачастую все равно выявляются и может встать проблема предоставления другого адвоката, что ведет к потере времени и качества расследования.

Адвокат также не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого.

Приведенная норма является прогрессивным пунктом в новом уголовном законодательстве, так как раньше подозреваемый сам обеспечивал себе защиту. Он был в роли человека, вину которого пытаются доказать, и хотя вина его еще не доказана, у органов предварительного следствия может быть превратное к нему отношение, то есть могут быть собраны доказательства только уличающие подозреваемого в совершении преступления, и применены недозволенные методы допроса и других следственных действий.

Участие защитника обусловлено правом  подозреваемого,  обвиняемого, подсудимого иметь защитника, которое является одним из конституционных принципов и необходимым залогом справедливого решения дела. Это право отражено в ст. 48 Конституции Российской Федерации, где указано, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, которая, в случаях, предусмотренных законом,  оказывается бесплатно. При этом, каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения. То есть, вышеприведенные процессуальные нормы делегированы Основным законом государства.

Уже при  ознакомлении с теми материалами дела, которые защитник имеет право изучить и при участии в следственных действиях защитник должен в первую очередь проверить законность мероприятий следователя  с точки зрения иерархии законов, начиная с Основного закона.

         Так, согласно ст. 22 Конституции Российской Федерации, каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность. Арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускается только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов. Уже одна эта последняя  краткая нормативная фраза дает адвокату возможность проверить законность действий правоохранительных органов. Эта возможность защитника психологически подкреплена ст. 49 Конституции Российской Федерации, согласно которой каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившем в законную силу приговором суда. При этом обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность, а сомнения в его виновности должны толковаться в его пользу. Указанная норма носит еще название презумпции, то есть предположении невиновности. Презумпция невиновности выражает не личное мнение того или иного лица, ведущего производство по делу, а объективное правовое положение. Она определяет правовой статус обвиняемого не только в уголовном праве, но и во всех общественных отношениях, в которых тот выступает в качестве одного из субъектов. Уже одно это обстоятельство должно дисциплинировать органы предварительного следствия, что также входит в сферу действий защитника.

Поскольку, пользоваться помощью защитника является правом подозреваемого или обвиняемого, то и приоритет выбора такового должен быть за ним. Здесь также, законодатель стремится обеспечить для подозреваемого или обвиняемого максимальные возможности по выбору в качестве защитника того адвоката, которого он предпочтет.

Согласно ст. 52 УПК РФ, подозреваемый или обвиняемый вправе отказаться от участия защитника на любой стадии процесса, также как на любой стадии процесса потребовать его участия.

Ситуация с приглашением защитника, его назначением, заменой требует отдельного изложения.

         1.3. Приглашение, назначение и замена защитника

Предоставление права на избрание защитника объясняется необходимостью обеспечения доверия подозреваемого или обвиняемого к своему адвокату. Это право действует на всех стадиях уголовного процесса и является составной частью права обвиняемого на защиту.

Уголовно-процессуальное законодательство закрепляет принцип персонального приглашения защитника. Для осуществления этого принципа предусматривается ряд гарантий.

На всех стадиях уголовного процесса разъясняется  лицу привлекаемому к уголовной ответственности  его право на защиту.

Если обвиняемый сам не избрал защитника, но ходатайствует об его участии в деле, то он должен быть обеспечен ему через юридическую консультацию или коллегию адвокатов.

Иметь защитника является правом обвиняемых.  Уголовно-процессуальный кодекс РФ предусматривает для подозреваемого и обвиняемого в любой момент отказаться от защиты. Отказ от защиты не обязателен для следователя и суда

Согласно ст. 50 УПК РФ, защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым,  его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. При этом предоставляется право  иметь несколько защитников.

Органам предварительного следствия следует разъяснить подозреваемому, обвиняемому, являющемуся неплатежеспособным о возможности иметь защитника бесплатно по назначению. Невыполнение этой обязанности по разъяснению является существенным нарушением его процессуальных прав. При этом, является недопустимым то обстоятельство, когда следователь отговаривает подозреваемого, обвиняемого от защиты, рекомендует отказаться от нее или предлагает ему определенного защитника.

Отказ подозреваемого и обвиняемого от защитника, согласно ст. 52 УПК РФ допускается только по его инициативе и в письменном  виде. При этом у него всегда есть возможность снова потребовать для себя защитника.

По просьбе подозреваемого, обвиняемого, дознаватель, следователь, прокурор или суд обязан обеспечить ему участие защитника.

Важнейшей гарантией конституционного принципа обеспечения подозреваемого и обвиняемого права на защиту выступают правила замены адвокатов явка которых невозможна в течении определенного  законом  времени. Согласно ч. 3, 4 ст. 50 УКПК РФ в случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства, в случае отказа подозреваемого от другого защитника, принимаются меры по его назначению. Если тот в свою очередь также в течение 5 суток не имеет возможности принять участие в конкретном процессуальном действии с участием подозреваемого, обвиняемого, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то данное процессуальное действие возможно провести и без его участия.

Кроме этого,  при применении мер процессуального принуждения в виде задержания подозреваемого или заключения подозреваемого или обвиняемого под стражу, в случае, если явка защитника в течение 24 часов невозможна, то органы следствия принимают меры по назначению защитника, а при отказе подозреваемого или обвиняемого от предложенного ему защитника, следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть проведены без его участия

Однако из этого правила следуют исключения, так как закон предусматривает основания обязательного участия в уголовном судопроизводстве защитника. Поэтому случаи, предусмотренные п.п. 2-7 ст. 51 УПК РФ не применяются к положениям ч. 3,4 ст. 50 УПК РФ.

При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается.

Замена приглашенного в суд подсудимым защитника производится по тем же основаниям ч. 3 ст. 50 УПК РФ.

Однако суд, принимая такое решение, учитывает такие обстоятельства как  предшествующее время в суде, объем работы по подготовке к защите, сложность дела, продолжительность неявки защитника, причины и мотивы нежелания подсудимого обратиться к другому защитнику.

Согласно ст. 248 УПК РФ, в случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. При этом, замена защитника не влечет за собой повторение действий, которые уже были совершены в суде. Лишь по ходатайству нового защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

Однако в утратившем силу Уголовно-процессуальном кодексе РСФСР ( ст. 48 УПК РСФСР) замена защитника предусматривалась в случае его невозможности участия  «в течении длительного срока» [ 12; с. 491]. Это понятие понималось судами различно. Действующий уголовно-процессуальный закон дает право суду и  органам следствия предпринять определенные действия для обеспечения защиты  лица привлекаемого к уголовной ответственности. Это положение представляется важным с позиции оперативности проведения всех мероприятий по разрешению уголовного дела.

Возможность замены обвиняемым одного защитника на другого является важнейшей гарантией права обвиняемого на защиту. Свое ходатайство о замене защитника обвиняемый вправе заявить на любой стадии уголовного процесса.

Подсудимый может ходатайствовать о замене защитника, если убежден в его неумении или нежелании надлежащим образом вести защиту. Такое ходатайство должно быть немедленно удовлетворено, несмотря на большие практические трудности связанные с необходимостью ( в силу принципов непрерывности ) повторного проведения некоторых судебных действий.

Право адвоката вести дела на всей территории Российской Федерации предоставляет подозреваемому, обвиняемому, подсудимому широкие возможности  выбора защитника.

Законодательство дореволюционной России позволяло адвокату вести дела только в пределах округа той судебной палаты, к которой он был приписан. Не имели они и права вести ряд дел в военных судах. Это не только  ограничивало право выбора защитника населением, но и «его самого превращало в получиновника, прикованного к своему округу» [ 9; с. 192 ].

Закон не ограничивает число адвокатов, которое может иметь лицо привлекаемое к уголовной ответственности.

Таким образом, мы видим, что в настоящее время, при расширении прав и свобод человека и гражданина, в процессе строительства  правового государства, спрос на защитников в уголовном процессе неуклонно растет, что связано отнюдь не с ростом преступности ( это в компетенции криминологов), а с расширением возможностей действующего уголовно-процессуального закона, который также расширил основания для обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве  

                   2.Обязательное участие защитника

                   2.1. Общие основания обязательного участия 

                              защитника

         Перечень оснований, при которых участие защитника в уголовном судопроизводстве является обязательным, отражен в ст. 51 УПК РФ.                 Закон исходит из того, что защита прав и свобод подозреваемого и обвиняемого в уголовном судопроизводстве не является всего лишь его частным делом, поэтому предоставляет ряд дополнительных гарантий охраны прав и свобод лицам, которые в силу определенных причин нуждаются в усиленной защите. К числу таких гарантий относится, прежде всего положение об обязательности участия защитника в деле по делам лиц, которые не могут самостоятельно в полной мере осуществить свое право на защиту ( несовершеннолетние, лица имеющие физические или психические недостатки, лица не владеющие языком судопроизводства), а также по делам расследование и рассмотрение которых невозможно без защитника в силу  серьезности возможного наказания ( дела о преступлениях за которые может быть назначено лишение свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы, смертная казнь), прямого указания закона (дела подлежащие рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; дела по которым рассмотрение будет осуществляться в особом порядке  с постановлением приговора без судебного разбирательства.

         Важным новшеством действующего уголовно-процессуального закона стало установление обязательного участия защитника, в случае если подозреваемый и обвиняемый не отказались от него. Ранее также волеизъявление подозреваемого и обвиняемого  о желании иметь защитника приравнивалось к случаям обязательного его участия. Теперь обязательность участия защитника устанавливается, не только когда привлеченные к уголовной ответственности заявили об этом ходатайство, но и тогда когда они его не заявили, но и не заявили  об отказе иметь защитника. То есть, защитниками теперь в обязательном порядке обеспечиваются также те лица, которые относятся к его участию безразлично. Они автоматически подпадают под категорию лиц, по делам которых участие защитника обязательно. Кроме того, установленная ст. 52 УПК РФ процедура отказа от защитника создает дополнительное средство обеспечения права подозреваемых и обвиняемых на защиту.

         Участие защитника несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого обязательно, если лицо совершило преступление в возрасте до 18 лет, независимо от того достигло ли оно совершеннолетия к моменту производства процессуальных действий.

         Вопрос о наличии физических и психических недостатков у лиц привлекаемых к уголовной ответственности решает дознаватель, следователь, прокурор, суд с учетом конкретных данных о состоянии его здоровья. На практике участие, безусловно обязательно по делам немых, слепых, умственно отсталых лиц и т.д. Общим критерием обязательности участия защитника по делам этой категории лиц является невозможность  их осуществлять защиту самостоятельно.

         Новым случаем обязательного участия защитника в деле является заявление обвиняемым ходатайства о рассмотрении его дела судом при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением и постановлении приговора без судебного разбирательства по делам об уголовных преступлениях, максимальное наказание за совершение которых не превышает 5 лет лишения свободы. В соответствии со ст.ст. 314-316 УПК РФ, заявление такого ходатайства возможно лишь после проведения консультаций с защитником. Судебное заседание по такому делу проводится  также с обязательным участием защитника.

         «Обязательное участие защитника в деле может обеспечиваться как его приглашением, так и назначением защитника дознавателем, следователем, прокурором и судом. В любом случае обязанность обеспечить участие в деле защитника подозреваемого и обвиняемого возлагается на должностных лиц, ответственных за производство по делу» [ 4; с. 119 ].

         Из приведенных оснований обязательного участия защитника наиболее принципиальным требующим отдельного рассмотрения является  п. 3 ст. 51 УПК РФ, т.е. случаи, когда подозреваемый, обвиняемый, в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.  Речь идет о лицах, являющимися как в процессуальном, так и в реальном отношении наиболее беспомощными и, нередко малообеспеченными, которые не всегда могут заключить соглашение с защитником.

        

 

         2.2 Обязательное участие защитника в отношении лиц, которые в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять право на защиту

Рассмотрим обстоятельства с обязательным участием защитника по делам о лицах с физическими  и психическими расстройствами, в силу которых их способность к реализации своего права на защиту существенно нарушена, или отсутствует вообще. Данное обстоятельство позволяет рассматривать эти случаи как однородные, так как в процессе предварительного следствия следователь имеет дело с лицом, относительно  физического или психического состояния которого возникают обоснованные сомнения, что требует проверки этих сомнений процессуальным путем. Основанием обязательного участия защитника на предварительном следствии является наличие у лица физических или психических недостатков, удостоверенных документами, приобщенными к делу либо протоколом освидетельствования, проведенным с участием врача-специалиста или на основании заключения эксперта.

К физическим недостаткам в данном случае  относятся слепота, глухота, немота. Это обуславливается тем, что указанные недостатки существенно ограничивают способность лица самостоятельно осуществлять право на защиту, вследствие ограничения у него возможности воспринимать, запоминать, оценивать и воспроизводить происходящее, общаться с другими участниками процесса, представлять доказательства, участвовать в их исследовании.

Представляется, что даже если физический недостаток и степень его выраженности очевидны для следователя, наличие его должно быть удостоверено и отражено в материалах уголовного дела.

Участие защитника на предварительном следствии обязательно и в случае наличия психических недостатков у лиц,  в силу которых они не могут осуществлять свое право на защиту и в случае их невменяемости лишающей их возможности отдавать отчет в своих действиях и руководить ими.

Получение следователем информации свидетельствующей о наличии у  подозреваемого, обвиняемого психических недостатков, не исключающих вменяемости, но препятствующих ему самому осуществлять свое право на защиту, а также признание лица невменяемым является основанием для решения вопроса об обязательном участии защитника в деле. С рассмотрения вопроса об установлении наличия у лица психических недостатков или невменяемости логически связан вопрос об основании для принятия следователем процессуального решения, о составлении протокола о невозможности в силу психического состояния производить следственные действия с участием лица совершившего общественно опасное деяние.

Рассматривая вопрос о моменте допуска защитника для обязательного его участия при дознании и предварительном следствии по делам лиц с физическими и психическими недостатками, необходимо отметить наличие для этого следующих условий:

1.                             Наличие у совершившего общественно опасное деяние лица физических или психических недостатков.

2.                             Должно наступить одно из оснований участия защитника в уголовном деле предусмотренное  ч. 3 ст. 49 УПК РФ.

Следует подчеркнуть, что обязательное участие защитника в деле неразрывно связано с установлением следователем наличия у подозреваемого, обвиняемого физических или психических недостатков.

         Определяется в каждом конкретном случае наличие у лица физических или психических недостатков  либо душевного заболевания  и наступление момента, с которого защитник такого лица допускается к участию в уголовном деле.  На основании этого определения, следователь принимает процессуальное решение о необходимости обязательного участия защитника и момента допуска его к участию в деле  либо об отсутствии основания для такого участия. В этих случаях ему необходимо вынести мотивированное постановление и принять меры, предусмотренные ч. 3 ст. 51 УПК РФ,  то есть принять меры для обеспечения защитника в уголовном судопроизводстве, если подозреваемый, обвиняемый или его близкие родственники не приняли меры к его участию.

         Статья 48 Конституции Российской Федерации гарантирует  бесплатную юридическую помощь. Обеспечение этого важного конституционного положения приобретает особое значение по делам этой категории лиц, так как речь идет о гражданах, которые не могут сами осуществлять свое право на защиту и, как правило, являются неимущими или за чертой бедности. Несмотря на то, что таких дел сравнительно немного, недостатки расследования проявляются в них наиболее остро в силу вынужденной пассивности  обвиняемого. Именно по этой причине большую роль в реализации ими своего права на защиту должны играть квалифицированные адвокаты и законные представители.

         Практика показывает, что на предварительном следствии  обвиняемый, имеющий физические или психические недостатки  иногда отказывается от защиты. В этих случаях суды должны особенно тщательно проверять обоснованность решения следователя согласившегося с отказом такого лица от защитника. Положение ч. 2 ст. 52 УПК РФ позволяет дознавателю, следователю, прокурору пренебречь отказом подозреваемого, обвиняемого имеющего физические или психические недостатки от защитника, как и любого другого по действующему уголовно-процессуальному законодательству.  Тем более, что отказ от защитника, как было выше указано, является инициативой самого подозреваемого, обвиняемого, то есть требует от него самого активных действий по отказу, а  обычная пассивность подозреваемых, обвиняемых рассматриваемой категории дает еще большие основания для действий дознавателя, следователя, прокурора по обязательному привлечению защитника в уголовное дело. Поэтому представляется,  что даже если бы такой обвиняемый или подозреваемый совершенно искренне и принципиально не желал  пользоваться услугами защитника, реализовать это желание ему было бы проблематично, хотя бы потому, что добытые в таких условиях доказательства  явились бы недопустимыми и не имеющими юридической силы. В ст. 75 УПК РФ прямо указано на недопустимость доказательств полученных с нарушением требований Уголовно-процессуального кодекса.

         Защитник, вступая в уголовное дело должен в наибольшей степени воспользоваться предоставленной ему уголовно-процессуальным законом возможностью свидания с подозреваемым или обвиняемым наедине до первого допроса. Это необходимо для того,  чтобы наладить с подзащитным психологический контакт и разъяснить криминальную ситуацию, в которую тот попал, ибо подозреваемый или обвиняемый с физическими или психическими недостатками, как правило, находится, в меньшей степени психологически защищен. Он сильно уязвим в этой стрессовой для него ситуации. Налаживание защитником психологического контакта с таким подзащитным способствует также через самого защитника налаживанию контакта подозреваемого, обвиняемого со следователем. Известно, что имеющее психические недостатки лицо, зачастую на протяжении следствия либо проявляет повышенную агрессивность, либо напротив излишне подавлено и замкнуто.

         Существенным моментом деятельности защитника по этой категории лиц является своевременное ознакомление защитниками материалов дела, на которые он имеет право. Необходимо защитнику своевременно предоставить протокол задержания, постановления о мере пресечения, постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

         Своевременное обеспечение этого права позволит защитнику выработать линию защиты и принять участие в доказывании всех обстоятельств дела. В свою очередь, следователь сможет выявить наиболее полно все стороны предмета доказывания на наиболее ранней стадии предварительного следствия. Закон содержит указание на право защитника с момента допуска к уголовному делу участвовать в допросах подозреваемого, обвиняемого, а также в других следственных действиях произведенных с их участием. По делам лиц с физическими и психическими недостатками это особенно важно, так как они нуждаются в более благоприятных условиях для компенсации их стрессового состояния. Поэтому следователю необходимо своевременно уведомить защитника, в случае его ходатайства, об участии в том или ином следственном действии с участием подозреваемого, обвиняемого.

         Установление круга следственных действий проводящихся с участием защитника по делам о невменяемых лицах, заболевших после совершения преступления, имеет особое значение для защиты их интересов. Например, если следователь ко времени вступления в дело защитника по таким делам принял решение о невозможности проведения следственных действий с участием  лица в силу его психического состояния, он обязательно должен ознакомить защитника с протоколом.

Защитник может, посчитав протокол необоснованным, обжаловать его прокурору и одновременно заявить ходатайство об участии подзащитного в следственном действии. При наличии медицинского заключения о невменяемости подзащитного, следователь должен обеспечить право защитнику участвовать в  тех следственных действиях, в которых принял бы участие подозреваемый, обвиняемый в случае если он был бы вменяемым.

         Все эти широкие права защитника в наиболее  цельной и компактной форме изложены в ст. 53 УПК РФ, регламентирующей его полномочия.

                        3. Полномочия защитника

         Для осуществления своих функций по защите прав и интересов подозреваемого, обвиняемого, оказанию ему юридической помощи защитник наделен широким кругом процессуальных полномочий. Защитник самостоятельно реализует свои права, но методы и средства  осуществления защиты он избирает, зачастую с учетом воли обвиняемого. Расхождения позиций подозреваемого, обвиняемого  с позицией защитника по делу может стать основанием для его замены.

         Предоставляемые защитнику процессуальные права  намечают пути и средства осуществления защиты. Права защитника являются производными от прав обвиняемого и подозреваемого.

         Процесс реализации процессуальных прав лицами, подвергаемыми уголовному преследованию, и их защитниками различаются тем, что в последнем случае эти права в большинстве своем используются более эффективно, поскольку осуществляются квалифицированными юристами. Кроме того, если подозреваемый или обвиняемый может и не воспользоваться своими правами, то защитник обязан сделать это в необходимых случаях для того, чтобы выполнить свои обязанности по охране прав и интересов подзащитных.

         Действующий уголовно-процессуальный закон значительно расширяет права защитника. Это обусловлено задачами охраны прав и свобод подозреваемого и обвиняемого, поскольку, согласно  ст. 6 УПК РФ уголовное судопроизводство имеет своим назначением защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

Кроме того, согласно той же норме, «уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания в той же мере отвечает назначению уголовного судопроизводства, что и отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию» [ 11; с. 9 ].

         Это положение, в силу состязательности уголовного судопроизводства исходит из того, что сторона защиты, прежде всего сам защитник, должна иметь достаточно средств и возможностей для защиты своих интересов.  Объем этих прав должен быть соизмеримым с тем процессуальными возможностями, которыми пользуется сторона обвинения. Однако, представляется, что это положение пока что не в полной мере соответствует реальной действительности и потому органы предварительного следствия, в силу наделения их государством властными полномочиями, находятся в более привилегированном положении, чем сторона защиты. Это связано не только с отрицательным отношением государства к преступной деятельности, подтачивающей основы управления, но и естественным отрицательным отношением населения к криминальным субъектам. Такое отношение формирует соответствующее общественное мнение.

         К числу прав, предоставленных защитнику,  действующее уголовно-процессуальное законодательство впервые относит: право собирать доказательства; привлекать специалиста к участию в деле; участвовать в следственных действиях, производимых по ходатайству подозреваемого или обвиняемого либо по ходатайству самого защитника; участвовать в судебном разбирательстве дела в судах второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов связанных с исполнением приговора, участвовать в рассмотрении жалоб судом и т.д.

         Защитник  с момента своего вступления в уголовное дело имеет возможность появляться  везде со своим подзащитным, в любых следственных и процессуальных действиях произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого. Он имеет равный с подзащитным доступ к процессуальной информации. Это достигается наделением защитника правом знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий проведенных с участием подозреваемого или обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись или  должны были предъявляться подозреваемому и обвиняемому.

         Посредством  этих прав, защитник приобретает информацию, необходимую для охраны интересов подзащитного, и реализует возможность определенным образом влиять на ход определенных процессуальных действий и следствия в целом.

         Закон не требует обязательного присутствия защитника при производстве следственных действий после вступления его в дело, а лишь предусматривает возможность такого присутствия. Однако, в приведенных выше случаях, когда участие защитника в деле является обязательным, он должен присутствовать при производстве следственных действий с участием подозреваемого, обвиняемого, интересы которого он представляет.

         Закон наделяет  защитника правом собирать и представлять доказательства. Это право у него появилось после вступления в силу нового уголовно-процессуального законодательства. Защитник собирает доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц  с их согласия; истребования справок и характеристик, иных документов от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций. ( ч. 3 ст. 86 УПК РФ).

         Действия защитника по собиранию доказательств носят процессуальный характер. Он реализует предоставленные ему уголовно-процессуальным  законом полномочия. Он может только собирать доказательства, но не обязан доказывать с их помощью невиновность подозреваемого, обвиняемого. Эта обязанность лежит на стороне обвинения, которое должно приобщить собранные защитником фактические данные к уголовному делу. Последний может занять при этом пассивную позицию по делу и не предпринимать активных действий с целью установления невиновности подозреваемого или обвиняемого, если это соответствует интересам его подзащитного в конкретном уголовном деле.

         Следует отметить, что защитник, вступая в уголовное дело, представляет только законные интересы подозреваемого, обвиняемого. При оказании юридической помощи, защитник не вправе добиваться благоприятного для его подзащитного результата с помощью незаконных или безнравственных средств. Требование использования адвокатом только законных и этичных средств  защиты является непреложным. Вместе  с тем, сущность законных интересов обвиняемого не сводится к вопросу о том, какими средствами ведется защита. Не менее важен здесь и принцип презумпции невиновности. Поэтому, когда защитник вступает в дело и ведет его, он не вправе считать отрицание обвинения незаконным интересом его подзащитного. И если последний выбрал именно такую позицию, защитник обязан всеми силами ее поддерживать. Для этого и предоставлены ему полномочия, предусмотренные ст. 53 УПК РФ. Некоторые наиболее существенные требуют  подробного рассмотрения.

                   3.1 Право защитника на свидание с подзащитным

         В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК РФ защитник, с момента допуска в уголовное дело, вправе иметь с подозреваемым, обвиняемым  свидания в соответствии с п. 3 ч.4 ст. 46 и п. 9 ч.4 ст. 47 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

         То есть, с момента возбуждения уголовного дела в отношении подозреваемого, с момента его фактического задержания, применении к нему меры пресечения в порядке ст. 100 УПК РФ.

         Следует иметь ввиду, что при задержании лица подозреваемого в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы в порядке ст. 91 УПК РФ,  в случае необходимости проведения процессуальных действий с участием защитника, его продолжительность  может быть ограничена  дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подзащитного и его  защитника. Этот порядок предусмотрен ч. 4 ст. 92 УПК РФ и необходим для того, чтобы обеспечить большую оперативность органам предварительного следствия по собиранию доказательств. Задержка этого мероприятия может привести к их утрате.   

         Право на свидания с обвиняемым защитник  имеет без ограничения их числа и продолжительности.

         Ордер является единственным документом, на основании которого адвокат допускается в уголовное дело в качестве защитника в реализации этого предусмотренного уголовно-процессуальным законом права, в том числе права на свидание   с находящимся под стражей подозреваемым и обвиняемым. Однако, на практике такие свидания предоставлялись адвокату лишь при предъявлении специального разрешения выданного дознавателем, следователем, прокурором, судом в производстве которого, в данный момент, находилось уголовное дело.

         Конституционный суд в постановлении № 14 – п от 25.10.2001 г. указал, что «выполнение адвокатом имеющего ордер…. процессуальных обязанностей защитника не может быть поставлено в зависимость от усмотрения должностного лица или органа в производстве которого находится уголовное дело, основанного на не перечисленных в уголовно-процессуальном законе обстоятельствах, исключающих участие этого адвоката в деле (ст. 72 УПК РФ)» [ 9;  c. 146].

          Задержка в предоставлении  свидания защитнику по существу означает, что его подзащитный может лишиться своевременной квалифицированной юридической помощи, а защитник возможности выполнить свои профессиональные и процессуальные обязанности. К тому же уголовно-процессуальный закон не предполагает, каких либо дополнительных условий осуществления защитником своего права на свидание с подозреваемым, обвиняемым, заключенным под стражу.

         Свидание с задержанным лицом составляет специфическое средство защиты.  Защитник может встречаться с лицом задержанным по подозрению в совершении преступления наедине и до первого допроса.

«Первый допрос является очень важной стадией следствия и от того, какой будет позиция  обвиняемого, зависит дальнейшее расследование по уголовному делу. Конфиденциальность беседы подразумевает запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий технического и иного характера в целях получения информации о содержании беседы» [ 5; с. 62 ].

При первой встрече в первую очередь следует установить психологический контакт адвоката и подзащитного, после чего необходимо обсудить позицию по делу, средства защиты, установить имеющиеся доказательства,  предполагаемые доказательства следователя и то, какие доказательства можно собрать как следственным путем, так и самостоятельно в соответствии со ст. 86 УПК РФ.

                 3.2 Участие защитника при предъявлении обвинения

       и допросе подозреваемого, обвиняемого

п. 4,5 ч.1 ст. 53 уполномочивает защитника присутствовать при предъявлении обвинения участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием.

При предъявлении обвинения адвокат обязан ознакомить подзащитного с сущностью обвинения, оценить его мотивировочную часть. После этого защитнику было бы целесообразно, до проведения допроса, воспользоваться предоставленным ему законом правом свидания с клиентом наедине. Это необходимо сделать по той причине, что, уяснив суть предъявленного ему обвинения подзащитный, в силу своего изменившегося душевного состояния, не сможет адекватно оценить обстановку и принять верное решение. Необходимо помочь обвиняемому успокоиться, так как первые показания нередко носят определяющий характер для построения защиты. Если следователь возражает относительно свидания, то это является прямым нарушением права на защиту. Здесь следует сделать необходимое заявление и отказаться от  допроса. Задача защитника при допросе – обеспечить его проведение в соответствии с законом, не допустить применения грубости, угроз, физического или психического воздействия, способствовать выявлению фактов оправдывающих подозреваемого или смягчающих его вину. Участвуя в допросе,  защитник, в соответствии с ч. 2  ст. 53 УПК РФ, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному, вправе давать ему, в присутствии  следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы, делать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей в протоколе допроса, либо любого другого следственного действия, проведенного с их участием. Следователь  вправе отвести  вопросы защитника, однако обязан занести отведенные вопросы в протокол следственного действия.

Защитнику следует помнить, что собирание доказательства вины целиком лежат на обязанности   органов следствия. Защитник ведет сбор доказательств исключительно с целью подтверждения отсутствия доказательств вины своего подзащитного и потому в ходе допроса, заняв с обвиняемым соответствующую тактику, применяет те данные,  которые опровергают версию следствия, или, в случае однозначности его виновности,  которые смягчают его виновность.

Возможности защитника  по защите обвиняемого в процессе предварительного следствия всегда будут ограничены тем обстоятельством, что на протяжении всего процесса ему не будет известны материалы уголовного дела в полном объеме. Не зная этого, адвокат не застрахован от ошибочности выбора им и его подзащитным своей защитительной позиции. Все материалы уголовного дела ему становятся известны только по окончании предварительного следствия при ознакомлении в порядке ст. 217 УПК РФ. Здесь защитник может наиболее полно выявить не только процессуальные ошибки следователя, но и недостаточную доказанность вины подзащитного, исследовать наиболее полно ранее неизвестные ему доказательства как обвиняющие, так и оправдывающие подзащитного о которых следователь умалчивал из тактических соображений.

Эту важную функцию полномочий защитника следует отдельно рассмотреть.

3.3 Полномочия защитника при ознакомлении

                                      с материалами дела

Одно из наиболее важных полномочий защитника в уголовном деле его право, совместно со своим подзащитным на ознакомление с материалами уголовного дела по окончании предварительного следствия, что предусмотрено п.7 ч.1 ст. 53 УПК РФ.

Статья 217 УПК РФ регулирует действия обеих сторон по выполнению этого важного итогового мероприятия предварительного следствия.

Обвиняемому и его защитнику, в обязательном порядке, предъявляются для ознакомления материалы уголовного дела перед направлением их к прокурору. По их инициативе следователь может предоставить защитнику и его клиенту возможность отдельно знакомиться с материалами уголовного дела.

Адвокат имеет право ознакомиться со всеми материалами дела, в том числе с теми с которыми ранее он был лишен возможности ознакомления, изучить неизвестные ранее им доказательства.  На основании этого изучения и оценки материалов, он может уточнить позицию защиты.

Ознакомление с материалами дела позволяет проверить полноту всесторонность и объективность ведения предварительного следствия. Он должен проверить то обстоятельство, что материалы уголовного дела должны быть предоставлены, за исключением обвинительного заключения, именно в том виде в каком они должны быть направлены в суд. Все листы дела должны быть подписаны и пронумерованы обязательно ручкой, все поименованные в нем документы должны быть приобщены к делу, а не приложены отдельно.

Для ознакомления предъявляются все материалы уголовного дела, в том числе и вещественные доказательства, несмотря на возможную их громоздкость. Впрочем, в последнем случае следователь может вынести постановление о невозможности их предъявления. По просьбе обвиняемой стороны им предоставляются приложения к протоколам следственных действий в виде фотографий, аудио и видео записей и пр.

В процессе ознакомления защитник и его подзащитный не ограничены во времени необходимом для ознакомления с материалами дела и, потому могут повторно обращаться   к любому из томов уголовного дела, выписывать из них любые сведения, в любом объеме, снимать копии с, изучаемыми ими документов, в том числе с помощью технических средств. Однако,  есть ограничения по поводу использования копий материалов и выписок из них составляющих государственную или иную охраняемую законом тайну.  Эти копии и выписки изымаются следователем и хранятся при уголовном деле. Защитник с обвиняемым может ими пользоваться на судебном заседании. В остальном защитник и его подзащитный не ограничиваются в свободе с ознакомлении с материалами дела.

Уголовно-процессуальный закон установил ограничения во времени ознакомления в случае недобросовестного использования защитником и его  клиентом их прав на неограниченное ознакомление с материалами дела. Если ознакомление с материалами дела ими явно затягивается, то на основании ст. 125 УПК РФ устанавливается определенный срок для ознакомления с материалами дела. В случае, если те не уложились по неуважительным причинам в отведенный им судом срок, следователь может принять решение об окончании производства этого процессуального действия, о чем следует в обязательном порядке вынести соответствующее постановление с отметкой в протоколе ознакомления с материалами дела ( ч. 3 ст. 217 УПК РФ ).

После ознакомления  с материалами уголовного дела, защитник и его клиент могут заявить любое, предусмотренное законом ходатайство которое они тут же выносят в протокол ознакомления либо на отдельном листе. Для обеспечения состязательности процесса,  многие ходатайства подлежат удовлетворению. Так, защитник и его подзащитный могут заявить ходатайство о вызове в судебное заседание  лиц, которые, по их мнению,  могут  выступить на стороне защиты.

Заявление ходатайств является важной частью деятельности  защитника на стадии предварительного следствия. Ходатайство – это официальная просьба адвоката о выполнении, какого либо действия или принятия решения. Адвокат имеет право заявить ходатайство по всем вопросам имеющим значение для защиты своего клиента. При этом он должен реально оценить значение ходатайства и его обоснованность. Защитник должен понимать, что если он выявил нарушение или считает необходимым предпринять какие либо дополнительные меры в пользу своего подзащитного, он обязан  заявить об этом ходатайство.

Защитник самостоятелен в выборе момента и характера ходатайства, однако ему желательно заранее обговорить о его содержании с клиентом.

  Следует обратить внимание на то, что защитник, в соответствии с ч.3 ст. 53 УПК РФ не вправе разглашать данные предварительного следствия. Согласно ст. 161 УПК РФ, с защитника берется подписка с предупреждением от ответственности в соответствии со ст. 310 Уголовного кодекса.

Последнее важное обстоятельство защиты прав подозреваемого, обвиняемого – наличие обстоятельств исключающих участие в производстве по уголовному делу защитника.

4.Обстоятельства исключающие участие в производстве

по уголовному делу защитника.

В Российской Федерации защиту подозреваемого, обвиняемого могут осуществлять только адвокаты., поскольку именно профессиональная защита признана обеспечить подозреваемому, обвиняемому квалифицированную  юридическую помощь.

Согласно  ч. 2 ст. 49 УПК РФ, в качестве защитника допускаются только адвокаты. Наличие, у какого либо лица лицензии на оказание платных юридических услуг не означает наличие у него права на участие в деле в качестве защитника. Другие лица, о которых ходатайствует обвиняемый, могут быть допущены к защите по постановлению суда только наряду с адвокатом, за исключением производства у мирового судьи, на которое может быть допущено лицо вместо адвоката.

Статья 72 Уголовно-процессуального кодекса РФ содержит исчерпывающий перечень обстоятельств, исключающих участие в производстве по уголовному делу защитника.

Согласно п.1 ч. 1 ст. 72 УПК РФ, защитник не вправе оказывать юридическую помощь подзащитному, если ранее участвовал в данном уголовном деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика и понятого. Эти меры приняты с тем, чтобы исключить для защитника какую либо еще заинтересованность в уголовном деле, кроме как заинтересованность в защите обвиняемого. Кроме этого, эти меры призваны защитить права и законные интересы остальных участников уголовного судопроизводства, поскольку может возникнуть  сомнение  в добросовестности защитника по исполнению им своих обязанностей.

Кроме этого,  в соответствии с п. 2 ч.1 ст. 72 УПК РФ, защитник не может участвовать в уголовном процессе, если является близким родственником или просто родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании юридической помощи. Орган, ведущий процесс вправе устранить защитника при наличии обстоятельств с обязательной мотивировкой своего решения.

Известно, что адвокат, вступив в уголовное дело и приняв участие в ряде следственных действий не вправе отказаться сам от принятой на себя защиты. Однако, если обстоятельства исключающие возможность участия защитника выявились в процессе расследования, защитник сам должен принять меры для выхода из процесса, но таким образом, чтобы это не ухудшило положение его подзащитного.

Кроме этого, как указывается в п. 3 ст. 72 УПК РФ, защитник не может участвовать в деле, если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

         Приведенный в ст. 72 перечень  обстоятельств исключающих участие защитника в деле является, как было указано, исчерпывающим, однако на практике могут явиться обстоятельства, при которых он должен сам принять определенные меры, чтобы по инициативе  подозреваемого, обвиняемого, подсудимого другого заинтересованного лица устраниться от участия в процессе.

         Так, в этом отношении обоснованным является невозможность участия защитника в случаях при расследовании или рассмотрении судом наиболее сложных дел, требующих большого профессионального опыта и знаний, если адвокат считает, что его опыта и знаний недостаточно для ведения такого дела.

         Кроме этого возможны случаи, когда адвокат является близким человеком потерпевшему по данному уголовному делу.

Наконец,  при проведении беседы с подозреваемым, обвиняемым., защитник, ознакомив подзащитного с существом обвинения, защитник должен выработать с последним единую позицию  и тщательно согласовать все ее пункты.  Это является важной предпосылкой успешной защиты. Однако подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, в силу разных причин и свойств характера, могут не разделять позицию защитника и даже вступить с последним в конфликт, исключающим возможность правильной защиты клиента. Это может быть, например, требование подзащитного применить адвокатом противозаконные или неэтичные методы защиты. Эти обстоятельства выявляются уже после принятия адвокатом защиты клиента. В этой ситуации адвокат должен принять меры к выходу из процесса, однако так, чтобы это не было истолковано во вред подозреваемому, обвиняемому, подсудимому. Предварительно следует побеседовать с подзащитным, давая понять последнему, что в занятой им позиции, защитник лишен возможности оказать ему действенную юридическую помощь, поставив того перед решением вопроса о замене защитника.

         В процессе расследования могут выявиться и другие обстоятельства факультативного характера  исключающего участие защитника  в производстве по уголовному делу.

         Важно, чтобы любые эти обстоятельства не привели к ухудшению положения подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

                               Заключение

         Заканчивая приведенную работу, можно сделать следующие выводы.

         Российское государство осуществляет меры по строительству правового государства. Меры, осуществляемые при этом должны быть адекватными самой цели. И если одной из мер по строительству правового государства является сведение к минимуму преступности, то и средства должны соответствовать этой цели, в данном случае, в том отношении, что каждый совершивший преступление должен иметь возможность полностью реализовать свои конституционные права на квалифицированную юридическую помощь.

         Каждый гражданин правового государства имеет к последнему определенные обязательства. В свою очередь и государство имеет определенные обязательства к гражданину. При совершении гражданином правонарушения происходит конфликт между гражданином и государством,  при котором государство, объективно является более сильной стороной. Поэтому проблема состоит в том, чтобы в максимальной степени сократить разрыв в этих позициях и осуществить меры  для приведения, в случае правонарушения, к равным условиям для осуществления правосудия.

         На протяжении написания  данной работы именно эта мысль была краеугольным камнем для оценки качества правосудия Российского государства.

         Совершенствование в этом отношении уголовно-процессуального законодательства продолжается, нормы уголовно-процессуального закона постоянно обновляются и дополняются и в будущем, таким же образом будут меняться в прогрессивную сторону те или иные уголовно-процессуальные правила поведения.

                               Литература

1.     Конституция Российской Федерации. М. «Юридическая литература» 1993.

2.     Уголовно- процессуальный кодекс РСФСР.

3.     Уголовный кодекс Российской Федерации. Новосибирск 2004.

4.     Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации. М. «ПРОСПЕКТ». 2003.

5.     ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации. Ростов на Дону «Феникс» 2003.

6.     Вандышев В.В. Уголовный процесс. Курс лекций С-П. 2002

7.     Калачев Е. Адвокат в уголовном процессе. М.»Приор» 2001.

8.     Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ ( ред. Петухова Н.А.) М. «ЭКМОС» 2002.

9.     Кузнецов В.К. Адвокатура. Новосибирск 2004.

10.                       Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М. 2002.

11.                       Рыжаков А.П. Уголовный процесс. М. 2003.

12.                       Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура в Российской Федерации. Ростов на Дону. «Феникс» 2002.

13.                       Стешенко Л.А. Адвокатура в Российской Федерации. М. «НОРМА». 2001.