Содержание

Содержание. 2

Введение. 3

1. Общая характеристика понятия усыновления. 6

1.1. История становления и развития института усыновления. 6

1.2. Институт усыновления в действующем законодательстве. 16

2. Условия усыновления. 22

3. Порядок усыновления и его правовые последствия. 34

3.1. Порядок усыновления. 34

3.2. Последствия усыновления. 42

4. Отмена усыновления. 45

4.1. Понятие и основание отмены усыновления. 45

4.2. Правовые последствия отмены усыновления. 51

Заключение. 56

Список использованных источников и литературы.. 59

Приложение 1 Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью

Приложение 2 Журнал первичного учета несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей

Приложение 3 Медицинское заключение на ребенка, передаваемого на воспитание в семью, по результатам независимого медицинского освидетельствования

Введение

Право жить и воспитываться в семье есть субъективное право, которым обладает любой несовершеннолетний ребенок. Действующий Семейный кодекс РФ, следуя требованиям положений Конвенций данного международного акта, закрепляет принцип приоритета семейного воспитания детей, лишенных родительского попечения. С тем, чтобы семья была «доступна» и таким детям создаются различные институты, такие как усыновление.

Актуальность данной темы не вызывает сомнений. В России дети являются одной из самых незащищенных социальных групп.

Российское государство, несмотря на известные всем трудности, старается проявлять определенную заботу о подрастающем поколении. Мы теперь усвоили истины, провозглашенные общепринятыми нормами международного права о правах человека, и в частности, о правах детей. Такие нормы содержатся во Всеобщей декларации прав человека (1948г.), Декларации прав ребенка (1959г.). Конвенции ООН о правах ребенка (1989г.) и других международных актах.

Следовательно, недостаточная защищенность детей, оставшихся без попечения родителей по разным причинам, требование их устройства в условиях, обеспечивающих семейное воспитание, практическая значимость такой формы устройства, как усыновление, несовершенство нашего семейного законодательства и процессуальных норм об усыновлении, необходимость приведения правовых норм о правах ребенка в соответствие с общепризнанными нормами международного права, пробелы в изучении вопросов усыновления и спорные суждения в науке семейного права обусловили необходимость проведения исследования.

Целью данного исследования является освещение теоретических проблем сущности исследуемого явления, установление правовой природы усыновления как юридического факта.

Исходя из цели, задачами исследования являются:

1) определение понятия усыновления, отграничение его от родительских правоотношений и иных сходных правовых связей по семейному воспитанию;

2) определение оснований и условий усыновления и детальное их рассмотрение с точки зрения различных юридических концепций;

3) анализ правовых норм о порядке установления усыновления с оценкой их практической целесообразности;

4) обоснование необходимости максимально возможного обеспечения тайны усыновления и раскрытие всех теоретических вопросов о ней;

5) выявление проблемных положений отмены усыновления на базе научных исследований о юридической ответственности;

6) анализ законодательства об усыновлении, специальной литературы, правоприменительной деятельности, определение своих позиций по ряду моментов, имеющих, по нашему мнению, достаточную значимость.

Предметом исследования являются отношения усыновления и проблемы защиты прав и интересов граждан, возникающих в связи с этими отношениями, прежде всего - интересов ребенка, установление недостатков, мешающих нормальному формированию и осуществлению указанных отношений, правовое регламентирование усыновления по российскому семейному праву, его состояние, практика применения, состояние защиты прав детей. В предмет исследования входят проблемы усыновления как теоретического, так и практического характера.

Теоретической основой представленной работы послужили разработки из теории права, изложенные в трудах по общей теории права и в работах ряда цивилистов. В числе этих ученых следует в данном случае выделить С.С.Алексеева, Я.Р.Веберса, Н.С.Малеина, Н.И.Матузова, Г.Ф.Шершеневича и др. Но непосредственно теоретической основой дипломной работы были работы ученых, исследующих проблемы защиты прав ребенка, и в частности, проблемы усыновления: М.В.Антокольской, Е.М.Белогорской, Е.М.Ворожейкина, Н.М.Ершовой, В.Н.Забродиной, И.М.Кузнецовой, А.М.Нечаевой, R.И.Пергамент, С.Я.Паластиной, В.П.Шахматова и др.

Исследование основывалось на анализе действующего семейного и другого законодательства, подзаконных нормативных актов.

Практическую основу исследования составляют Постановления Пленумов Верховного Суда, хотя многие пункты этих Постановлений и некоторые из них в целом уже не подлежат применению, тем не менее, анализ определенных сведений из них интересен для изучения ряда вопросов усыновления. Безусловно, прежде всего, при написании работы мы ориентировалась на Постановление Пленума Верховного Суда РФ №9 от 4 июля 1997г. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления».

При написании работы было изучено дел.

1. Общая характеристика понятия усыновления

1.1. История становления и развития института усыновления

Длительное время правила на Древней Руси, касающиеся усыновления, не подвер­гались существенным изменениям. Но затем все большее значение стало приобретать предписание.

В период реформ Петра I и эпохи царствования Екатерины II, усыновлению как таковому специ­ально внимания не уделялось, специальных зако­нов, посвященных усыновлению, тогда не было. Лишь в порядке исключения она разрешила двум братьям графам Остерманам усыновить старшего внука их сестры. Подобного рода разрешение послужило в дальнейшем основанием для дру­гих усыновлений с согласия императрицы в каждом конкретном случае. Можно сказать, что законодательство, посвященное усыновлению, стало разви­ваться в основном в начале XIX в. когда 11 октября 1803 г. появился Указ, позволяющий бездетным дворянам усыновлять ближай­ших законнорожденных родственников «через передачу им при жизни фамилии и герба». С середины XIX в. стали появляться правила, оказавшие вли­яние на усыновление, и в их числе те, что позволяли усыновлять не только сирот. Однако если родители ребенка были живы, тре­бовалось их согласие на усыновление. Несколько позже появиться целая серия указов, специально предназначенных для усыновления. Среди них следует отметить Свод законов гражданских и Устав гражданского судопроизводства отличающихся наиболее детальной регламентацией норм об усыновлении. Так ст.145 Свода законов гражданских закрепляла положение: «лицам всех состояний, без различия пола (кроме тех, кои по сану своему обречены на безбрачие), если они не имеют собственных законных или узаконенных детей, дозволяется усыновлять своих воспитанников, приемышей и чужих детей». Данное положение вводилось с целью оградить права родных детей.

Заметной вехой в законодательстве, посвященном усыновле­нию, стал Закон от 12 марта 1891 г. «О детях усыновленных и узаконенных». Этот Закон разрешал не только узаконивать, но и усыновлять незаконнорожденных детей. Причем распространя­лось такое разрешение на всех детей безотносительно к их сослов­ной принадлежности и вероисповеданию. Усыновителями тоже могли быть все лица, за исключением обреченных по сану на без­брачие. Но вводились и некоторые ограничения. Так, усыновлять было разрешено лишь тем, кто не имел собственных законных или узаконенных детей. Исключение составляли мещане и сель­ские обыватели.

В ст.150 Свода законов гражданских, говорилось о необходимости согласия на усыновление второго супруга. Ряд требований, предъявляемых к усыновителю, содержит ст.146 Свода законов гражданских. Как и в современном законодательстве, вводился определенный возрастной ценз. Так не могли быть усыновителями лица моло­же тридцати лет как не имеющие необходимого жизненного опыта. Усыновитель должен быть старше усыновляемого не менее чем на восемнадцать лет, иметь общую гражданскую правоспособность. В результате усыновления, усыновленный счи­тался вступившим с усыновителем в ближайшую родственную связь. Он приобретал все права, принимал на себя все обязаннос­ти, относящиеся к законным детям. Кроме перечисленных условий при усыновлении были обязательны и иные (согласие родителей усыновляемого, его опекунов или попечителей, а также несовершеннолетнего, достигшего возраста четырнадцати лет). Причем согласие на усыновление могло быть выражено как в особой подписке, в прошении на имя суда, так и в другом документе, исходящем от заявителя. Суд, в случае сомнения, мог обязать стороны к предъявлению и иных доказательств согласия. При невозможности выявить согласие родителей, когда они не известны или место жительства их неизвестно, оно могло быть заменено согласием опекуна или попечителя.

 Стоит отметить, что усыновление женщинами практически не имело места в силу финансовой и экономической зависимости в семье. В ст.152 Свода законов гражданских говорилось о том, что для передачи усыновляемому своей фамилии, она была обязана при жизни родителей спросить их согласия.

 Помимо прочих, в Своде законов гражданских было установлено, пожалуй, самое главное для православной России условие, связанное с необходимостью соблюде­ния церковных предписаний: «Усыновление лиц христианского вероисповедания нехристианами и сих последних лицами христианского вероисповедания воспрещается». В связи с этим следует сказать, что в Российской империи, особенно в конце ХIХ века, вопрос о праве иностранцев усыновлять российских детей относился к числу принципиальных. В связи с этим Гражданский кассационный департамент, во избежание недоразумений, в одном из своих решений предложил отталкиваться от положения, что иностранцы подлежат действию российских законов и пользуются их общей защитой и покровительством. Об этом же говориться и в комментариях к Закону от 12 марта 1891 г. «О детях усыновленных и узаконенных». В связи с этим для иностранцев, прибывающих в Россию или живущих в ней, но не принявших российского подданства, не существовало каких-либо особых правил, затрудняющих усыновление.

В Уставе гражданского судопроизводства существенное значение придается порядку рассмотрения дел об установлении усыновления. Наибольшей простотой отличалось усыновление природными обывателями, составлявшими городское и сельское население. Доказательством пребывания в состоянии городских обывателей признавалась соответствующая запись в приходской книге той приходской церкви, в которой состоялось крещение. Усыновление городским населением осуществлялось путем приписки усыновляемого в городское состояние (в мещане), которое производилось Казенной палатой. При возникновении каких-либо затруднений, дела об усыновлении передавались на предварительное рассмотрение губернатора. Окончательное же рассмотрение и разъяснение этих дел принадлежало министерствам финансов и внутренних дел.

В свою очередь, как следует из ст. 157 Свода законов гражданских, приписка усыновленного к семейству крестьянскому (усыновление) состояла во включении его в посемейные списки, ведущиеся волостным правлением. К обязанностям Казенной палаты относилась только регистрация усыновленных сельских обывателей, но не утверждение самого усыновления.

Таким образом, можно сказать, что усыновление мещанами и сельскими обывателями совершалось не судебным порядком, а припиской усыновленного к семейству усыновителя, на что специально обращалось внимание в одном из решений Гражданского кассационного департамента за 1898 год. Никаких изъятий, в том числе и для иностранцев, закон не предусматривал, поскольку при усыновлении мещанами и сельскими обывателями лиц высших сословий право состояния и фамилия усыновленных оставались без изменения.

Правовые последствия усыновления также равным образом распространялись и на усыновителей - российских подданных и на иностранцев. Причем, как замечает А. Нечаева, в отличие от современных положений, усыновление того времени имело ряд особенностей[1]. Одним из существенных являлось то, что ранее усыновление вводило детей только в семью усыновителя, а не в род усыновителя. Тем самым усыновление отличалось от узаконения. Не менее существенным было и то обстоятельство, что усыновление иностранцем российского подданного не меняло подданства усыновленного. Усыновляемый не утрачивал имущественной связи с со своими родителями, сохранял право наследования по закону после своих родителей и их родственников. Усыновляемый не имел права на пенсию и на единовременное пособие за службу усыновителя. Становясь наследником в «благоприобретенном» имуществе усыновителя, усыновленный, вместе с тем, не приобретал равного права наследо­вания на имение усыновителя, не имеющего родных сыновей, а имеющего лишь дочерей.

Кроме общих правовых предписаний, предназначенных для усыновления, существовали специальные правила, предусматри­вающие усыновление отдельных категорий детей. Так, по Прави­лам об усыновлении питомцев Санкт-Петербургского и Москов­ского воспитательных домов в возрасте до семи лет на их усынов­ление кроме согласия матери требовалось разрешение начальства воспитательного дома. Усыновление воспитанника старше семи лет допускалось без согласия его матери.

Следующей вехой в истории развития института усыновления является первый семейный кодекс России послеоктябрьского периода – Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве, принятый 16 сентября 1918 года. Кодекс не предусматривал усыновления как такового. Его нормы регулировали правовое положение лиц уже усыновивших или усыновленных. Они теперь полностью приравнивались к родственникам по происхождению. Однако на будущее время не допускалось усыновления ни своих незаконнорожденных детей, ни чужих.

Главной причиной невоз­можности правового регулирования отношений по усыновлению, по мнению историков, было стремление устранить всякую попытку эксплуатации труда малолетних детей. К тому же отпала проблема передачи имущест­ва от усыновителя-наследодателя к усыновленному, поскольку перестал существовать институт наследования. В связи с этим интересно мнение В.Г.Глухаревой. В своей статье «История развития института установления усыновления (удочерения) в России» она пишет, что первые декреты Советской власти в области семейного права (декрет «О гражданском браке» и «О расторжении брака») и сам Кодекс уравнивал в правах детей, рожденных вне брака и в зарегистрированном браке. Таким образом, не было смысла в усыновлении своих детей. Основой семьи признается действительное происхождение. Никакого различия между родством внебрачным и брачным не устанавливается[2].

Однако с течением времени потреб­ность в усыновлении не исчезла. Она объяснялась как со­ображениями экономическими, потребностью в дополнительной рабочей силе, так и рос­том числа бездомных детей, потерявших свою семью, родителей из-за социально-экономических потрясений, затронувших все сферы жизни и все слои населения.

Таким образом, необходимость возрождения института усы­новления становилась все более очевидной. По этой причине незадолго до принятия нового, второго по счету семейного кодекса появился Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 1 марта 1926 г. «Об изменении Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, се­мейном и опекунском праве». Декретом была изъята глава «Об усыновленных» и внесена новая «Усыновление». Таким образом, вновь вводилось легальное усыновление.

В 1926 году был принят новый Кодекс законов о браке, семье и опеке. В него уже изначально была включена глава III именуемая «Усыновление».

Кодекс законов о браке, семье и опеке 1926 г. уделял усынов­лению сравнительно мало внимания. Его предписания в этой части либо имели общий, традиционный характер, либо содержа­ли особенности, продиктованные новыми требованиями времени. По сути дела существовавший веками в России принцип сослов­ности был сохранен и продолжал жить, но только в ином облике. Так, не допускалось усыновление ребенка лицами, не имеющими права быть опекунами. А это были лица, лишенные избиратель­ных прав, причисляемые к «враждебным классам». Теперь разрешалось усыновлять только малолетних или несовершеннолетних детей, если это было в их интересах. Закреплялся административный, а не судебный порядок для усыновления: органы опеки и попечительства своим постановлением производили усыновление, которое подлежало обязательной регистрации в органах записей актов гражданского состояния.

По Кодексу 1926 г. правовым основанием усыновления было постановление (решение) органа опеки и попечительства, после вынесения которого, усыновление регистрировалось в органах за­писи актов гражданского состояния. Отменить усыновление можно было двумя способами: с помощью органов опеки и по­печительства, по просьбе родители усыновленного, когда усыновление было совершено без их согласия, а возвращение ребенка соответствовало его интересам (ст.65); в судебном порядке – иск могло подать любое лицо или учреждение (ст.66) Кодекса 1926 года.

Говоря о дальнейшем развитии института усыновления, следует отметить, что правовые предписания того времени относительно усыновле­ния были достаточно лаконичными, что порождало множество проблем в правоприменительной практике. И по мере накопления опыта становилось ясно, что существующих правовых норм для последовательной защиты усыновленного ребенка явно недоста­точно. К числу наиболее острых относился вопрос о возможности усыновления без согласия родителей.

В целом семейное право в 30-х и 40-х годах характеризуется усилением роли семьи. Принимается большое количество нормативных актов, регулирующих правовое положение детей в семье, а также детей, оставшихся без попечения родителей. Государство всячески поощряет желание брать в свои семьи чужих детей. В разрешение некоторых вопросов, касающихся усыновления в 1934 г. был принят циркуляр Наркомпроса РСФСР, который разрешал усыновление без согласия родите­лей, если более года было неизвестно их местопребывание, а также когда они жили отдельно и не участвовали в воспитании и содержании несовершеннолетнего.

Наибольшую актуальность институт усыновления приобрел во время Великой Отечественной войны, явившись одной из форм борьбы с детской беспризорностью и способом замены родителей детям, лишившихся их. Одним из нормативных актов, посвященных этому вопросу, была Инструкция Наркомпроса РСФСР, Наркомздрава РСФСР и НКЮ, утвержденная СНК РСФСР 8 апреля 1943 года « О патронировании, опеке и усыновлении детей». В которой, в частности, подчеркивалось, что орган, ведающий усыновлением, обязан удостовериться, что у лица, желающего усыновить ребенка, есть все необходимые условия для его воспитания. В связи с этим усыновлению должно было предшествовать обследование социально-бытовых условий усыновляемого и будущего усыновителя.

В этом же году Президиум Верховного Совета СССР издает указ «Об усыновлении». Его ценность заключалась в том, что теперь допускается возможность присвоения усыновляемому, по просьбе усыновителя, фамилии и отчества по имени последнего, и внесение его в актовые книги о рождении в качестве родителя усыновляемого. Данное положение соответствовало как интересам усыновляемого, так и усыновителя.

Также принимается Инструкция НКВД от 20 сентября 1943 года «О порядке регистрации актов рождения, смерти, брака, прекращения брака и усыновлении». В ней был определен перечень документов, которые необходимо было предъявлять при регистрации акта усыновления. В Инструкции были закреплены и развиты положения, нашедшие свое отражение в предшествующих нормативных актах. Так, в случае присвоения усыновляемому фамилии и отчества усыновителя, в актовых книгах о рождении должно было быть сделано соответствующее исправление, а усыновителям выдано новое или исправленное и надлежащим образом заверенное свидетельство. Отмена усыновления фиксировалась в актовой записи, а выданное усыновителям свидетельство возвращалось по месту регистрации усыновления и аннулировалось.

 С целью усовершенствования действовавшего законодательст­ва по усыновлению в 1943 г. был издан Указ Президиума Верхов­ного Совета СССР «Об усыновлении». Это был еще один шаг к укреплению правовых предпосылок усыновления.

 29 августа 1944 года издается Инструкция, утвержденная Наркомпросом РСФСР «О порядке передачи воспитанников детских домов на воспитание в семьи трудящихся». В соответствии с данной Инструкцией усыновлять стало можно только сирот, но смерть обоих родителей должна была быть подтверждена документально. Если хотя бы один из родителей был жив, необходимо было получить его согласие на усыновление в письменной форме. Запрещалось усыновлять детей, имеющих каких-либо родственников, поддерживающих с ними связь, но которые не могут взять их к себе временно и по уважительным причинам. Оформление усыновления производилось отделом народного образования по месту жительства семьи, взявшей ребенка на воспитание; туда же передавался акт о передаче воспитанника, подписанный директором детского дома и лицом, принявшим ребенка.

 Реалии военного времени диктовали необходимость принятия определенных нормативных актов, касающихся установления усыновления после смерти усыновителя или усыновленного, если оно не было в должном порядке зарегистрировано. В связи с этим, Пленум Верховного суда СССР, принял специальное постановление от 29 июня 1945 года, дающее указание судам: вопрос установления факта усыновления после смерти или пропажи без вести на фронте военнослужащего усыновителя или усыновленного, если усыновление при их жизни не было оформлено надлежащим образом, разрешается судом в порядке особого производства. При этом в заявлении должна быть указана цель установления факта усыновления.

Подводя итог вышесказанному, следует заметить, что законодательство 40-х годов по этому вопросу было продиктовано обстановкой, сложившейся во время войны и после нее; этим во многом и определялась специфика издаваемых нормативных актов. Усыновление детей, находящихся в эвакуации, потерявших свою семью и родителей, приняло массо­вый характер безотносительно к национальной принадлежности усыновителя и усыновляемого. Законодательное регулирование усыновления в годы Великой Отечественной войны 1941-1945гг. позволило облегчить судьбу тех, кто потерял роди­телей, и стало своеобразным символом проявления истинного патриотизма и гуманности.

 Послевоенное законодательство характеризуется общим стремлением обеспечить детям, оставшимся без родительского попечения, возможность воспитываться в нормальной полноценной семье, желанием защитить их интересы. Так, в 1945 и 1950 годах издаются инструктивно-методические указания «Об усыновлении». Теперь на отделы народного образования возлагалась подготовка к рассмотрению в исполкоме дел об усыновлении, а также прием заявлений от лиц, желающих усыновить ребенка. Эти отделы были обязаны осуществлять учет уже усыновленных детей и контроль над ними, проводить обследование жилищно-бытовых условий. С этого времени в полном объеме устанавливается административный порядок усыновления.

 Следующий этап развития института усыновления был связан с принятием в 1969 году Кодекса о браке и семье РСФСР, в который была включена XI глава «Об усыновлении». Этот кодекс доста­точно подробно и тщательно урегулировал отношения, связанные с усыновлением. И для большей ясности в вопросе усыновления, наряду с термином «усыновление» в текст Кодекса был введен новый термин – «удочерение». Тем самым законодательно закреплялась возможность усыновления, детей обоего пола. По-прежнему закреплялся административный порядок установления усыновления. Оно непосредственно производилось постановлением органов опеки и попечительства. Последними по действовавшему законодательству являлись исполкомы районных, городских, областных и краевых Советов депутатов трудящихся. Следует также отметить, что в объединенном письме министерства Юстиции РСФСР и министерства Просвещения РСФСР от 9 мая 1960 года разъяснялось, что усыновление производится по месту жительства усыновляемого и только исполкомом районного или городского Совета депутатов трудящихся. Вынесенное решение об усыновлении регистрировалось в органах регистрации актов гражданского состояния[3].

 Вообще до 1996 года, до принятия нового Семейного кодекса, нормативная база, касающаяся института усыновления, разрабатывалась весьма подробно. Среди прочих, например, были приняты такие документы, как Инструкция «О порядке передачи детей и подростков на усыновление, под опеку (попечительство) и их медицинском обеспечении»; Инструктивно-методические рекомендации по вопросам усыновления (удочерения) несовершеннолетних от 28 марта 1991 года; Постановление Верховного совета Российской Федерации «О неотложных мерах по упорядочению усыновления детей, являющихся гражданами Российской Федерации, гражданами других государств» от 18 декабря 1992 года и ряд других документов. Но наибольшей заслугой законодателя по совершенствованию института усыновления явилось то, что Семейным кодексом Российской Федерации 1996 года был вновь введен судебный порядок установления усыновления. В СК РФ и ГПК РСФСР, а затем и новом ГПК РФ подробно регламентирована процедура рассмотрения дел об усыновлении (удочерении). Более подробное освящение этого аспекта приводится в главе, посвященной рассмотрению отношений усыновления в настоящее время[4].

Вывод:

Как видно, институт усыновления (удочерения), является достаточно гибким и подвижным. И в первую очередь это связано с его функциональным назначением - регулировать отношения, возникающие между участниками по делам об усыновлении.

В нашей стране развитие данного института прошло множество этапов. С течением времени, под влиянием различного рода факторов он изменялся и модифицировался. И он доказал необходимость своего существования как отдельного правового института, проверенную временем, обусловленную реалиями сегодняшнего дня[5].

1.2. Институт усыновления в действующем законодательстве

Среди множества отношений, подлежащих регулированию семейным законодательством, одним из важнейших является усыновление. Особенно остро проблема усыновления стоит в современной России, когда без родительской опеки остаются сотни тысяч детей в силу различных обстоятельств, будь то смерть родителей, материальные либо жилищные трудности семьи, рост внебрачной рождаемости, рост количества «неблагополучных» родителей, ведущих асоциальный образ жизни, и др.

Усыновление (удочерение) является приоритетной формой среди всех возможных видов устройства детей, оставшихся без попечения родителей, в том числе и среди всех существующих форм воспитания в условиях семьи. Это положение соответствует требованиям международно-правовых норм и закреплено в п. 1 ст. 124 СК[6].

Следует отметить, что в законодательстве понятие усыновления не дается.

М. В. Антокольская определяет усыновление как правовой институт, призванный создать между усыновителем и усыновленным отношения, наиболее близкие к тем, которые возникают между родителями и родными детьми[7].

Нам более точным представляется определение данное А.З. Дзугаевой. По мнению, А.З. Дзугаевой, усыновление - это переход прав и обязанностей от биологических родителей (родителя) ребенка к усыновителям (усыновителю), при котором ребенок в правовом отношении полностью приравнивается к биологическим детям усыновителя. При этом, естественно, утрачиваются все права и обязанности родных (биологических) родителей ре­бенка².

Принять в семью чужого ребенка и воспитать его - очень ответственное дело. При этом требуется должное обеспечение прав и интересов как усыновляемого ребенка, так и лиц, желающих его усыновить. Именно поэтому усыновление поставлено под строгий контроль государства, и именно поэтому Семейный кодекс РФ (далее - СК) подробно регламентирует условия и порядок усыновления, правовые последствия усыновления, а также основания и порядок его прекращения. Кроме того, Правительством РФ 29 марта 2000 г. № 275 было принято постановление «Об утверждении Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и Правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства».

Усыновление представляет собой правовой институт, призванный создать между усыновителем и усыновленным отношения, наиболее близкие к тем, которые возникают между родителями и родными детьми, а также их родственниками по происхождению. Таким образом, усыновление есть акт, порождающий возникновение родительских прав и обязанностей на основании закона. В результате усыновления, с одной стороны, прекращаются правоотношения ребенка с кровными родителями, а с другой - возникает его правовая связь с лицами, их заменяющими, т.е. происходит своеобразная передача всех личных и имущественных прав от одних к другим.

Основным принципом, на котором строится весь институт усыновления, является наилучшее обеспечение защиты интересов ребенка при усыновлении. Интересы ребенка должны быть определяющим критерием и при оценке лиц, желающих стать усыновителями, и при вынесении решения об усыновлении, и при отмене усыновления, и при решении всех иных, более частных вопросов. Так, например, не допускается усыновление разными лицами братьев и сестер, если до этого они воспитывались вместе, за исключением случаев, когда это отвечает интересам этих детей[8]. Именно многочисленность и разнообразие жизненных ситуаций не позволяют законодателю сделать этот запрет абсолютным, и поэтому закон делает исключения. В литературе приводятся примеры подобных ситуаций; например, нахождение одного из детей в специальном лечебно-воспитательном учреждении или если усыновление одного из них было произведено ранее другими лицами или если братья и сестры не знают о своем родстве и т.п. В каждом конкретном случае суд, орган опеки и попечительства соблюдая интересы детей должны определить быть им усыновленными данными усыновителями вместе или раздельно.

В соответствии с п. 2 ст. 124 СК усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах. И поскольку цель усыновления - дать детям семейное воспитание и наделить усыновителей родительскими правами и обязанностями, часть 3 п. 1 ст. 123 СК диктует, что при устройстве ребенка должны учитываться его этническое происхождение, принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании. Необходимо с учетом возможностей обеспечить детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие. С достижением совершеннолетия дети более не нуждаются в семейном воспитании, и поэтому родительские права и обязанности в отношении совершеннолетних детей также прекращаются.

Исходя из интересов детей, очень важен тщательный подход к выбору будущего усыновителя. Поэтому к лицам, которые могут быть усыновителями, законодательством предъявляются многочисленные требования. В п. 1 ст. 127 СК установлено, что усыновителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола. При этом следует иметь в виду, что усыновителями не могут быть несовершеннолетние, даже в случае приобретения ими полной дееспособности при эмансипации или при вступлении в брак до совершеннолетия[9], поскольку в данном случае установлен возрастной ценз для приобретения права быть усыновителем.

Усыновителями могут быть как состоящие в браке супруги, так и одинокие мужчина и женщина. И хотя усыновление есть строго добровольный акт, усыновить ребенка разрешается только тем гражданам, которые не только этого хотят, но и в состоянии надлежащим образом выполнить свои родительские обязанности, создать в семье необходимые условия для физического и нравственного развития ребенка. Поэтому СК[10] устанавливает, что усыновителями не могут быть: лица, признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными; супруги, один из которых признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным; лица, лишенные по суду родительских прав или ограниченных судом в родительских правах; лица, отстраненные от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение возложенных на него законом обязанностей; бывшие усыновители, если усыновление отменено судом по их вине; лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять родительские права. К таким заболеваниям, в частности, отнесены, туберкулез, заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата в стадии декомпенсации, злокачественные онкологические заболевания; наркомания, алкоголизм, психические заболевания и др.; лица, которые на момент установления усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте РФ, на территории которого проживают усыновители (усыновитель); лица, не имеющие постоянного места жительства, а также жилого помещения, отвечающего установленным санитарным и техническим требованиям; лица, имеющие на момент установления усыновления судимость за умышленное преступление против жизни и здоровья граждан.

Преимущество при усыновлении отдается гражданам РФ. Согласно действующему семейному законодательству, усыновление детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников[11]. В целом это положение соответствует Конвенции о правах ребенка. В ст.21 Конвенции указано, что усыновление в другую страну должно рассматриваться в качестве альтернативного и допускаться только в случае, если ребенку в его стране не может быть обеспечен надлежащий уход и воспитание. Однако в Конвенции говорится об усыновлении в другую страну, а не об усыновлении иностранными гражданами. Если иностранные граждане постоянно проживают на территории России, они не должны подвергаться дискриминации. И внутреннее, и внешнее законодательство однозначно предрешило вопрос о том, что усыновление в другую страну меньше отвечает интересам ребенка, чем помещение на воспитание в любой форме в его собственной стране. Это заключение основано на том, что при переселении в страну усыновителя ребенок может столкнуться со значительными адаптационными трудностями: преодолением языкового и культурного барьера. Тем не менее думается, что этот подход представляется спорным, поскольку при усыновлении грудного ребенка никаких проблем с адаптацией не бывает, и, кроме того, большое значение имеют личности усыновителей, те условия, которые они могут предоставить ребенку, и тому подобные обстоятельства.

Дети могут быть переданы на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за пределами территории РФ, иностранным гражданам или лицам без гражданства, не являющимся родственниками детей, по истечении трех месяцев со дня поступления сведений о таких детях в Государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, с соблюдением всех требований законодательства.

Посредническая деятельность по усыновлению детей, т.е. любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, в том числе передача сведений о ребенке, фото- и видео- съемка детей и проведение дополнительной медицинской экспертизы усыновляемого ребенка, не допускается.

Помощь иностранным гражданам в усыновлении детей на территории РФ могут осуществлять некоммерческие организации, специально уполномоченные этим государством и аттестованные МИДом и Минюстом РФ.

2. Условия усыновления

 В отношениях по усыновлению субъектами выступают усыновитель (как гражданин Российской Федерации, так и иностранный гражданин, лицо без гражданства), его супруг и родственники с одной стороны, и усыновляемый и его родственники с другой. Следует помнить, что в соответствии с семейным законодательством РФ посредническая деятельность при осуществлении усыновления запрещена.

 По российскому законодательству усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах, с учетом возможностей обеспечить детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие. Усыновленным соответственно может быть только несовершеннолетний ребенок, не достигший 18 лет. Семейный кодекс РФ продолжил правовую традицию Кодекса законов о браке, семье и опеке РСФСР 1926г., признававшего только усыновление несовершеннолетних. Усыновление совершеннолетних по российскому законодательству не разрешается, поскольку целью усыновления считается обеспечение ребенку воспитания в семье. В законодательстве содержится ссылка на то, что не может быть усыновлен ребенок, хотя и не достигший указанного возраста, но эмансипированный в порядке, предусмотренном ст.27 ГК РФ. Не может быть разрешено усыновление и в тех случаях, когда ребенок до совершеннолетия фактически воспитывался в семье лица, желающего его усыновить. Факт наличия таких отношений не может быть установлен и в судебном порядке.

Положения, относительно требований, предъявляемых к усыновленным (удочеренным) детям, содержаться в Семейном Кодексе РФ и в некоторых инструктивно-методических рекомендациях. В отношении требований о состоянии здоровья детей передаваемых на усыновление в законе прямого указания нет. Но, исходя из его смысла, усыновлению подлежат не только здоровые дети, но и дети, страдающие каким-либо заболеванием или имеющие отклонения в своем развитии.

Несомненно, что воспитание больного ребенка представляет собой значительные трудности, которые во многих случаях не в состоянии преодолеть и родные родители. Поэтому усыновители должны быть осведомлены о состоянии здоровья ребенка, а при наличии у него отклонений - о характере недуга и его возможных последствиях. В этих целях ребенок проходит обследование экспертной медицинской комиссией органа управления здравоохранения субъекта Российской Федерации, которая дает заключение о состоянии его здоровья, а также о физическом и умственном развитии ребёнка. Она действует на основании положения об экспертной медицинской комиссии органа управления здравоохранением субъекта Российской Федерации[12].

По желанию усыновителей может быть проведено независимое медицинское освидетельствование ребенка. Разрешение на усыновление больного ребенка может быть дано, если будет установлено, что усыновитель добровольно и вполне сознательно принимает на обязанности по его воспитанию.

Заботясь о законных интересах усыновляемых, законодатель устанавливает правило, согласно которому что усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается, за исключением случаев, когда усыновление отвечает интересам детей. Представляется, что усыновление братьев и сестер разными лицами может быть допущено скорее как исключение. По этому поводу даны разъяснения в п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. № 9: «если у ребенка, которого желает усыновить заявитель, имеются братья и сестры, также оставшиеся без попечения родителей, и в отношении них заявителем не ставится вопрос об усыновлении, либо этих детей хотят усыновить другие лица, усыновление допустимо лишь в том случае, если это отвечает интересам ребенка (например, дети не осведомлены о своем родстве, не проживали и не воспитывались совместно, не могут жить и воспитываться вместе по состоянию здоровья)».  

 В отношении усыновителей как субъектов усыновления, предпочтение отдается усыновителям, являющимся гражданами России и проживающим на территории России, а также родственникам (независимо от гражданства и места жительства) перед усыновителями - иностранными гражданами. Законодатель, исходя из интересов детей - граждан Российской Федерации, устанавливает приоритеты усыновителей, следуя в этом вопросе ст. 21 Конвенции о правах ребенка, в которой возможность передачи детей в другую страну связывается только с отсутствием условий усыновления в стране происхождения.

Как пишет Г.С.Красницкая: «Усыновление допускается исключительно в интересах ре­бенка, поэтому усыновителями могут быть лица, обладающие необходимыми качествами воспитателя. Действуя от обрат­ного, законодатель установил перечень лиц, которые не могут быть усыновителями»^[13].

 В соответствии с Семейным кодексом РФ[14] усыновителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола, за исключением:

- лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

- супругов, один из которых признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным;

- лиц, лишенных по суду родительских прав или ограниченных судом в родительских правах;

- лиц, отстраненных от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение возложенных на него законом обязан­ностей;

- бывших усыновителей, если усыновление отменено судом по их вине.

 Таким образом, СК РФ устанавливает возрастной ценз для приобретения права быть усыновителем. В соответствие с этим п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. № 9 содержит положение, согласно которому несовершеннолетние граждане не могут быть усыновителями, даже в случае приобре­тения ими полной дееспособности по нормам гражданского законодательства РФ[15]. Не могут быть усыновителями и лица, которые по состоянию здоровья не в состоянии осуществлять родительские права.

Для более последовательной защиты прав и интересов усынов­ляемых детей Федеральным законом от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ, «О внесении изменений и дополнений в Семейный кодекс Россий­ской Федерации» расширен перечень лиц, которые не могут быть усыновителями. Сюда вошли те, кто на момент установления усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте Российской Федерации, на территории которого проживают усыновители (усыновитель). Это ограничение права на усыновление вызывает необходимость для суда периодически получать от органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации сведения о прожиточном минимуме в регионе их постоянного проживания.

 Не могут быть усыновителями лица, не имеющие постоянного места жительства, жилого помещения, отвечающего установленным санитарным и техническим требованиям, а также имеющие на момент установления усыновления судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан. В частности Пленум Верховного Суда РФ в п. 14 постановления от 4 июля 1997 г. № 9 указал на то, что «при решении вопроса о допустимости усыновления в каждом конкретном случае следует проверять и учитывать нрав­ственные и иные личные качества усыновителя, состояние его здоровья, а также проживающих вместе с ним членов семьи, сложившиеся в семье взаимоотношения, отношения, возникшие между этими ли­цами и ребенком, а также материальные и жилищные условия жизни будущих усыновителей. Эти обстоятельства в равной мере должны учитываться при усыновлении ребенка как посторонними лицами, отчимом, мачехой, так и его родственниками»^[16].    

 Таким образом, право на усыновление признается за совершеннолетними лицами обоего пола, если, они не входят в число лиц, которым запрещено быть усыновителями. Усыновителями могут быть как супруги, так и одинокие лица, причем как состоящие в браке с отцом (матерью) ребенка (на­пример, отчим, мачеха), так и являющиеся совершенно по­сторонними для усыновляемого ребенка. Однако на практике усыновителями чаще всего становятся супружеские пары, лишенные возможности иметь собственных детей. Здесь, следует иметь в виду, что если в последующем брак между супруга­ми будет расторгнут или признан недействительным, то ука­занные обстоятельства сами по себе не затрагивают юриди­ческую силу факта усыновления ребенка. Закон разрешает так­же усыновление ребенка одним из супругов, оди­нокими лицами (мужчиной или женщиной), в том числе род­ственниками ребенка. Однако Семейным кодексом РФ не допуска­ется совместное усыновление одного и того же ребенка лица­ми, не состоящими между, собой в браке[17]. Такой запрет вытекает из содержания ст. 123 СК РФ, устанавливающей приоритет именно семейного воспитания детей, оставшихся без попечения родителей. При наличии нескольких лиц, желающих усыновить одно­го и того же ребенка, преимущественное право предоставля­ется родственникам ребенка при условии обязательного соблюдения рассмотренных выше требований закона к личности усыновителей (усыновителя) и интересов усыновляемого ребенка.

 Законодатель устанавливает еще одно условие, касающееся разницы в возрасте между усыновителем и усыновленным согласно которому разница в возрасте между усыновителем, не состоящим в браке и усыновляемым ребенком должна быть не менее шестна­дцати лет. Данное правило является, новым, так как не предусматривалось прежним законодатель­ством. Его введение обусловлено различными причинами морального, этического, социального и иного характера. По причинам, признанным судом уважительными, разница в возрасте может быть сокращена.

 Перечень подобных причин даже примерный, в Семейном кодексе не приводится. Поэтому как следует из п.7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. № 9 воп­рос этот будет решаться судом индивидуально в каждом конкретном случае в зависимости от сложившихся до усыновления взаимоотношений между усыновителем и усыновляемым ребенком. В то же время, при усыновлении ребенка отчимом (мачехой) наличие разницы в возрасте не требуется. При рассмотрении дел об установлении усыновления важное место отводиться роли суда. Деятельность судебных органов строго регламентирована законом. Основные требования, предъявляемые к ним: неукоснительное соблюдение законов (международно-правовых актов; Конституции РФ и внутреннего законодательства РФ; конституции и законодательства союзных республик, если это затрагивает интересы ребенка), а также принципов, установленных для их деятельности. В целях соблюдения законных интересов усыновляемых, законодатель предусмотрел гарантии их обеспечения. Одной из них является запрет на осуществление посреднической деятельности при установлении усыновления. Так в соответствии с п.1 ст.126 СК РФ посредническая деятельность по усыновлению детей, то есть любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, не допускается. То есть лица и организации, занимающееся посреднической деятельностью по усыновлению (удочерению) детей, не могут быть субъектами усыновления с точки зрения законности их правового положения. Они могут быть в данном случае лишь субъектами ответственности, предусмотренной за незаконные действия законодательства того или иного государства. И на наш взгляд это положение является справедливым.

Следовательно, на территории Российской Федерации не раз­решается создание юридических лиц, а также появление граждан-предпринимателей, оказывающих посреднические услуги по усы­новлению на профессиональной основе и за вознаграждение. Запре­щая посредническую деятельность при усыновлении, законодатель стремился исключить некоторые негативные последствия, связан­ные как с извлечением прибыли от такой деятельности, так и с возможностью купли-продажи детей под видом усыновления. Одновременно с этим законодатель устанавливает перечень органов, осуществляющих деятельность по усыновлению детей, которая по законодательному определению не является коммерческой. К ним относятся: органы опеки и попечительства (органы местного самоуправления; органы исполнительной власти субъектов РФ и федеральный орган исполнительной власти, определенный Правительством РФ; специально уполномоченные иностранными государствами органы или организации по усыновлению детей; уполномоченный представитель лиц (лица), желающего усыновить ребенка.

Новеллой Семейного кодекса РФ является выделение совершенно осо­бого случая: родители ребенка могут быть и сами несовершеннолетними. В этом случае только их согласия на усыновление недостаточно, нуж­но еще и согласие их родителей или опекунов (попечи­телей).

Обычно, при определении понятия усыновления, прежде всего, указывают на его цели и отсюда не усматривают различий между правоотношениями в результате усыновления и родительскими правоотношениями. 

Однако нельзя усматривать возникновение родства между усыновителем и усыновленным, ведь родство - это юридический факт, во многом отличающийся от усыновления. И в этой связи вряд ли оправдано с позиции права признание родства двух видов биологического и как общественно-социального явления[18]. Полагаем, что родство невозможно без связей по происхождению и поэтому отсутствие биологического начала в семейных правовых отношениях исключает возможность связей, полностью тождественных между родителями и детьми. Поэтому-то нормы об усыновлении несколько обособлены от норм, регулирующих отношения между родителями и детьми.

Различие между указанными правовыми связями состоит в следующих моментах:

• если юридическим фактом, порождающим отношения между родителями и детьми, является событие, то основанием возникновения усыновления будет действие;

• родительские правоотношения не требуют для их возникновения никаких условий - усыновление не допустимо при отсутствии определенных обстоятельств. Однако, когда говорят, что для установления усыновления требуется сложный юридический состав нельзя при этом включать в этот состав условия усыновления. То есть нужно различать обстоятельства, служащие основанием для возникновения усыновления и его условия, без которых первые обстоятельства либо не должны иметь место, либо не способны породить правовой эффект. К основаниям относятся только два названных факта (воля усыновителя и судебное решение) - остальные обстоятельства относятся лишь к условиям, сопровождающим их.

• правовая связь родителей и детей и усыновление возникают в разные моменты: родительские правоотношения - в момент рождения ребенка, а усыновление - со времени вступления решения суда в законную сипу.

• разные основания для прекращения этих отношений (кроме такого факта, как смерть). В отношении усыновителей невозможно лишение родительских прав, - допустима лишь отмена усыновления. Причем, если отмена усыновления возможна по основаниям, исключающим вину усыновителя, то лишение родительских прав при отсутствии вины родителя не допустимо. Лишение родительских прав носит бессрочный характер, оно в определенном смысле не окончательно, т.е. родитель может быть восстановлен в родительских правах при благоприятных для ребенка условиях с учетом его интересов и повеления родителя, свидетельствующего об исправлении. Отмененное усыновление не может быть восстановлено. Сказанное свидетельствует о разном подходе к повелению родителя и усыновителя: в отношении ставшего на путь исправления родителя, законодатель как бы не исключает амнистии, чего не может быть в отношении усыновителя.

• различны правовые последствия отмены усыновления и лишения родительских прав: на бывшего усыновителя может быть возложена обязанность по содержании ребенка лишь в исключительных случаях, -родитель, лишенный родительских прав, никогда не освобождается от обязанностей по содержанию.

Поскольку между усыновителем и усыновленным возникают сходные с родительскими права и обязанности, тождественные, а не те же самые, то здесь исключено правопреемство. Кроме того, нельзя упускать из вида такой важный признак семейных отношений, как их личный характер, исключающий передачу семейных прав и обязанностей другим лицам.

В юридической литературе иногда противопоставляют две позиции. Одни авторы, как, например, Б.Л.Хаскельберг, рассматривают усыновление как основание возникновения семейных отношений[19]. Другие, например, Е.М.Ворожейкин, считают его лишь формой семейного воспитания[20]. На наш взгляд, эти позиции не должны противопоставляться, они вовсе не противоречат друг другу. Усыновление порождает, действительно, семейно-правовую связь и служит условием семейного воспитания.

Волеизъявление лица, желающего усыновить ребенка, на наш взгляд, не должно рассматриваться как условие усыновления, как бы мы не именовали действия будущего усыновителя: просьба, выражение желания (что по сути то же самое) и т.д. Условие сопровождает какое-то явление, имеющее значение. А действия усыновителя сами по себе не имеют юридического значения, и, будучи поддержаны решением суда, порождают правовой результат. Таким образом, данное действие должно быть отнесено не к условиям, а к основаниям возникновения правового отношения усыновления,- оно является юридическим фактом.

Полагаем также, что о согласии усыновителя не следует говорить: у него никто не требует такое согласие и не просит его дать, - он выражает свое желание. Таким образом, при усыновлении согласие усыновителя не требуется и можно говорить лишь о том, что усыновление должно быть произведено добровольно при отсутствии принуждения. 

Нужно давать правильную оценку позиции законодателя относительно возможности усыновления при определенных обстоятельствах без согласия супруга усыновителя. Так, при безвестном отсутствии супруга усыновление производится вовсе не из-за безвестного отсутствия, а из-за отсутствия связи с лицом, усыновляющим ребенка, которая подтверждается неизвестностью даже места его нахождения. Представляется, что решение об усыновлении при недееспособности супруга усыновителя будет опрометчивым, ведь недееспособный может выздороветь и негативно относиться к ребенку, либо ребенок может оказаться поблизости с психически больным человеком, а это нередко опасно.

Иногда делается вывод о том, что одинокой матери, передавшей ребенка в соответствующее детское учреждение, не нужно проявлять заботу о ребенке и, следовательно, игнорировать ее согласие ни при каких обстоятельствах нельзя. Но воспитание и содержание в указанной форме не заменяет родителя. И мать обязана заботиться о здоровье ребенка, его физическом, психическом, духовном и нравственном развитии[21]. Следовательно, в случаях, когда одинокая мать, передав ребенка в детское учреждение, не проявляет никакой заботы о нем, не поддерживает с ним связи, усыновление без ее согласия можно произвести по общему правилу ст. 130 СК РФ.

Формально, согласие несовершеннолетнего родителя требуется, если он состоит в браке, независимо от его возраста (с учетом законодательства субъектов Российской Федерации), либо если он достиг 16 лет. По сути, остается открытым вопрос о необходимости согласия родителя, в частности, несовершеннолетней матери, не достигшего этого возраста.

В п.2 ст. 62 СК РФ говорится, что до достижения 16 лет родителем «ребенку может быть назначен опекун». Отсюда, как бы допускается, будто опекуна можно и не назначать. Но подобное решение явно противоречит интересам ребенка. Ведь хотя все дети, в том числе родившиеся у несовершеннолетних, обладают равной правоспособностью, именно равная правоспособность всех детей требует определенных гарантий для ребенка, родившегося у лиц, не достигших 16 лет, поэтому назначение опекуна здесь не только не может, а должно быть. В этой связи предлагаем изменить редакцию п.2 ст. 162 СК РФ с указанием в ней, что до достижения несовершеннолетними родителями возраста 16 лет ребенку должен быть назначен опекун.

Опекун в этом случае, как сказано в СК РФ, осуществляет воспитание совместно с родителями. Значит ли это, что опекун вместе с родителями решает вопрос и об усыновлении, т.е. достаточно ли согласия одной матери, или помимо ее согласия требуется еще согласие опекуна? Решение вопроса об усыновлении непосредственно связано с воспитанием, поскольку в данном случае идет речь об изменении его формы, а на этот счет у опекуна могут быть серьезные соображения. Но мнение опекуна не окажется весомым, если органы опеки и попечительства сочтут доводы не заслуживающими внимания. Согласно положению той же статьи разногласия, возникшие между опекуном ребенка и несовершеннолетними родителями, разрешаются органами опеки и попечительства. Ни при каких обстоятельствах не должно предаваться решающего значения согласию на усыновление опекуна при наличии несовершеннолетних родителей и их возражений, - нельзя нарушать родительских прав, и, следовательно, отсутствие согласия несовершеннолетних родителей, даже если у опекуна будет иное мнение, должно исключать усыновление.

Оценка согласия на усыновление, данного несовершеннолетними родителями, должна производиться с учетом всех фактических обстоятельств конкретного дела, и решение вопроса об усыновлении должно быть фактически отложено до момента, когда целесообразность его не окажется бесспорной. Когда несовершеннолетние родители сами находятся под опекой или попечительством, складывается парадоксальная ситуация: несовершеннолетний сам подвергается воспитанию и одновременно является воспитателем своего ребенка. Выхолит, что его воспитание охватывает вопросы воспитания его ребенка, но у ребенка может быть свой опекун, и именно с ним совместно несовершеннолетние родители осуществляют воспитание, а значит, совместно могут решать вопрос об усыновлении. Поэтому целесообразно установить в законе положение о назначении ребенку опекуном того же лица, кто осуществляет контроль за несовершеннолетним.

Ст. 130 СК РФ говорит о возможности усыновления без согласия родителей, если они по причинам, признанным судом неуважительными, более 6 месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания. Но иногда родитель может не принимать непосредственного участия в воспитании ребенка, но содержит его (или наоборот) и проявляет о нем заботу и внимание. Поэтому нельзя одобрить законодателя, указывающего на факт уклонения со стороны родителей как от воспитания, так и от содержания.

Нетрудно также заметить, что требование ст. 130 СК РФ раздельного проживания с ребенком не столь уж необходимо. Получается, что законодатель по-разному относится к родителям в зависимости от совместного или раздельного проживания с детьми, хотя поведение их может характеризоваться одинаково. Нужно ориентироваться на один критерий: недобросовестное поведение родителя, его виновные действия (бездействия) по отношению к ребенку.

3. Порядок усыновления и его правовые последствия

3.1. Порядок усыновления

Решение об установлении усыновления (удочерения) принимает суд.

Поскольку усыновление представляет собой приобретение будущими родителями и ребенком новых гражданских прав и обязанностей по отношению друг к другу, то такие дела относятся к ведению гражданского суда. Российские граждане, желающие усыновить ребенка, должны обратиться в районный суд, расположенный по месту фактического нахождения (проживания) ребенка, поскольку основные лица, защищающие интересы ребенка, органы опеки, опекун ребенка и сам ребенок, находятся на этой территории.

Поскольку в делах по усыновлению нет ответчика, а есть только заявитель и рассматривается возможность установления новых гражданских прав и обязанностей, то эти дела рассматриваются в порядке «Особого», а не «Искового» производства. Основанием для назначения суда служит заявление гражданина, желающего усыновить ребенка.

Дела по усыновлению проводятся бесплатно, государственная пошлина с заявителей не взимается, все судебные расходы по проведению усыновления несет государство.

Рассматривает дела по усыновлению судья единолично. Лица, обязательно участвующие в слушании: судья, прокурор.

Заявитель, если усыновляет один человек или заявители - супруги, желающие усыновить ребенка.

Органы опеки и попечительства, расположенные по месту жительства ребенка.

Усыновляемый ребенок, если ему исполнилось 14 лет.

Законные представители ребенка.

При необходимости для уточнения обстоятельств дела в суде могут участвовать другие лица. Они могут быть вызваны заявителями, судьей, прокурором или по ходатайству заинтересованных лиц. К ним относятся: представитель заявителя, эксперты, свидетели.

Ребенок 10-13 лет в сопровождении педагога.

Участие прокурора в делах по усыновлению необходимо в связи с тем, что усыновление это процесс, изменяющий права и обязанности ребенка, который сам не может их защищать. Прокурор наблюдает за сохранением законности и дает свое заключение по делу[22]. Без прокурора суд проходить не может.

Усыновители обязаны лично присутствовать на суде и давать разъяснения суду, даже если у них есть уполномоченный представитель или адвокат.

Органы опеки привлекаются судьей[23] для дачи заключения по делу и разъяснения суду обстоятельств, отраженных в Заключении о соответствии усыновления интересам усыновляемого ребенка.

Законными представителями ребенка являются его родители, добровольно давшие разрешение на усыновление. Если родители отсутствуют или лишены родительских прав, дали согласие на усыновление и не принимают участие в содержании и воспитании ребенка и ребенок находится в учреждении, то представляет интересы ребенка в суде государственный опекун - главврач дома ребенка или директор детского дома, приюта и т.д. Если ребенок уже находится под опекой частного лица или в профессиональной приемной семье, то законным представителем соответственно является его опекун или воспитатель приемной семьи.

Представителем заявителя может выступать адвокат или другое лицо (по выбору усыновителей). Представитель не обязательно должен быть юристом, это любое дееспособное лицо, на которое усыновители частично или полностью возлагают защиту своих интересов по делу усыновления. Назначение представителя может быть сделано письменно, личным заявлением судье, нотариально заверенной доверенностью, указанием в заявлении об установлении усыновления, или же устно непосредственно в суде.

В сложных, требующих дополнительных разъяснений случаях, в суд могут быть приглашены эксперты, психологи, педагоги, медики и другие специалисты, способные дать квалифицированные пояснения по рассматриваемому делу.

В ходе слушания для подтверждения отдельных фактов в суде могут быть заслушаны свидетели. Например, при необходимости доказать отсутствие попечения со стороны родителя. Такими свидетелями могут быть: соседи, участковый врач, патронажная сестра, участковый милиционер, педагоги и воспитатели детских учреждений, где находился ребенок.

Усыновляемый ребенок старше 14 лет вызывается в суд обязательно. Ребенок младше 14, но старше 10 лет, может быть заслушан непосредственно в суде, если того требуют обстоятельства дела, при этом обязательно должен присутствовать педагог, поддерживающий ребенка (ст. 179 ГПК РФ). В исключительных случаях, когда, например, ребенок боится отвечать при ком-либо из лиц, присутствующих на суде, это лицо может быть удалено из зала на время опроса ребенка. Затем это лицо возвращается в зал, где ему сообщают содержание показаний ребенка и предоставляют право задать ребенку вопросы. Ребенок, не достигший 16 лет, после опроса покидает зал заседания.

Исковое заявление составляется в стандартной форме в двух экземплярах.

Если усыновляют супруги, то они могут подать в суд совместное заявление, при этом в нем указываются данные обоих супругов.

Далее в заявлении приводятся данные о ребенке, которого намереваются усыновить. Указываются его имя, фамилия, отчество, дата и место рождения, наличие у него братьев и сестер, в том числе сводных, а также его место жительства или нахождения. Там же приводятся подробные данные о родителях и обстоятельствах, в связи с которыми ребенок остался без их попечения (умерли, дали согласие на усыновление, лишены родительских прав, ребенок подкинут и родители не известны и т.д.).

Наиболее важными частями заявления являются: обоснование возможности усыновителя усыновить ребенка и заявляемые усыновителем просьбы. В обосновании дается краткая характеристика состава семьи усыновителя, его возможностей создания ребенку требуемых условий жизни и воспитания, указывается, что усыновитель (-тели) соответствует требованиям, предъявляемым к нему законодательством, прошел надлежащие процедуры, ознакомился с личным делом ребенка и медицинской картой. Кроме того, указываются сложившиеся к моменту подачи заявления отношения между усыновителем и ребенком, а также, что усыновитель хорошо представляет себе юридические и фактические последствия усыновления. Если ребенок старше 10 лет, то в заявлении указывается, знает ли ребенок о предстоящем усыновлении и как он к этому относится, получено ли его согласие.

Просьбы усыновителя указываются в заключительной части заявления. Первая и главная просьба это просьба установить усыновление/удочерение ребенка - указывается его имя, отчество и фамилия. Вторая просьба об изменении данных ребенка и присвоении другого имени, отчества, фамилии, даты и места рождения. Каждый пункт такой просьбы пишется отдельно с указанием желаемой, например «Прошу присвоить усыновляемому ребенку:

фамилию - Петров,

имя - Иван (если не изменяется, то вписывается – «оставить без изменения»),

отчество - Иванович.

Установить дату рождения - 01.10.2003.

Установить место рождения - г. Новосибирск.

Внести в актовую запись и свидетельство о рождении усыновляемого ФИО заявителя в качестве отца/матери».

Актовая запись - это запись в актовом журнале регистрации рождения ребенка. При усыновлении старая запись зачеркивается и рядом с ней вписывается новая, а на обороте страницы журнала регистрации указывается, когда и на основании чего эта запись изменена.

При изменении любого из данных ребенка будет выдано новое свидетельство о рождении, при наличии просьбы о записи усыновителей в качестве родителей, они вписываются в свидетельство о рождении. Старое свидетельство о рождении уничтожается.

Когда нет смысла менять данные ребенка вообще (допустим, при усыновлении ребенка его тетей) свидетельство о рождении не меняется, а в заявлении указывается, что «регистрационную запись о родителях (родителе) прошу оставить без изменений». Чтобы в таких случаях у усыновителя была возможность подтвердить, что ребенок усыновлен, не предъявляя каждый раз решение суда, всем усыновителям выдается Свидетельство об усыновлении.

В некоторых случаях, особенно когда усыновители имеют различное гражданство, имеет смысл попросить зафиксировать в решении суда гражданство ребенка.

При наличии желания сохранить правоотношения с родственниками ребенка, для возможности дальнейшего беспрепятственного общения ребенка с братьями/сестрами, бабушками/дедушками и др. и сохранения наследственных прав, необходимо отразить это в заявлении. Особенно важно не забыть это при родственном усыновлении или желании сохранить отношения с теми родственниками ребенка, которые помогали ему в трудное время, или общение с которыми он ценит. Кроме того, родственники умершего родителя имеют право требовать в суде сохранения родственных правоотношений, т.к. у такого родителя нет вины за оставление своего ребенка без попечения[24].

Список документов, подаваемых вместе с заявлением:

·        Копия свидетельства о браке усыновителя; если же он не состоит в браке, то предоставляется копия свидетельства о рождении.

·        Медицинское заключение (на каждого из усыновителей) плюс копия.

·        При усыновлении ребенка одним из супругов - согласие другого супруга или документ, подтверждающий, что супруги прекратили семейные отношения и не проживают совместно более года.

·        Справка с места работы о занимаемой должности и заработной плате, либо копия декларации о доходах или иной документ, подтверждающий доходы усыновителя или семьи усыновителей.

·        Документы, подтверждающие право пользования жилым помещением или право собственности на жилое помещение.

·        Документ о постановке на учет гражданина в качестве кандидата в усыновители.

Заявление должно быть рассмотрено в течение не более 2-х месяцев с момента его принятия. Хотя это и не большой срок по сравнению с другими гражданскими делами, однако для решения судьбы ребенка он слишком велик. Учитывая это, судьи как правило идут на максимальное сокращения времени ожидания и назначают слушание на ближайший возможный день. На практике реальные сроки ожидания рассмотрения заявления колеблются от одной недели до трех.

При подготовке дела к слушанию судья обязывает органы опеки по месту жительства ребенка подготовить и предоставить в суд заключение о целесообразности и соответствии усыновления интересам ребенка, которого намереваются усыновить. Специально для этого ничего кроме извещения органам опеки не требуется. Кроме этого заключения, органы опеки должны представить следующие документы на ребенка: свидетельство о рождении, медицинское заключение о состоянии его здоровья, документы, подтверждающие возможность усыновления ребенка без разрешения родителей, или разрешение на усыновление. Если ребенок достиг возраста 10 лет, то суду предоставляется его согласие на усыновление и изменение личных данных (фамилии, имени, записи усыновителей в качестве родителей). Для ребенка, оставшегося без попечения родителей и находящегося в детском учреждении, так же необходимо разрешение руководителя этого заведения, а если он находится на опеке у частного лица, то его разрешение.

Кроме того, судья может затребовать и другие документы.

На практике можно столкнуться с проблемой следующего характера. Все вышеперечисленные документы обязаны готовить именно органы опеки, а не усыновители, которые не имеют полномочий этим заниматься, хотя на практике иные органы опеки не выполняют свои обязанности. Конечно, усыновители могут помочь органам опеки с оформлением детских документов, найти транспорт для перевозки ребенка на обследование, но не стоит брать на себя то, в чем помочь не в состоянии, иначе на них «автоматически» перейдет ответственность за просрочку подготовки документов или начнется вымогательство денег «для ускорения» процесса. Но специалист не должен допустить просрочки, в противном случае, он рискует получить определение суда, в котором указывается на его профессиональное несоответствие занимаемой должности.

Все участники процесса должны быть извещены о том, где и когда он будет происходить.

Следует иметь в виду, что в тех случаях, когда есть основания для усыновления, но родители ребенка известны и не лишены родительских прав, то помимо органа опеки, руководителя детского учреждения, в котором находится ребенок, суд должен известить родителей ребенка. Это мать и отец, а если родители ребенка сами несовершеннолетние тогда и их родителей бабушек и дедушек ребенка.

Например, родители написали разрешение на усыновление; мать скрылась, оставив ребенка в родильном отделении больницы и не появляется, несмотря на письменные извещения и предупреждения; одинокая мать написала просьбу о временном помещении ребенка в Доме ребенка и не забирала его, перестала появляться и более полугода не участвует в его воспитании и содержании, а также некоторых других случаях, когда родители не потеряли гражданские права на ребенка. Однако, если мать скрылась из роддома не оставив данных или данные не являются достоверными и по ним не представляется возможным найти родителей, то такой ребенок считается подброшенным, а родители неизвестными.

Судебное заседание по установлению усыновления закрытое, на нем могут присутствовать только участвующие в процессе лица, посторонние в зал не допускаются. В случае, если усыновители желают сохранить тайну усыновления, у участников процесса, кроме судьи, прокурора и самих усыновителей берут подписку о неразглашении этой тайны.

Суд может рассмотреть дело, если присутствуют: прокурор, заявитель (усыновитель), орган опеки, другие участники процесса должным быть должным образом извещены. Без опекуна, представителя детского заведения, родителей ребенка суд может состояться.

Начинается слушание с проверки судьей личностей участников (судья сверяет паспорта), полномочия должностных лиц и представителей усыновителя, выяснения состава присутствующий и причины отсутствия приглашенных лиц. Секретарь докладывает, извещены ли отсутствующие, и по какой причине они не явились, если это известно. Когда в деле участвуют свидетели, то они удаляются из зала и вызываются при необходимости. Далее судья оглашает предмет судебного слушания и зачитывает заявление усыновителя. Судья интересуется у усыновителя, не отказывается ли он от заявленных просьб, опрашивает других участвующих в деле лиц, вызывает и опрашивает свидетелей. Во время слушания все участники имеют право задавать вопросы друг другу с разрешения судьи. Судья может задавать вопросы участникам в любой момент. Письменные свидетельства и объяснения зачитываются судьей.

Каждый свидетель допрашивается отдельно. Допрошенный свидетель остается в зале суда, если судья не разрешит ему удалиться. Ребенок до 16 лет после опроса из зала удаляется.

После опроса судьей основных участников, свидетелей и исследования доказательств, слово для заключения по делу предоставляется прокурору. Он сообщает, каково его мнение, какие просьбы усыновителей он считает обоснованными, а какие нет. Судья может потребовать у прокурора дать разъяснения его позиции. Участники процесса имеют право дать суду дополнительные объяснения.

Далее начинаются прения (выступления участников суда). Если у присутствующих нет единого мнения, то они вправе задавать вопросы, предъявлять новые доказательства и заявлять ходатайства.

Поскольку в делах по усыновлению отсутствует ответчик, то, как правило, последнее слово остается за усыновителем, он может заявить просьбы суду, высказать то или иное мнение. После разбора всех обстоятельств дела судья еще раз спрашивает усыновителей, не отказались ли они от своих намерений, поддерживают ли свое заявление в целом и отдельные просьбы в частности, например, по изменению даты рождения ребенка, актовой записи о родителях и т.п.

По окончании судебных прений судья объявляет, что удаляется в совещательную комнату для вынесения решения.

Решение суда принимается немедленно после разбирательства дела. Суд выносит решение, оно составляется письменно и подписывается судьей. После принятия решения и его подписания судья возвращается в зал и объявляет (зачитывает) решение.

При наличии особых обстоятельств и/или отсутствии возражений по существу дела у всех участников, судья может принять определение о немедленном исполнении решения, т.е. выдать решение суда в краткой форме усыновителям на руки в течение 3-х часов с момента его вынесения[25].

Гражданка С.  2  апреля  2002  г.  обратилась  в суд с заявлением об усыновлении  Б.,  представив  документы  о своей  способности  к  содержанию и воспитанию детей и соответствующее положительное заключение органа опеки и попечительства.

Заявление было принято судом к производству и назначено к рассмотрению в судебном заседании.

Суд  28  апреля  2002  г.  заявление  С.  об установлении усыновления российского ребенка оставил без  рассмотрения на  основании  несоблюдение  заявителями установленного досудебного  порядка  рассмотрения  заявления.  Суд  в определении  указал  на то,  что в соответствии с Семейным кодеком  Российской  Федерации  Правительством  Российской   Федерации приняты постановления от 29 марта 2000 г. № 275 «Об утверждении Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями  их  жизни  и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской  Федерации  и  Правил  постановки  на   учет   консульскими учреждениями   Российской   Федерации   детей,  являющихся  гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства» и от 28 марта 2000 г. № 268 «О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению  (удочерению)  детей на  территории  Российской Федерации и контроле за ее осуществлением», которыми  предусмотрена  процедура  предварительной  аккредитации   на основе  международного  договора  Российской  Федерации,  осуществляющих на территории   Российской   Федерации   деятельность   по    усыновлению (удочерению) детей.

В частной жалобе заявительница и отдел образования  администрации  просили  об  отмене  определения как вынесенного с нарушением норм процессуального права.

Судебная коллегия  по гражданским делам Верховного Суда РФ 9 июня 2002 г. определение отменила по следующим основаниям.

В силу   ст.   46   Конституции   Российской   Федерации  каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

Согласно ч.  3  ст.  55  Конституции Российской Федерации права и свободы  человека  и  гражданина  могут  быть  ограничены  федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,  нравственности,  здоровья,  прав  и  законных интересов  других  лиц,  обеспечения  обороны  страны  и  безопасности государства.  Федеральным  законом  не  предусмотрен   предварительный досудебный   порядок   разрешения   заявлений  граждан, об усыновлении детей, поэтому оставление судом заявления С. об усыновлении Б. без рассмотрения незаконно.

Ссылка суда на постановления Правительства  Российской  Федерации от 28 марта 2000 г. № 268 и от 29 марта 2000 г. № 275 как на основание для оставления заявления  без  рассмотрения  необоснованна,  поскольку перечисленными   постановлениями  для  граждан,  желающих усыновить  российских  детей,  предварительного  досудебного   порядка рассмотрения  заявления  установлено быть не могло в силу подзаконного характера  нормативных   правовых   актов   Правительства   Российской

Федерации   и   не   установлено   фактически.  Введение  аккредитации представительств специально уполномоченных иностранными  государствами органов  или  организаций,  осуществляющих  на  территории  Российской Федерации деятельность по усыновлению детей, таким досудебным порядком не  является  и  к  гражданам,  обращающимся  в  суд  с заявлениями об усыновлении, не относится.

Поэтому определение суда  подлежит  отмене,  а  дело  - направлению на рассмотрение в тот же суд[26].

Статьей 125  Семейного  кодекса  Российской   Федерации   впервые установлен  судебный  порядок  усыновления  (удочерения)  детей (далее усыновления),  который  введен  в  действие  с  27  сентября  1996  г. Федеральным  законом  «О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР" от 21 августа 1996  г.  Учитывая,  что  у судов  при  рассмотрении  дел  об  установлении  усыновления  возникли вопросы,  требующие  разрешения,  Пленум  Верховного  Суда  Российской Федерации постановляет дать следующие разъяснения:

При   принятии   заявления   об  усыновлении  судье,  учитывая специфику дел данной  категории,  необходимо  проверять,  отвечают  ли форма   и   содержание   такого   заявления   как  общим  требованиям, предъявляемым ГПК РФ о  необходимости указать в заявлении сведения о самих усыновителях,  о детях, которых они желают усыновить, их родителях, просьбу о возможных изменениях  в  актовой  записи о рождении усыновляемых детей,  а также обстоятельства,  с   которыми   закон   связывает   возможность   быть усыновителем  и  подтверждающие  их  доказательства,  с  приложением к заявлению необходимых документов,  перечень которых содержится в ГПК РФ.

     Поскольку ГПК РФ  предусматривает обязательное  личное  участие  в  рассмотрении  дела самого заявителя, представителя  органа  опеки  и  попечительства,  а  также  прокурора, невыполнение  судом  этих требований закона может явиться основанием к отмене решения,  если это нарушение  привело  либо  могло  привести  к неправильному разрешению вопроса об усыновлении.

При этом   следует   иметь   в  виду,  что  наличие  у  заявителя представителя,  надлежащим образом уполномоченного на ведение  дела  в суде,  не  освобождает  лицо  (лиц),  желающее  усыновить ребенка,  от обязанности явиться в суд.  Представители по  делам  данной  категории вправе  без личного участия доверителя производить действия вне стадии судебного  разбирательства,  в  частности,   собрать   и   представить необходимые   доказательства,   при   подготовке   дела   к  судебному разбирательству давать  судье  пояснения  по  существу  заявления,  по требованию судьи представлять дополнительные доказательства, поставить вопрос об оказании помощи в  истребовании  письменных  и  вещественных доказательств и т.п.

     При подготовке дела к судебному разбирательству судье  следует обсуждать   вопрос  о  необходимости  привлечения  к  участию  в  деле родителей  (родителя)  усыновляемого   ребенка,   его   родственников, представителей учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей,  других  заинтересованных  лиц,  а  также  самого ребенка,  если он достиг возраста 10-ти лет для того,  чтобы вопрос об усыновлении был решен максимально с  учетом интересов  ребенка.  Решая  вопрос  о  необходимости вызова в судебное заседание несовершеннолетнего,  судье целесообразно выяснить мнение по этому  поводу  органа опеки и попечительства с тем,  чтобы присутствие ребенка в суде не оказало на него неблагоприятного воздействия.

В   порядке   подготовки   дела  об  усыновлении  к  судебному разбирательству судье в каждом случае надлежит истребовать  от  органа опеки  и  попечительства  по  месту  жительства  (нахождения)  ребенка заключение об обоснованности и о  соответствии  усыновления  интересам усыновляемого.  При этом необходимо учитывать, что в силу п. 3 ст. 129 СК РФ заключение  о  соответствии  усыновления  интересам  ребенка  не требуется  в случае его усыновления отчимом или мачехой.  Судья должен также истребовать от органа опеки и  попечительства  акт  обследования условий  жизни  усыновителей  и  другие  необходимые  для  усыновления документы:  копию актовой записи и свидетельство о  рождении  ребенка, медицинское   заключение   экспертной   медицинской   комиссии  органа управления здравоохранения субъекта Российской Федерации  о  состоянии здоровья,  физическом  и  умственном развитии усыновляемого,  согласие ребенка на усыновление, если он достиг возраста 10-ти лет, согласие на усыновление родителей ребенка, если оно требуется по закону, и другие, перечисленные  в  ГПК  РФ   документы,   а   в   случае необходимости  и  иные  сведения,  требующиеся для правильного решения вопроса  о  том,  может  ли  заявитель   быть   усыновителем   данного конкретного ребенка.

В  целях обеспечения охраняемой законом (ст.  139 СК РФ) тайны усыновления  суд  в  соответствии  с  ГПК РФ рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая объявление решения. В этих же целях участвующие в рассмотрении дела лица должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении,  а также о  возможности привлечения   к   уголовной   ответственности   за  разглашение  тайны усыновления вопреки воле усыновителя, в случаях, предусмотренных в ст. 155 УК РФ, что отражается в протоколе судебного заседания.

При разрешении требования об усыновлении необходимо  обсуждать вопрос о том,  нет ли оснований, исключающих для заявителя возможность быть усыновителем (ст. ст. 127, 128 СК РФ).

При этом следует иметь в виду,  что,  в частности,  не могут быть усыновителями:

несовершеннолетние, даже   в   случае   приобретения  ими  полной дееспособности (ст.  ст.  21,  27 ГК РФ), поскольку п. 1 ст. 127 СК РФ установлен возрастной ценз для приобретения права быть усыновителем;    

лица, не состоящие в браке,  если разница в возрасте между ними и усыновляемыми менее 16 лет, за исключением случаев усыновления ребенка отчимом (мачехой),  а также случаев,  когда суд признает,  что имеются уважительные  причины  для  усыновления  ребенка  не состоящим в браке лицом при наличии разницы  в  возрасте  между  ними  менее  16-ти  лет (например,  если  ребенок  привязан  к лицу,  желающему его усыновить, считает его своим родителем и т.п.);

не состоящие  в  браке между собой лица в отношении одного и того же ребенка.    

Решая вопрос  о  том,  не  будет ли состояние здоровья заявителя, желающего усыновить ребенка,  препятствовать надлежащему осуществлению им   родительских  прав  и  обязанностей,  необходимо  учитывать,  что перечень заболеваний,  при наличии которых  лицо  не  может  усыновить ребенка,  принять  его  под  опеку (попечительство),  взять в приемную семью,  утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 мая 1996 г. № 542.

     В силу п.  п.  1 и 2 ст.  137 СК РФ усыновленные  дети  и  их потомство   по   отношению   к  усыновителям  и  их  родственникам,  а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям  и  их потомству   полностью   приравниваются   в  личных  неимущественных  и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению и одновременно  утрачивают  указанные  выше  права  и  освобождаются  от обязанностей по отношению к своим родителям  и  другим  родственникам.

Это происходит как в случае усыновления ребенка супругами, так и одним из них либо лицом,  не состоящим в браке.  Указанные выше  последствия наступают  независимо  от  записи  усыновителей в качестве родителей в актовой записи о рождении ребенка (п. 6 ст. 137 СК РФ).

Исключение составляют    случаи,    когда   один   из   родителей усыновленного ребенка умер и дедушка  или  бабушка  со  стороны  этого родителя   просят  о  сохранении  прав  и  обязанностей  родственников умершего по отношению к усыновленному,  если судом будет  установлено, что  этого требуют интересы ребенка (п.  4 ст.  137 СК РФ),  например, ребенок привязан  к  дедушке,  бабушке,  тете,  дяде,  другим  близким родственникам  и  прекращение  контактов  с  ними  может  нанести  ему психологическую травму. При этом не требуется согласия усыновителей на сохранение  правовой  связи с родственниками умершего родителя.  Судом также могут быть  сохранены  личные  неимущественные  и  имущественные права  и  обязанности  одного  из  родителей  в случае,  когда ребенок усыновляется  только  одним  лицом  и  об  этом  просят   отец,   если усыновитель - женщина,  или мать, если усыновитель - мужчина (п. 3 ст. 137 СК РФ).

   

3.2. Последствия усыновления

Правовые последствия усыновления регламентируются не только в семейном, но и в гражданском законодательстве.

В практике не так уж редки случаи, когда еще до оформления усы­новления между будущим усыновителем и ребенком складываются от­ношения, подобные тем, какие вытекают из естественного родства. Обычно в таких случаях усыновляемый не знает своих действительных родителей, считая таковыми своих усыновителей. Так бывает, например, в тех случаях, когда мать ребенка после прекращения прежнего брака вступает в новый брак, а ребенок, родившийся от первого брака, счи­тает своим отцом отчима. В практике г. Риги имел место случай, когда гражданка К. изъявила желание усыновить своего пятилетнего внука и просила указать ее матерью ребенка, поскольку ребенок именно ее знает в качестве матери, а свою настоящую мать считает сестрой[27].

Когда супруги усыновляют малолетних детей из детдома или жен­щина - новорожденного ребенка непосредственно из родильного дома, то в этих случаях ребенок также считает своими родителями усыновите­лей. Может быть, было бы даже целесообразно в таких случаях охра­нять тайну усыновления.

Итак, путем усыновления возникают не только правовые, но и фак­тические близкие отношения. Создание таких отношений - основная цель усыновления. При этом та постоянная связь между людьми, кото­рая возникает при усыновлении, не отличается от родственной связи, от родства, по крайней мере, от родства, установленного при отсутствии факта естественного, биологического происхождения (например, когда ребенок родился в браке и муж матери, записанный в качестве отца, не будучи таковым в действительности, все же не пожелал оспаривать от­цовства).

Подчеркивание же лишь правовой стороны указанных отношений может вызвать неверное представление о том, будто усыновление имеет значение постольку, поскольку оно создает правовые отношения. Но не наоборот ли, не потому ли законодатель считает целесообразным при­равнивать правовые последствия усыновления к правовым последст­виям родства по происхождению, что факти­чески путем усыновления уже создаются отношения родства.

Поэтому представляется более правильным усмотреть природу и сущность усыновления в нашем обществе именно в том, что юридиче­ский акт усыновления создает родственную связь, разумеется, в общест­венном смысле слова. К тому же само понятие родства, особенно в смысле юридического факта, с точки зрения действующего советского семейного законодательства не всегда отождествляется с кровным род­ством.

Таким образом, усыновление можно считать юридическим актом, направленным на установление родства в тех случаях, когда до этого усыновитель и усыновляемый в родстве не состояли, или на изменение системы родственных отношений, созданной естественным происхожде­нием в случаях, когда усыновитель и усыновляемый являются родствен­никами по происхождению.

Природа усыновления предопределяет его правовые последствия. В период принятия КЗоБСО РСФСР 1926 г. усыновление рассматрива­лось как одна из форм борьбы с детской безнадзорностью, как форма устройства детей на воспитание. Поэтому КЗоБСО не предусмотрел для усыновления далеко идущих правовых последствий.

Поэтому вопрос о правовых последствиях усыновления в общей форме должен быть урегулирован в семейном законодательстве, в пер­вую очередь в Семейном кодексе.

4. Отмена усыновления

4.1. Понятие и основание отмены усыновления

Ныне законодатель в п.1 ст. 141 СК РФ дает перечень оснований к отмене усыновления, которые явно тождественны основаниям лишения родительских прав. Закон, по сути, умалчивает об отмене усыновления, если оно ущемляет интересы усыновителя, - ст. 141 СК РФ откровенно имеет ввиду обстоятельства, затрагивающие только интересы ребенка. Таким образом, с позиции закона интересы самого усыновителя не являются основанием для отмены усыновления. В этой связи предлагаем изменить текст ст. 141 СК РФ, приняв ее в следующей редакции: п.1 оставить без изменения; п. 3 – «Суд вправе отменить усыновление, исходя из интересов ребенка по любым основаниям и с учетом его мнения, а также, если усыновление не отвечает интересам усыновителя в связи с невозможностью достижения цели усыновления, воспитания усыновленного, в частности, когда у ребенка будет обнаружено заболевание, затрудняющее процесс воспитания, о котором усыновителю в момент усыновления не было известно, или когда невозможен контакт с усыновленным».

Должно отменяться фиктивное усыновление, произведенное без намерения воспитывать ребенка, независимо от того, с какой целью оно осуществлялось.

Очевидно, что отмена усыновления может быть по самым различным основаниям и решающее значение придается интересам ребенка, поэтому нужно производить отмену даже при таких обстоятельствах, которые не смогли бы поставить под сомнение сохранение отношений с родителями по происхождению. Например, если родитель признается безвестно отсутствующим и нет сведений, подтверждающих его недобросовестное отношение к ребенку, то невозможно говорить о лишении родительских прав. Однако вполне правомерно при таких обстоятельствах говорить об отмене усыновления, как не отвечающего интересам усыновляемого. Государство вмешивается в отношения между родителями и детьми только при наличии оснований, предусмотренных законом в качестве оснований для лишения или ограничения родительских прав. Другое дело, когда родительские функции предоставляются постороннему лицу. Это делается только в интересах ребенка и их нарушение даже при отсутствии вины должно влечь за собой прекращение правоотношений, не обеспечивающих интересы детей.

Представляется верным мнение ученых о том, что во всех случаях в делах об отмене усыновления истцом является ребенок, а остальные лица, возбудившие дело при отсутствии личного интереса истцами не могут быть. Следовательно, в делах об отмене усыновления могут быть истцами ребенок, родители, чьи интересы и права нарушены усыновлением, либо усыновитель. Но ребенок освобождается от состязания в процессе. Такая обязанность возлагается на лицо, обратившееся а суд за зашитой его нарушенного права.

Не может обращаться с требованием об отмене усыновления родитель, лишенный родительских прав. К сожалению, законодатель, говоря о последствиях лишения родительских прав, имеет ввиду лишь материальные права, но нигде не говорится об утрате процессуальных прав, в том числе и прав на предъявление соответствующих требований в суд. По сути, суд обязан принимать заявление таких родителей, хотя совершенно очевидно, что последует отказ в удовлетворении их требований в отношении ребенка. Аналогичное суждение о праве на восстановление в родительских правах родителя, лишенного родительских прав, высказано Евловой Т.П. в ее работе «Судебные споры о детях»[28]. На наш взгляд, законодательно следует закрепить правило о том, что родители, лишенные родительских прав, не вправе возбуждать в судебном порядке дела, связанные с их детьми.

Неуместно напоминание о том, что ребенку не предоставлено право отказываться от родителей и отсюда утверждение о нецелесообразности отмены усыновления по инициативе усыновленного[29]. Речь идет вовсе не об отказе от родителей, а о зашито интереса несовершеннолетнего, нарушенного фактом усыновления. Вполне реальны случаи постановки вопроса об отмене усыновления усыновленным, достигшим совершеннолетия. В таких случаях, если обнаружится факт неправомерного поведения усыновителя, на наш взгляд, следовало бы допустить отмену.

Думается, законодатель необоснованно исключил из перечня названных лиц тех, кто осуществляет воспитание ребенка. Следовало бы допустить возможность оспаривания усыновления со стороны опекуна или попечителя, фактического воспитателя, мачехи или отчима, дедушки или бабушки, фактически осуществляющих воспитание ребенка.

Если по действовавшему ранее порядку отказ предоставить право на предъявление иска, например, фактическому воспитателю, можно было объяснить тем, что основным органом, контролирующим государственное оформление усыновления, был орган опеки и попечительства, и следовательно, именно он нес основную нагрузку контроля за действиями усыновителя при наличии определенных сигналов со стороны лиц, осведомленных о жизни ребенка, - ныне есть определенный повод утверждать, что контрольные функции в значительной мере обнаруживаются в судебной деятельности и уже нет оснований не принимать заявлений от лиц, непосредственно занимающихся воспитанием ребенка.

По ранее действовавшему Кодексу предъявлялся иск об отмене усыновления либо к усыновителю, либо к органу опеки и попечительства, особенно часто в тех случаях, когда сохранялась тайна усыновления и усыновитель был неизвестен.

Теперь закон не говорит о том, кто может быть ответчиком по данному делу, и есть ли вообще таковой. Есть определенные основания полагать, что здесь речь идет об отмене решения суда, принятого вопреки интересам ребенка. Однако, подобная постановка вопроса не вполне правомерна, поскольку суд обычно выносит решение об усыновлении, ориентируясь на данные, свидетельствующие об его целесообразности и законности, и лишь впоследствии обнаруживаются обстоятельства, которые могут служить основаниями к отмене усыновления. Следовательно, как правило, нельзя говорить о том, что суд принял решение об усыновлении, противоречащее интересам усыновляемого. Значит, отменяется не решение суда, а правоотношения, возникшие между усыновителем и усыновленным ребенком.

В литературе[30] общепризнанным является мнение о необходимости вызывать в судебное заседание родителей ребенка, которые не лишались родительских прав и дееспособны. Законодатель на этот счет не дает указаний. На наш взгляд, здесь вероятны различные варианты: когда сохраняется правовая связь с одним из родителей и, стало быть, он обязан участвовать в совместном с усыновителем воспитании ребенка, то, безусловно, требуется его присутствие в суде при решении вопроса об отмене усыновления в качестве лица без самостоятельного требования, либо на стороне истца или ответчика; справедливо также суждение о целесообразности привлечения родителей к участию в деле, если не исключено восстановление их правовой связи с усыновленным. Однако, нет необходимости вызывать в судебное заседание для участия в деле родителей, хотя и дееспособных, не лишенных родительских прав, но не проявляющих в свое время интереса к ребенку, тех, кому его судьба безразлична.

Говоря о необходимости разграничения отмены усыновления как меры защиты и меры ответственности, мы считаем необходимым законодательно закрепить положения, обеспечивающие помимо охраны интересов детей, наказание усыновителей, нарушивших права ребенка, свидетельствующее об осуждении виновного поведения, - нельзя, чтобы были одинаковые последствия как при виновном, так и невиновном поведении. Хотелось бы отметить, что ответственность их должна быть более серьезной, чем ответственность лиц, лишенных родительских прав. Ведь гражданин может стать родителем, не задумываясь о правовых последствиях, а усыновитель осознает правовые последствия усыновления, и стало быть, ненадлежащее выполнение его обязанностей должно исключать какое бы то ни было снисхождение.

Бесспорными основаниями (обстоятельствами) для отмены усыновления являются: а) усыновители уклоняются от выполнения возложенных на них родительских обязанностей; злоупотребляют родительскими правами; б) усыновители жестоко обращаются с усыновленным ребенком; в) усыновители являются хроническими алкоголиками или наркоманами - то есть речь идет о виновном поведении усыновителей, противоречащем интересам усыновленного ими ребенка, о ненадлежащем выполнении ими своих обязанностей по воспитанию ребенка.

Вторая группа оснований к отмене усыновления не имеет четко определенных границ.

В п. 2 с.т. 141 СК РФ суд наделяется правом отменить усыновление исходя из интересов ребенка и с учетом его мнения, а также по другим основаниям, не указанным в законе. В Семейном кодексе РФ не приводится даже примерный перечень этих других оснований усыновления в интересах усыновленного ребенка. Этим, в частности, отмена усыновления отличается от лишения родительских прав (перечень оснований для лишения родительских прав, приведенный в законе, является исчерпывающим).

Таким образом, суду предоставляются широкие возможности по установлению иных оснований для отмены усыновления, что налагает на суд колоссальную ответственность при рассмотрении дел данной категории.

По замечанию некоторых авторов[31] причины, по которым суд вправе отменить усыновление, могут быть объективными и субъективными. К первым, например, можно отнести проблемы, связанные с наличием серьезного заболевания, как у усыновителя, так и у ребенка; объявление родителей усыновленного ребенка, признанных безвестно отсутствующими.

Субъективные причины отмены усыновления могут заключаться в личности усыновленного, усыновителя и членов его семьи (например, резкая психологическая несовместимость, противоестественные склонности, корысть). То обстоятельство, что именно суд вправе определить субъективные основания для отмены усыновления, налагает на него обязанность привести соответствующую мотивировку в решении. Возможность проведения тех или иных экспертиз, заключение органа опеки и попечительства, привлечение свидетелей - все должно способствовать всестороннему исследованию обстоятельств дела. В связи с этим следует руководствоваться разъяснениями Пленума Верховного суда РФ.

Так, в п.19 постановления от 4 июля 1997 г. № 9 указывается на то, что суд, исходя из смысла п.2 ст. 141 СК РФ, вправе отменить усыновление ребенка и при отсутствии виновного поведения усыновителя, когда по обстоятельствам, как зависящим, так и не зависящим от усыновителя, не сложились отношения, необходимые для нормального развития и воспитания ребенка.

К таким обстоятельствам, в частности относятся: отсутствие взаимопонимания в силу личных качеств усыновителя и (или) усыновленного, в результате чего усыновитель не пользуется авторитетом у ребенка либо ребенок не ощущает себя членом семьи усыновителя; выявление после усыновления умственной неполноценности или наследственных отклонений в состоянии здоровья ребенка, существенно затрудняющих либо делающих невозможным процесс воспитания, о наличии которых усыновитель не был предупрежден при усыновлении; восстановление дееспособности родителей ребенка, к которым он сильно привязан и не может забыть их после усыновления, что отрицательно сказывается на его эмоциональном состоянии, и некоторые другие.

В указанных случаях суд вправе отменить усыновление исходя из интересов ребенка и с учетом мнения самого ребенка, если он достиг возраста 10 лет. В том случае, когда ребенок в силу малолетнего возраста, умственного развития или иных причин не может дать объективную оценку поведению усыновителей и не осознает его негативных последствий для себя, суд в соответствии со ст. 57 СК РФ может принять решение об отмене усыновления и вопреки мнению усыновленного ребенка.

Если в результате произведенного усыновления были нарушены права ребенка, установленные законодательством Российской Федерации и международными договорами, то в соответствии с п. 2 ст. 165 СК РФ такое усыновление независимо от гражданства усыновителя подлежит отмене в судебном порядке.

4.2. Правовые последствия отмены усыновления

Согласно семейному законодательству РФ основанием прекращения усыновления является его отмена в судебном порядке, также установлена процессуальная процедура отмены - исковое производство. В отличие от порядка особого производства, предусмотренного для установления усыновления, исковой порядок отмены усыновления происходит в иных процессуальных формах.

Суд устанавливает все необходимые фактические обстоятельства и, в частности, выясняет, не противоречит ли отмена усыновления интересам ребенка. В законе указаны обязательные участники дела опеки и попечительства, а также прокурор.

 Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни усыновленного ребенка и представить суду заключение о соответствии отмены усыновления интересам ребенка. Такое же заключение по существу дела после судебных прений лиц, участвующих в деле, дает и прокурор. Он вправе вступить в дело в любой стадии процесса, если этого требует защита прав усыновленного ребенка или иных заинтересованных в деле лиц.

Исходя из того, что причины, вызывающие необходимость отмены усыновления в интересах ребенка, весьма разнообразны, суд в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела, заключения органа опеки и попечительства и обязательно мнения ребенка будет принимать, соответствующее решение по иску об отмене усыновления (удовлетворить или отказать в иске).

По общему правилу отмена усыновления допускается до достижения усыновленным ребенком возраста совершеннолетия. В связи с этим, Семейный Кодекс РФ содержит норму, не допускающую отмены усыновления детей, достигших к моменту рассмотрения вопроса об отмене усыновления совершеннолетия.

Из этого правила, тем не менее, законом допускается исключение: отмена усыновления возможна и после достижения усыновленным ребенком совершеннолетия, если на это имеется взаимное согласие усыновителя, усыновленного ребенка и родителей усыновленного ребенка, если они живы, не лишены родительских прав и не признаны судом недееспособными. Таким образом, основанием для отмены судом усыновления в отношении совершеннолетнего ребенка является взаимное согласие сторон: усыновителей ребенка и его родителей.

При возражении хотя бы одной из сторон отмена усыновления в отношении совершеннолетнего усыновленного ребенка невозможна. Порядок отмены усыновления совершеннолетних лиц не отличается от рассмотренного выше порядка отмены усыновления несовершеннолетних детей. Иск об отмене усыновления граждан старше восемнадцати лет может быть предъявлен усыновленным ребенком, усыновителями или родителями. Представляется, что в данном случае отмены усыновления невозможно взыскание с бывшего усыновителя алиментов, например, на содержание нетрудоспособного совершеннолетнего усыновленного.

Усыновление прекращается со дня вступления в законную силу решения суда об отмене усыновления ребенка. Решение суда об отмене усыновления ребенка вступает в законную силу по истечении срока на кассационное обжалование и опротестование, если оно не было обжаловано или опротестовано.

Кассационная жалоба или протест могут быть поданы в течение десяти дней после вынесения судом решения в окончательной форме. Со дня вступления в законную силу решения суда об отмене усыновления ребенка усыновление считается прекращенным. Это означает, что именно с указанного момента прекращаются на будущее время взаимные личные неимущественные и имущественные права и обязанности усыновлённого ребенка и усыновителей (родственников усыновителей), а соответствующие права и обязанности родителей (родственников родителей) и ребенка восстанавливаются[32]. Обратной силы решение суда об отмене усыновления не имеет.

Выписка из вступившего в законную силу решения суда об отмене усыновления ребенка должна быть выслана судом в трехдневный срок в орган загса по месту государственной регистрации усыновления. На основании судебного решения орган загса делает в актовой записи об усыновлении ребенка отметку об отмене усыновления и восстанавливает в записи о рождении усыновленного ребенка первоначальные сведения, которые были до его усыновления.

В актовой записи об усыновлении ребенка в этих случаях производится запись, в которой указывается - каким именно судом, где, когда принято решение об отмене усыновления ребенка. Эта запись заверяется подписью должностного лица и печатью органа ЗАГСа[33].

Об аннулировании записи акта об усыновлении на основании решения суда об отмене усыновления ребенка органом загса направляется сообщение в орган загса по месту нахождения первого экземпляра актовой записи о рождении ребенка, который восстанавливает имевшиеся ранее сведения о родителях ребенка, а также о самом ребенке (его фамилию, имя, отчество, место и дату рождения, если они были изменены в связи с усыновлением). Когда в решении суда об отмене усыновления сказано, что за ребенком сохраняются присвоенные ему в связи с усыновлением имя, отчество и фамилия, эти сведения изменению не подлежат.

В отношении правовых последствий отмены усыновления следует обратиться к ст.143 СК РФ, которые заключаются в следующем:

·        прекращаются взаимные права и обязанности усыновленного и усыновителей (родственников усыновителей) на будущее время;

·        восстанавливаются правовые связи ребенка с родителями и родственниками, если этого требуют интересы ребенка;

·        после отмены усыновления ребенок по решению суда может быть передан родителям, а если они отсутствуют или такая передача противоречит интересам ребенка, то он передается на попечение органа опеки и попечительства (Следует заметить, что обстоятельства, которые могут препятствовать возвращению ребенка родителям, Семейным кодексом РФ не определенны. Поэтому суд, решая вопрос о дальнейшей судьбе ребенка, должен руководствоваться только интересами ребенка и обстоятельствами дела);

·        суд также разрешает вопрос о том, сохраняются ли за ребенком имя, отчество и фамилия, присвоенные ему в связи с его усыновлением. Следует помнить, что изменение имени, отчества или фамилии ребенка, достигшего возраста десяти лет, возможно только с его согласия. О сохранении за ребенком фамилии, имени, отчества, присвоенных ему при усыновлении, должно быть указано в решении суда об отмене усыновления. Законом, также, предусмотрено, право суда взыскать алименты, с бывшего усыновителя, на содержание ребенка.

Как видно, применение семейного законодательства при рассмотрении и разрешении дел, связанных с установлением усыновления имеет ряд сложностей. Так применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства сопряжено с крайне сложной проблемой исполнения решения компетентного органа РФ, в частности, суда по делу о взыскании алиментов, без чего защиту прав ребенка нельзя считать состоявшейся.

Ее осуществлению служит ст.51 Минской конвенции, соответствующие статьи двусторонних соглашений, а также Соглашение от 9 сентября 1994г. «О гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов», подписанное всеми государствами - участниками СНГ.

Решение о взыскании алиментов принимается судом с учетом интересов ребенка и конкретных обстоятельств дела, независимо от того, по каким основаниям отменяется усыновление.

Эта норма представляет собой исключение из установленного перечня лиц, обязанных по закону к уплате алиментов, а также из того правила, что между усыновленным и усыновителем прекращается всякая правовая связь.

Размер алиментов с бывших усыновителей может быть определен судом как в долях от их заработка (дохода), так и в твердой денежной сумме. Если алименты взыскиваются с усыновителей в твердой денежной сумме, то их размер должен быть определен судом исходя из максимально возможного сохранения ребенку прежнего уровня его обеспечения с учетом материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств. При этом размер алиментов устанавливается в сумме, соответствующей определенному числу минимальных размеров оплаты труда.

О сохранении за ребенком права на получение содержания от бывших усыновителей и размере этого содержания также указывается в решении суда об отмене усыновления.

Выписка из вступившего в законную силу решения суда об отмене усыновления должна быть выслана судом в трехдневный срок в орган загса по месту государственной регистрации усыновления[34].

На основании судебного решения орган загса, делает в актовой записи об усыновлении отметку об отмене усыновления и восстанавливает в записи о рождении усыновленного ребенка первоначальные сведения, которые были до усыновления (кроме имени, отчества и фамилии ребенка, если по решению суда за ребенком сохранены присвоенные ему в связи с усыновлением имя, отчество и фамилия).

Исходя из сказанного, представляется, что отмена усыновления - достаточно редкое и нежелательное со всех точек зрения событие, и происходить оно должно тогда, когда усыновление не отвечает своему назначению, порождает нарушение прав и интересов ребенка.

Заключение

Семейный кодекс в части, касающейся усыновления, претерпел существенные изменения. Повысились требования к порядку его оформления, которое теперь происходит только в суде, что объясняется многими причинами. Во-первых, стремлением укрепить правовые предпосылки усыновления, исключающие его отмену, во-вторых, желанием более последовательно защищать интересы усыновляемого, в-третьих, необходимостью поставить правовую преграду на пути злоупотребления усыновлением ради достижения неблаговидных и даже преступных целей. Все это вместе взятое не могло не сказаться на масштабах усыновления российских детей российскими гражданами. И если до введения в действие Семейного кодекса, то есть до 1 марта 1996 года, такое усыновление имело тенденцию к росту, то позднее картина стала меняться. По сведениям НИИ детства РДФ в 1997 году на усыновление передано на 14% человек меньше, чем в 1996 году. При этом на 25% по сравнению с 1996 годом сократилось число детей-сирот, усыновленных российскими гражданами. Из-за установления судебного порядка усыновления сократилось на одну треть усыновление детей отчимами и мачехами, которые не всегда хотят обращаться со своей просьбой в суд. И это тогда, когда из 30 тысяч усыновленных детей-сирот почти 18 тысяч усыновлялись отчимами и мачехами. И только 12 тысяч посторонними гражданами. Так был перекрыт канал наиболее распространенных среди российских граждан случаев усыновления[35].

Активность усыновления российских детей российскими гражданами снизилось не только из-за ужесточения порядка и условий усыновления. Сказалось на числе таких усыновлений и падение жизненного уровня населения, тяжелое экономическое положение массы семей, не рискующих взять ребенка, которого они не в состоянии обеспечить материально. К причинам сокращения численности усыновленных детей, по мнению Комиссии по вопросам женщин, семьи и демографии при Президенте Российской Федерации, относится также недостаточная информированность о детях, подлежащих усыновлению. Надо полагать, что меньше стало усыновлений малолетних детей посторонними для них лицами и из-за резкого ухудшения показателей здоровья малолетних детей, находящихся в домах ребенка, откуда ранее они чаще всего попадали в семью усыновителей.

Таким образом, изменения в семейном законодательстве, касающиеся усыновления, оказались неэффективными или мало эффективными в условиях экономического, социального кризиса, отчего положение российских детей, оставшихся без собственной семьи, лучше не стало. А такой инструмент их защиты как усыновление в полной мере не используется или используется, но не в полную силу.

Таким образом, семейное законодательство претерпело серьезные изменения не только потому, что должно было отдать дань Конвенции «О правах ребенка». Но оно стремилось также стать действенным, работающим инструментом в руках государства в ситуации, требующей его вмешательства в жизнь ребенка.

Список использованных источников и литературы

1.     Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // Российская газета, 1993, 25 декабря.

2.     Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ // СЗ РФ. 1996. №1.

3.     Всеобщая декларация прав человека // Международная защита прав и свобод человека: Сборник документов. М., 1990.

4.     Конвенция ООН о правах ребенка // Международное сотрудничество в области прав человека: Документы и материалы: Вып.1 -М., 1993.

5.     Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам», заключенная 22 января 1993 г. в Минске (ратифицирована в Российской Федерации 4 августа 1994 г. и вступила в силу для России 10 декабря 1994 г.) // Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. М., 1996.

6.     Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 июня 2002 г.

7.     Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния».

8.     Постановление Правительства РФ от 29 марта 2000 г. № 275 «Об утверждении Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и Правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства // СЗ РФ. 2000. № 15.

9.     Постановление Правительства РФ от 4 апреля 2002 г. № 217 «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и осуществлении контроля за его формированием и использованием» // СЗ РФ. 2002. № 15.

10.                       Постановление правительства РФ от 17 июля 1996 г. № 829 «О приемной семье» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. № 10.

11.                       Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 9 от 4 июля 1997 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 9.

12.                       Постановление Правительства РФ от 1 мая 1996 г. № 542 «Об утверждении Перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью».

13.                       Постановление Правительства РФ от 20 июня 1992 г. № 409 «О некоторых мерах по социальной защите детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей».

14.                       Положение Правительства РФ от 17 июля 1996 г. № 829 «О приемной семье».

15.                       Приказ Министерства образования РФ от 16 февраля 1993 года № 50 «Об утверждении положения о порядке выплаты денежных средств на детей, находящихся под опекой (попечительством)».

16.                       Соглашение от 9 сентября 1994г. «О гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов».

17.                       Определение СК Верховного Суда РФ от 28 апреля 2000 г. «Вывод суда об отказе в установлении удочерения  малолетнего  ребенка  иностранными  гражданами  признан правильным» (Извлечение) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 1.

18.                       БВС РФ № 10, 2002.

19.                       Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за III квартал 2000 г. (по гражданским делам) (утв. постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 17 января 2001 г.) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. №4.

20.                       Обзор практики Высшего Судебного Контроля // Еженедельник советской юстиции. 1922. №4.

21.                       Аничков Я.М. Семейное право России: Учебник для ВУЗов. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2003.

22.                       Антокольская М.В. Комментарий к Семейному кодексу РФ. М.: Юридическая литература, 1996.

23.                       Антокольская М.В. Семейное право: учебник. М.: Юридическая литература, 1996.

24.                       Архив РОНО Московского р-на г. Риги, 1962, дело № 530.

25.                       Бабушкин М.Н. Семейное право России. М.: Просвещение, 1998.

26.                       Виппер Б.Р. Семейное право. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2000.

27.                       Бадаев А.Е. Семейное право России. СПб: Питер, 2005.

28.                       Баталин А.Ф. Семейное право РФ. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2004.

29.                       Белкин И.И. Семейное право. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 1999.

30.                       Белогорская Е. Применение законодательства об усыновлении. // Советская юстиция. 1978. №4.

31.                       Беспалов Ю. Усыновление как способ защиты прав ребенка // Российская юстиция. 1997. № 7.

32.                       Брунов М.Э. Семейное право. М.: Новый юрист, 2005.

33.                       Веберс Я. Р. Понятие родства как основания возникновения прав и обязанностей // Вестник Московского государственного университета. 1962.

34.                       Виппер Б.Р. Семейное право. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2000.

35.                       Ворожейкин Е.Н. Семейные правоотношения в СССР. М.: Издательство «Юридическая литература», 1972.

36.                       Воронина З.И. Приемная семья как правовая форма воспитания детей, оставшихся без попечения родителей. Актуальные проблемы юриспруденции: Материалы итоговой научной конференции. Тюмень, 1996 г. Выпуск 1.

37.                       Гетман П.Х. Международное семейное право. М.: Юридическая литература, 1991.

38.                       Глухарева В.Г. История развития института усыновления (удочерения) в России  // Закон и право. № 5, 1995.

39.                       Дзугаева А.З. Правовое регулирование усыновления (удочерения) детей // Юридический мир. 1997. № 8. 

40.                       Дубковецкий И.М. История становления семейного права. М.: Юридическая литература, 1989.

41.                       Евлова Т.П. Судебные споры о детях // Развитие законодательства о браке и семье. М.: Просвещение, 1978.

42.                       Кипренский О.А. Семейное право. М.: Юридическая литература, 1991.

43.                       Козлов Ю.Н., Щедрин С.Ф. Семейное право. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2003.

44.                       Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.М. Кузнецовой. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2000.

45.                       Комментарий к Семейному кодексу РФ / Под общ. ред. П.В. Крашенниникова и П.И. Седугина. М.: Юристъ, 1997.

46.                       Комментарий к Семейному кодексу РФ / Под ред. Антокольской М.В. М.: Юридическая литература, 1998.

47.                       Корсов С.М. Семейное право. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2004.

48.                       Косова О. Усыновление пасынков и падчериц: процедурные вопросы // Российская юстиция. 2001. № 2.

49.                       Красницкая. Вы решили усыновить ребенка. Москва: Издательство «Дрофа», 2001.

50.                       Кузнецова И.М. Как усыновить ребенка. М.: Радуга, 1997.

51.                       Кустова В.В. Актуальные проблемы установления усыновления в российском праве // Журнал российского права. 2002. № 7.

52.                       Лаврентьев М.П. Семейное право РФ. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2003.

53.                       Лахова Е. Проблеме детства - первоочередное внимание // Конвенция о правах ребенка и реальность детства в России. Материалы первоначального доклада комитету по правам ребенка. М., 1993.

54.                       Магницкий П.З. Семейное право. М.: АЛЬМА-МАТЕР, 2003.

55.                       Нечаева А.М. Семейное право: Курс лекций. М.: Экзамен, 1998.

56.                       Охрана    прав    несовершеннолетних.     Сборник    нормативно-правовых    документов Министерства образования Российской Федерации. М., 1995.

57.                       Пайтеров В.А. Семейное право. М.: «ПРИОР», 2000.

58.                       Пергамент А.И. Опека и попечительство. М.: Просвещение, 1968.

59.                       Прохоров Л.Д. Семейное право России. М.: Юристъ, 2004.

60.                       Пчелинцева Л.М. Комментарий к Семейному кодексу РФ. М.: Новый юрист, 1999.

61.                       Пчелинцева Л.М. Семейное право России. М.: Всевед, 1999.

62.                       Решевский Г.И. Семейное право российской Федерации: Учебник. М.: Издательство «ЛИГА-ПРЕСС», 2003.

63.                       Решетников В.Д. Семейное право. М.: Издательство «ВЕЧЕ», 2005.

64.                       Рудов А. Судебный этап усыновления. М.: Юристъ, 2004.

65.                       Руткевич М.Н. Семейное право. М.: Юридическая литература, 1996.

66.                       Семилетова Л.В. Чужие дети становятся родными // Закон. 2004. № 4.

67.                       Фетисова О.В. Выплата денежных средств на детей, находящихся под, - государственное полномочие // Закон. 2004. № 6.

68.                       Харин М.Ю. Вопросы отмены усыновления. М.: Просвещение, 1981. 

69.                       Шахматов В.П., Хаскельберг Б.Л. Новый Кодекс о браке и семье РСФСР. Томск. 1970.

70.                       Щедрин С.Ф. Семейное право: Учебник для ВУЗов. М.: Издательство «ПРИОР», 2003.

71.                       Щелоков М. К. Семейное право: Учебник. М.: Издательство «ВЕЧЕ», 2004.

 Приложение №1

      Утвержден

  Постановлением   Правительства                                                                                                                                                                                                                                    Российской Федерации

 от 1 мая 1996 №542

ПЕРЕЧЕНЬ

ЗАБОЛЕВАНИЙ, ПРИ НАЛИЧИИ КОТОРЫХ ЛИЦО НЕ МОЖЕТ УСЫНОВИТЬ РЕБЕНКА, ПРИНЯТЬ ЕГО ПОД ОПЕКУ (ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО), ВЗЯТЬ В ПРИЕМНУЮ СЕМЬЮ

Туберкулез (активный и хронический) всех форм локализации у больных 1, 2,5 групп диспансерного учета

Заболевания внутренних органов, нервной системы,  опорно-двига­тельного аппарата в стадии декомпенсации

Злокачественные онкологические заболевания всех локализаций

Наркомания, токсикомания, алкоголизм

Инфекционные заболевания до снятия с диспансерного  учета

Психические заболевания,  при которых больные признаны в уста­новленном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными

Все заболевания  и  травмы,  приведшие  к  инвалидности 1 и 2 группы, исключающие трудоспособность.

                                                        

Приложение №2

к Порядку организации

централизованного учета детей,

 оставшихся без попечения родителей

ЖУРНАЛ

первичного  учета несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей

_________________________________________________________________________

(орган опеки и попечительства)

(республики, края, области)

Начат____________________________________________________________________

Окончен__________________________________________________________________

№

Дата

От кого

Фами-

Число

Заня-

Сведения о

Адрес

Кто

Вид

Дата

При-

п/п

приня-

посту-

лия,

месяц

Тие

родителях

(место

осу-

устрой-

уст-

меча-

тия

пили

имя.

и год

Ребен

фами

место

жи-

щест-

ства и

рой-

Ние

ребенка

сведения

отче-

рож-

КА

лия.

их

тель-

вляет

его адрес

ства

ство

дения

имя.

на-

ства)

При-

после

ребен-

ребен-

отче-

хож-

ребен

смотр

устрой-

.

КА

ка

ство

дения

ка

За

ства

мате-

ребен

ребенка

ри и

Ком

отца

                                                                                                                       Приложение №3

Код формы по ОКУД_______

Код учреждения по ОКПО______

Министерство здравоохранения                                               Медицинская документация

и медицинской промышленности                                                                      Форма №162/у Российской Федерации

___________________________

(Наименование учреждения)

МЕДИЦИНСКОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ

НА РЕБЕНКА, ПЕРЕДАВАЕМОГО НА ВОСПИТАНИЕ В СЕМЬЮ, ПО РЕЗУЛЬТАТАМ НЕЗАВИСИМОГО МЕДИЦИНСКОГО ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЯ

Ф.И.О. ребенка _______________________________________________________

Дата рождения _______________________________________________________ Наименование и адрес детского учреждения,   где   находился ребенок______

______________________________________________________________________

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Основной диагноз_____________________________________________________

______________________________________________________________________

Сопутствующие заболевания____________________________________________

_______________________________________________________________________

Рекомендации по дальнейшему наблюдению за ребенком___________________

_______________________________________________________________________

Освидетельствование проведено врачебной комиссией в составе Председатель (руководитель учреждения) ________________________

члены комиссии <*>_____________________________________________________

от «__» _____________________199___год

Место печати

<*> Фамилию,имя,отчество,специальность,подпись(разборчиво).

_______________________________________________________________________

---

[1] См.: Нечаева А.М. Семейное право: Курс лекций. М.: Экзамен, 1998. С. 193.

[2] См.: Глухарева В.Г. История развития института усыновления (удочерения) в России  // Закон и право. № 5, 1995. С. 59.

[3] Дубковецкий И.М. История становления семейного права. М.: Юридическая литература, 1989. С. 90-106.

[4] Щелоков М. К. Семейное право: Учебник. М.: Издательство «ВЕЧЕ», 2004. С. 166.

[5] Ворожейкин Е.Н. Семейные правоотношения в СССР. М.: Издательство «Юридическая литература», 1972. С. 98.

[6] Аничков Я.М. Семейное право России: Учебник для ВУЗов. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2003. С. 108.

[7] Дзугаева А.З. Правовое регулирование усыновления (удочерения) детей // Юридический мир. 1997. № 8.  С. 59.

[8] См.: п.2 ст. 124 СК.

[9] См.: ст.21, 27 ГК РФ.

[10] См.: ст. 127 СК РФ.

[11] См.: п.4 ст. 124 СК РФ.

[12] Приказ Минздрава России и Минобразования России от 25 декабря 1995 г. № 369/641 «О медицинском освидетельствовании детей, передаваемых на воспитание в семью»

[13] Красницкая. Вы решили усыновить ребенка. Москва: Издательство «Дрофа», 2001. С. 31.

[14] См.: ст. 127 СК.

[15] См.: ст. 21, 27 ГК РФ.

[16] Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 4.07.97г. №9 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления» //Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 1997. №9. С. 6.

[17] См.: п. 2 ст. 127 СК РФ.

[18] Веберс Я. Р. Понятие родства как основания возникновения прав и обязанностей // Вестник Московского государственного университета. 1962. С.35.

[19] См.: Шахматов В.П., Хаскельберг Б.Л. Новый Кодекс о браке и семье РСФСР. Томск. 1970. С.246-247.

[20] См.: Ворожейкин Е.Н. Семейные правоотношения в СССР. М.: Издательство «Юридическая литература», 1972. С.215.

[21] См.: ст. 63 СК РФ.

[22] См.: п.3 ст. 45 ГПК.

[23] См.: п.1 ст. 47 и п.1 ст. 272; ст. 273.

[24] Пчелинцева Л.М. Семейное право России. М.: Всевед, 1999. С. 155.

[25] Рудов А. Судебный этап усыновления. М.: Юристъ, 2004. С. 77.

[26] БВС РФ № 10, 2002. С. 4.

[27] Архив РОНО Московского р-на г. Риги, 1962, дело № 530.

[28] См.: Евлова Т.П. Судебные споры о детях // Развитие законодательства о браке и семье. М.: Просвещение, 1978. С. 120.

[29] Белогорская Е. Применение законодательства об усыновлении. // Советская юстиция. 1978. №4. С. 18.

[30] См.: Бабушкин М.Н. Семейное право России. М.: Просвещение, 1998. С. 86; Дзугаева А.З. Правовое регулирование усыновления (удочерения) детей // Юридический мир. 1997. № 8. С. 59; Виппер Б.Р. Семейное право. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2000. С. 100.

[31] См.: Харин М.Ю. Вопросы отмены усыновления. М.: Просвещение, 1981. С. 198; Щедрин С.Ф. Семейное право: Учебник для ВУЗов. М.: Издательство «ПРИОР», 2003. С. 78.

[32] См.: ст. 143 СК.

[33] См.: ст. 46 Закона об актах гражданского состояния.

[34] См.: п.3 ст.140 СК.

[35] По данным Минобразования РФ усыновлено в 1995 году (в тысячах) - 139,8; в 19% году - 141,1; О положении детей в Российской Федерации. Государственный доклад. 1997 год. А в 1997 году было усыновлено 26446 детей, в 1998 году 25461 ребенок. Вестник образования. 1999. № 8. С. 4.