2. Отношения между арендодателем и арендатором

2.1. Мировая практика

Лизинг достаточно давно получил широкое распространение во многих странах мира и, прежде всего, в странах с развитой рыночной экономикой. В России пути и формы лизинговых отношений совершенствуются.

Принципиально возможным, с точки зрения  теоретической характеристики лизинга, являются его определение, сама трактовка понятия «лизинг».

Содержание  и роль экономической сущности лизинга в теории и на практике трактуются по-разному. Одни считают лизинг как своеобразный и перспективный  способ кредитования производства и предпринимательской деятельности, другие авторы отождествляют его с финансовой арендой (ст. 665 ГК РФ) или долгосрочной, которая сводится к наемным, подрядным, прокатным отношениям,  третьи авторы  отмечают лизинг завуалированным способом купли – продажи средств производства  или права пользования чужим имуществом, а четвертые интерпретируют лизинг как действия за чужой счет, то есть  управление чужим имуществом по поручению доверителя.

Однако при таком разночтении современное понятие лизинга опирается на многовековые классические принципы о разграничении понятий «собственник» и «пользователь» имущества. Существование этих понятий заключается в возможности разделения собственности  на два важнейших правомочия – пользование имуществом   (использование его с целью извлечения дохода и других выгод), и само право собственности (правовое господство лица над объектом собственности), то есть богатство.

Исходя  из  этого, лизинг можно трактовать как способ реализации отношений собственности, определяющий состояние производительных сил и производственных отношений во взаимосвязи.

Такой точки зрения на экономическую сущность лизинга придержи-

ваются многие специалисты, которые немало внесли в развитие лизинга в России, а именно М.И. Лещенко  и В.А. Горемыкин, а также В.М. Джуха.

В своей работе «Лизинг» В.М. Джуха также приводит следующее определение лизинга – это особый вид инвестирования временно свободных или привлеченных финансовых средств для  приобретения в собственность у определенного продавца лизингодателем (арендодателем)  оговоренного с конкретным лизингополучателем (арендатором) имущества и предоставления  затем этого имущества данному арендатору во временное пользование за определенную плату [12].

Аналогичное определение лизинга приводится в Федеральном Законе «О лизинге». Согласно ст. 2  этого Закона, «лизинг» –  вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг на основании договора, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется  приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование [ 2 ].

Свою трактовку лизинга предлагает М.И. Лещенко в своем учебном пособии «Основы лизинга»: лизинг – это кредит, который отличается от традиционной банковской ссуды  тем, что предоставляется лизингодателем лизингополучателю в форме переданного в пользование имущества (оборудование, машины, суда и др.) , то есть своего рода товарный кредит.

Этот же автор, постоянно исследуя проблемы лизинга и публикуя свои статьи, объясняет экономическую сущность лизинга характером имущественных отношений, возникающих при лизинговых сделках. Имущество (предмет договора лизинга) – собственность лизингодателя, лизингополучатель же в течение срока действия договора получает право владения и пользования этим имуществом за определенную плату. Чтобы стать собственником имущества, лизингодатель приобретает его по договору купли – продажи у продавца (поставщика), уплатив полную его стоимость.

Лизингополучатель  приобретает право владения и пользования имуществом по договору лизинга,  уплачивая за это право лизингодателю  причитающуюся по договору плату в виде лизинговых платежей, которые включают в себя полную или частичную компенсацию стоимости имущества, предусмотренную договором, о также плату за предоставленную лизинговую услугу и  дополнительные услуги, предусмотренные договором [20].

В конечном итоге  коммерческая сторона лизинговой сделки для лизингодателя выглядит следующим образом. Общие затраты лизингодателя по сделке могут быть выражены равенством:

ЛД= БС+ПК+ДУ,                                                    (1)

где   ЛД – затраты  лизингодателя;

          БС – балансовая стоимость;

          ПК – плата за используемые кредитные ресурсы;

          ДУ – плата за дополнительные услуги.

Затраты лизингополучателя по лизинговой сделке (то есть сумма лизинговых платежей) могут быть подсчитаны по формуле:

ЛП = АО+ПК+КВ+ДУ+НДС+ТП,                                     (2)

где   ЛП – затраты  лизингополучателя;

         АО – амортизационные отчисления, причитающиеся лизингодателю в текущем году;

         КВ – комиссионные вознаграждение лизингодателю; за предоставление имущества по договору лизинга;

         НДС – налог на добавленную стоимость, уплачиваемый лизингополучателем по услугам лизингодателя;

ТП – таможенная пошлина.

Комиссионное вознаграждение  служит источником покрытия затрат лизингодателя, связанных с данной конкретной сделкой, и , что очень важно, источником образования прибыли.

Итак, по мнению М.И. Лещенко, для лизингодателя коммерческий интерес представляет собственно лизинговая  сделка, именно она содержит в себе экономическую выгоду. Что же касается лизингополучателя, то он,  прибегая к лизингу, должен соразмерить свои затраты по сделке с той прибылью, которую он может получить при использовании лизингового имущества. Поэтому  подготовке к сделке должна предшествовать тщательная проработка всех «за» и «против» в виде инвестиционного проекта.

Поскольку экономическая сущность лизинга предопределяется  специфическими имущественными отношениями, то  при лизинге возможен переход права собственности на лизинговое имущество от лизингодателя к лизингополучателю: в договорах финансового лизинга может предусматриваться право лизингополучателя на выкуп лизингового имущества. Оставляя пока в стороне юридическую и техническую процедуру реализации этого права, рассмотрим его экономическую природу.

По истечению срока договора (или до его истечения) лизингополучатель может стать собственником лизингового имущества, уплатив лизингодателю выкупную цену. Ее устанавливают в договоре лизинга, если выкуп предусматривался договором или специальным соглашением сторон. В качестве выкупной цены может быть принята остаточная стоимость имущества или так называемая «красная», то есть рыночная цена такого имущества.

В своем учебном пособии «Инвестиции» Л.Л. Игонина предлагает рассматривать лизинг как особую форму, имеющую признаки  и производственного инвестирования, и кредита. Двойственная природа лизинга заключается в том, что с одной стороны, он является своеобразной инвестицией капитала, поскольку предполагает вложение средств в материальное имущество с целью получения доходов, а с другой стороны, сохраняет черты кредита (предоставляется на началах платности, срочности, возвратности) [15].

Выступая как разновидность кредита в основной капитал, лизинг вместе с тем отличается от традиционного кредитования. Преимущества лизинга перед кредитованием состоят в более широком комплексе предоставляемых услуг. Этот комплекс, включает: организацию и кредитование транспортировки, монтаж, техническое обслуживание и страхование объектов лизинга, обеспечение запасными частями, консультационные, координирующие и информационные услуги.

А по мнению Горемыкина В.А. лизинг в деловом обороте имеет широкую, сложную тройственную основу и содержит в себе одновременно существенные свойства не только кредита и инвестиционной сделки, но и арендной деятельности. Эти свойства тесно сочетаются и взаимопроникают друг в друга  [10].

В частности, с арендой лизинга связывают необязательность перехода права собственности  на объект к его пользователю, срочный характер сделки, возмездный (платный) характер лизинговых отношений, который схож  с прокатом (арендой) техники, поскольку предполагает в себе сумму амортизационных отчислений на полное восстановление, затраты по ремонту, обслуживанию имущества, а также определенную долю прибыли в пользу собственника. Исходя из этого, многие авторы  делают вывод, что «основу лизинга составляет аренда», или «принципиальной разницы между арендой и лизингом нет», или «лизинг – особый вид аренды имущества с последующей передачей его в собственность лизингодателю»  [12].

На первый взгляд долгосрочная аренда с правом выкупа и финансовая аренда (лизинг), также  предусматривающая в конечном итоге переход арендуемого имущества в собственность арендатора, аналогичны. Однако отношения, складывающиеся в процессе лизинга и аренды с правом выкупа, при значительном количестве общих черт имеют и существенные различия.

Согласно статьям  624, 665, 666 ГК РФ, а также Закону «О лизинге», аренда с правом выкупа, и лизинг имеют следующие отличительные черты:

- отношения по аренде с правом выкупа основываются на факте наличия имущества у арендодателя. У лизингодателя же первоначально лизинговое имущество  отсутствует, а лизинговые  отношения включают приобретение указанных лизингополучателем основных средств и  сдачу их  лизингодателем в аренду;

- по лизингу арендованное имущество должно быть  использовано только в предпринимательских целях, а по аренде – также в непроизводственных и некоммерческих целях.

В статье юриста И.Руденко сказано, что неправильное определение вида договора влечет  за собой следующие последствия:

- неверное отражение субъектами арендных и лизинговых операций по счетам бухгалтерского учета;

-  занижение налогооблагаемой базы в бухгалтерском учете;

- занижение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость и, следовательно, недоплату в бюджет.

Сравнительная характеристика лизинга и аренды, безусловно, важна и полезна. Однако, как показывает анализ, это упрощенный подход, поскольку лизинг имеет более сложную, в чем – то противоречивую природу. Его схожесть с арендой проявляется в том, что в соответствии со своей экономической сутью лизинг представляет собой  вложение средств на возвратной основе в основной капитал. Предоставляя на оговоренный срок элементы основного  капитала, собственник в установленное время получает их обратно, чем обеспечивается принцип срочности и возвратности. За свою услугу он получает вознаграждение в виде комиссионных, обеспечивая принцип платности. Очевидно, что по содержанию  лизинг соответствует кредитной сделке [17].

Исходя из этого, можно  заключить, что с финансовой стороны отношений, лизинг можно рассматривать как форму финансирования, альтернативную традиционной банковской ссуде.

Не менее, чем определение лизинга, важен и сам объект приложения лизинга, его предмет. Согласно Федеральному закону «О лизинге», предметом лизинга могут быть любые неупотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и др. движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.

Естественно, предметом лизинга  не могут быть земляные участки и другие природные  объекты, а так же  имущество, которое федеральными законами запрещено к свободному обращению или для которого установлен особый порядок обращения.

В специализированной литературе предмет лизинга называют объектом лизинговых отношений. Для того, чтобы имущество могло быть использовано в качестве объекта лизинга, оно должно относиться к основным средствам.

Анализируя ст.3 Закона «О лизинге» можно сделать вывод о  том, что предметом лизинга, во – первых, не могут быть оборотные активы  предприятия, поскольку к ним не подходит определение «непотребляемые», и во – вторых, ими не может быть такой вид внеоборотных активов, как нематериальные активы, поскольку они не имеют вещественной основы.

Как уже отмечалось, главное обязательное условие лизинга, заключается в том, что объекты, передаваемые в лизинг, могут быть использованы исключительно для предпринимательских целей, то есть для производства промышленной продукции, строительства, сельского хозяйства, торговли, общественного питания и других видов деятельности. Поэтому, если в лизинговую компанию с предложением взять в аренду технику, обратились, например, две организации: одна коммерческая, осуществляющая  предпринимательскую деятельность, а вторая – некоммерческий благотворительный фонд, то лишь в первом случае сделка может быть предметом лизингового соглашения.

Субъектами лизинговой сделки  в зависимости от вида лизинга могут быть от двух и более сторон. Обязательным участком лизинговых операций  является лизингодатель, в качестве которого могут выступать предприятия – производители объектов лизинга, лизинговые фирмы, банки. Другим обязательным участком лизинговой сделки является лизингополучатель – предприятие, нуждающееся в лизинговом имуществе. Кроме того в сделке обычно участвует предприятие производитель ценностей, выступающих объектом лизинга, а также коммерческий банк. В крупномасштабных  лизинговых сделках возможно участие целого ряда субъектов – фирм  и финансово – кредитных институтов [15].

В рассматриваемом уже Законе «О лизинге» (ст. 4) лизингодатель – физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств  приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество  и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок  и на определенных условиях во временное владение и в пользование  с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

Лизингополучатель – физическое или юридическое лицо, которое  в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное  владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Продавец – физическое или юридическое лицо, которое в соответствии  с договором купли продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся  предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли – продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя.

Субъектов лизинговой сделки В. Газман и Л.Игонина подразделяют на прямых и косвенных.

К прямым участникам лизинговой сделки относят:

- лизинговые фирмы, компании и банки, выступающие как лизингодатели;

- производственные, торговые  и транспортные предприятия и население (лизингополучатели);

- поставщики  объектов сделки – промышленные и торговые компании.

Косвенными участниками  лизинговой сделки являются:

- коммерческие и инвестиционные банки, кредитующие лизингодателя и выступающие гарантом сделок;

- страховые компании;

- брокерские и другие посреднические фирмы.

Лизинговыми называются фирмы, осуществляющие операции, для которых лизинговая деятельность является основной уставной целью. По характеру лизинговой деятельности они подразделяются на специализированные и универсальные.

Специализированные фирмы, как правило, имеют дело с одним видом товара (легковые автомобили, контейнеры) или товарами одной группы  стандартных видов (строительное оборудование, оборудование для текстильных предприятий). Обычно эти компании располагают собственным парком машин  или запасом оборудования, сами осуществляют  техническое обслуживание и следят за поддержанием его в нормальном эксплуатационном состоянии.

Универсальные лизинговые фирмы передают в аренду самые разнообразные виды машин и оборудования. Они предоставляют арендатору право выбора поставщика необходимого ему оборудования. Техническое обслуживание и ремонт  предмета аренды осуществляет или поставщик, или сам лизингополучатель. Таким образом, лизингодатель выполняет функцию организации финансирования сделки.

Зачастую не менее важны страховщики – юридические лица, также являющиеся коммерческими организациями  и имеющие лицензию на осуществление  страхования соответствующего вида.

Ввиду существенной рискованности  долгосрочных лизинговых сделок, помимо  страховщиков, нередко требуются лица, гарантирующие надлежащее

выполнение  обязательств по сделке.

Таким образом, стержнем любой лизинговой сделки является финансовая, а точнее кредитная операция. Иными словами, с финансовой стороны, лизинг – это товарный кредит в основные фонды. Он предоставляется продавцом покупателю в виде отсрочки платежа за передаваемое в пользование имущество. Лизинг имеет следующую общую принципиальную схему (рис 1.):

Рисунок 1 – Схема лизинга

2.2.Практика применения, заключения и исполнения договора финансовой аренды в Российской Федерации.

Заключение, изменение, расторжение договора финансовой аренды.

Как указывалось выше, классической лизинговой сделке соответствует заключение как минимум двух договоров:

-       договор купли-продажи, между лизингодателем и поставщиком;

-       непосредственно договор финансовой аренды между лизингодателем и лизингополучетелем.

Кроме этого, если лизингодатель использует заемные средства для покупки имущества заключается кредитный договор с банком, для страхования лизингового имущества договор страхования, а техническое обслуживание – договор на техническое обслуживание.

Не останавливаясь на договоре купли-продажи отметим, что в нем обязательно должны присутствовать следующие положения:

-       имущество приобретается с целью последующей передачи лизингополучателю (указывается его наименование) в рамках договора лизинга;

-       заказчик передает все свои обязательства за исключением платежных лизингополучателю, предоставляет ему право непосредственно предъявить все претензии к поставщику;

Основным документом лизинговой сделки, является договор финансовой аренды (лизинга). Он заключается между собственником имущества (лизингодателем) и пользователем (лизингополучателем) о предоставлении  последнему во временное владение и пользование для предпринимательской деятельности объекта лизинга.

В настоящее время в Министерстве экономики России разработан Примерный договор о финансовом лизинге движимого  имущества с полной амортизацией, который по согласованию с Минфином РФ был утвержден 29 декабря 2003 года.

Неслучайно он носит название примерный, так как должен служит только основой для составления договора финансовой аренды конкретной сделки. Условиями договора охватываются лишь операции по финансовому лизингу и не затрагиваются отношения по лизингу оперативному. Действие этого нормативного акта не распространяется на лизинговые операции, связанные с недвижимым имуществом – зданиями, сооружениями. Действие этого нормативного документа связано с операциями по внутреннему финансовому лизингу и не распространяется на отношения по международному лизингу. Понимая, что такого рода ограничения очень существенно, Международная конференция по развитию лизинга в РФ рекомендовало Правительству РФ подготовить документы, регламентирующие проведение операций по международному лизингу.

В договоре финансовой аренды должны присутствовать следующие положения:

1.     Предмет договора

2.     Порядок поставки и приема имущества

3.     Права и обязанности сторон

4.     Использование имущества, уход, ремонт и модификации

5.     Страхование

6.     Срок лизинга

7.     Лизинговые платежи и штрафные санкции

8.     Ответственность сторон

9.     Порядок разрешения споров

10.             Условия досрочного расторжения договора

11.             Действия сторон по завершению сделки

12.             Прочие условия

13.            Форс-мажор

14.             Юридические адреса и банковские реквизиты

Параллельно с подготовкой договора купли-продажи лизингодатель и лизингополучатель имущества подписывают договор финансовой аренды (лизинга).

В преамбуле указываются наименования сторон и фамилии лиц уполномоченных подписывать договор.

В предмете договора указывается имущество, которое будет куплено и передано пользователю во временное пользование, его стоимость, место и сроки поставки. Как правило, транспортные расходы по доставке имущества выделяются отдельной суммой, так как оплачиваются лизингополучателем. Здесь же упоминается, что поставщик уведомлен о том, для каких целей приобретается имущество. Также следует указать, участвовал ли лизингодатель в выборе имущества и поставщика.

Обязательным условием договора лизинга является указание сроков его действия, причем датой начала исчисления срока договора является дата приемки имущества лизингополучателем.

Отдельный раздел в договоре лизинга посвящен порядку поставки и приемки лизингового имущества. В нем отражается, какие стороны участвуют в приемке оборудования. Как правило, это поставщик, лизингодатель и лизингополучатель. В некоторых случаях лизингодатель может передать свои права по приемке оборудования лизингополучателю. Обязательно указывается срок, в течение которого имущество должно быть принято.

Приемка имущества оформляется актом приемки-сдачи, который подписывается всеми сторонами, участвующими в приемке. В акте удостоверяется, что поставленное имущество отвечает всем требованиям, записанным в заявке-наряде, полностью укомплектовано, работоспособно и готово к использованию. С момента подписания акта-приемки начинается не только формальный отсчет срока договора лизинга, а к лизингополучателю переходят все права как обычного получателя (за исключением права собственности) и все риски. В случае обнаружения устранимых дефектов, которые не влияют на нормальное функционирование оборудования, лизингополучатель указывает их в акте приемки-сдачи, и согласует с поставщиком сроки их устранения. Если поставщик не устранит неисправности в указанный в акте срок, то лизингодатель или в его лице лизингополучатель может потребовать замены объекта лизинга. Невыполнение поставщиком требований лизингодателя дает последнему возможность расторгнуть договор купли-продажи.

При отказе лизингополучателя принять имущество из-за дефектов, исключающих его нормальное использование, делается соответствующая запись в акте приемки-сдачи. Кроме этого, лизингополучатель должен в письменной форме поставить в известность лизингодателя с подробным описанием обнаруженных недостатков. Указанная рекламация дает лизингодателю право расторгнуть договор купли-продажи и потребовать замены имущества.

Подписание акта приемки имущества является важным моментом лизинговой сделки, т.к. с этого момента на лизингополучателя переходят многие права и обязанности лизингодателя и дополнительная ответственность, а именно:

-       начинается срок отсчета лизингового договора;

-       лизингодатель освобождается от ответственности перед лизингополучателем за качество и пригодность имущества, гарантийных обязательств поставщика, ущерб, возникающий в результате его использования;

-       риск случайной гибели, утраты, порчи, хищения имущества переходит к лизингополучателю;

-       лизингополучатель принимает все права лизингодателя по отношению к поставщику, связанные с возможностью напрямую предъявить претензии по качеству имущества, ремонту и гарантийному обслуживанию.

В договоре лизинга должно быть отражено положение, что право собственности на имущество в течении его срока принадлежит лизингодателю. Лизингополучатель имеет исключительное право владения и пользования предметом лизинга. Доходы, полученные пользователем на лизинговом имуществе, принадлежат лизингополучателю.

Лизингополучатель должен использовать имущество по прямому назначению, указанному в договоре и не имеет права вносить в него изменения и модификации без согласия лизингодателя. В случае если лизингополучатель с согласия лизингодателя, выраженного в письменной форме, произвел за свой счет улучшение предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель имеет право после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости таких улучшений, если иное не предусмотрено договором лизинга. Если же лизингополучатель без согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшение предмета лизинга, неотделимые без вреда для него, лизингополучатель не имеет права  на возмещение стоимости этих улучшений. В любом случае отделимые улучшения являются собственностью лизингополучателя.

2.3. Влияние инфляции на цену аренды

В связи с неустойчивой политической и экономической обстановкой, почти ежегодном пересмотре стоимости основных фондов, в договоре лизинга присутствуют конкретные условия, по которым возможен пересмотр общей суммы лизинговых платежей, а вместе с ней и оставшихся периодических платежей. Как правило, этот пересмотр производится в сторону увеличения цены.

Заключение

Нами вкратце были рассмотрены основные требования действующего законодательства, предъявляемые к операциям финансовой аренды (лизинга) и субъектному составу его участников. Также мы провели сравнительную характеристику лизинга и аренды. Проанализировав освещённый материал можно говорить о том, что аренда – это вчерашний день, а будущее, несомненно, за лизингом.

 Остались не тронутыми такие важные и емкие вопросы лизинга, как соответствие юридической техники нормативных актов регулирующих лизинг экономическому смыслу лизинга (несоответствие статей одного закона требованиям формальной логики и даже арифметике), действие государственной фискальной системы на лизинговые финансовые потоки (льготы, недостатки, сравнения), преимущества и недостатки различных форм и видов лизинга.

Само сочетание «финансовая аренда» говорит о неразрывности нормативного регулирования, налогообложения и экономического эффекта лизинга. Наша страна еще только примеряется к этому старому финансовому инструменту, благодаря которому разоренная послевоенная Япония за десять лет обновила свои производственные фонды и вышла в тройку мировых лидеров. Лизинг во всем мире остается одним из главных рычагов привлечения и размещения инвестиций (до 35-40 % от валового внутреннего продукта, в России это значение на уровне 3-5 %), и наша страна не исключение. Но инвестор придет только тогда, когда будет уверен в стабильности рынка и своей правовой защищенности в России.