Глава 2. Основания возникновения профессиональной ответственности


2.1. Трудовой договор, как основание возникновения договора страхования профессиональной ответственности


Существует несколько оснований возникновения договора профессиональной ответственности:

-         добровольное заключение договора профессиональной ответственности;

-         занятие профессионалом определенных видов деятельности, требующих обязательного заключения договора профессиональной ответственности (аудиторы, нотариусы и т.д.);

-         трудовой договор как возникновение профессиональной ответственности.

Департамент страхового надзора Министерства финансов издал Разъяснения по упорядочении проведения страхования профессиональной ответственности отдельных категорий работников от 23 октября 1997 года № 24 – 11105.[1] В указанном разъяснении подчёркивается, что «на основании правил страхования профессиональной ответственности, может быть застрахована ответственность только физического лица, занимающегося нотариальной, врачебной или иной деятельностью на профессиональной основе в качестве индивидуального частного предпринимателя. Юридическое лицо не может застраховать свою профессиональную ответственность, так как не обладает профессией, вместе с тем в части 1 статья 1068 ГК закреплено, что «юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причинённый его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей. Работником признаётся граждане выполняющие работу на основании трудового договора.» Условиями лицензирования страхование ответственности юридического лица относится к иным видам страхования ответственности, хотя по сути такая классификация является искусственной поскольку очевидна природа страхования именно профессиональной ответственности. Как следует из упомянутого выше письма министерства финансов, при представлении правил страхования на лицензирование, предусматривающих ответственность как физического, так и юридического лица (комбинированный вид), лицензия выдаётся на страхование профессиональной ответственности.

 Исходя из этого, юридическое лицо вправе застраховать свою профессиональную ответственность перед третьими лицами за вред, причинённый его работником при исполнении трудовых обязанностей. Основанием возникновения договора страхования профессиональной ответственности является заключения трудового договора между работодателем и работником, чья ответственность страхуется. Следует уточнить, что страхование профессиональной ответственности работников это право работодателя. На сегодняшний день во многих компаниях заведена практика страхования профессиональной ответственности работников, например страхование профессиональной ответственности юрисконсультов в компаниях оказывающих юридические услуги, страхование профессиональной ответственности работников частных аптек, страхование профессиональной ответственности работников частных медицинских кабинетов и др. На сегодняшний день, законодатель не закрепляет обязательного страхования профессиональной ответственности работодателем работников компании, хотя, полагаясь на западную практику, это является формой финансовой защиты.

 В статье 56 Трудового Кодекса закреплено легальное определение трудового договора. Трудовой договор – соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определённую этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

 Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

 Анализирую определение трудового договора следует отметить, что законодатель на первое место поставил обязанности работодателя, вероятно используется приём законодательной техники, подчёркивается повышенное социальное обязательство и ответственность работодателя по сравнению с обязательствами работника.

 В качестве сторон в трудовом договоре выступают работник и работодатель. В статье 20 ТК дано легальное определение работника – физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем и работодателя – физическое либо юридическое лицо (организация), вступившая в трудовые отношения с работником. В случаях установленных в федеральном законе, в качестве работодателя может выступить иной субъект, наделённый правом заключать трудовые договора. Работодательской стороной трудовых отношений может выступать любая коммерческая и некоммерческая организация, имеющая статус юридического лица, работодателем также может выступать физическое лицо, если оно осуществляет предпринимательскую деятельность в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица, или если оно прибегает к найму других лиц для удовлетворения нужд личного обслуживания (услуги няни, домработницы, повара, личного водителя, личного секретаря). В части Статьи 20 ТК установлено, что работодателем может выступать в установленных федеральными законами случаях иной субъект, наделённый правом заключать трудовые договоры. К таким субъектам ТК относит органы государственной власти и органы местного самоуправления. Работником может выступать как гражданин РФ, так и иностранный гражданин или лицо без гражданства при условии достижения возраста 16 лет. С 15 лет стороной трудового отношения могут выступать лица, завершившие основное общее образование либо оставившее общеобразовательные учреждения в установленном законе порядке. При определённых условиях стороной трудовых отношений может быть лицо, достигшее 14 лет, но для этого требуется согласие одного из родителей (опекуна, попечителя) и органов опеки и попечительства. Кроме того, трудовые отношения с такими подростками могут быть установлены только для выполнения в свободное от учёбы время лёгкого труда, не причиняющее вред здоровью и не нарушающего процесса обучения.

 Статья 57 ТК закреплён универсальный перечень сведений и условий, составляющих содержание трудового договора. Указанные сведения и условия подразделяются на три группы: а) необходимые сведения (ч. 1 ст. 57), б) существенные (ч. 2 ст. 57), в) дополнительные (ч. 3 ст. 57).

Необходимо помнить, что условия трудового договора не могут снижать уровень прав и гарантий работников, установленный трудовым законодательством. А если такие условия включены в трудовой договор, то он не может применяться, так как они являются недействительными.

Содержание любого трудового договора образуют условия, которые определяют объем прав и обязанностей каждой из сторон трудового договора. Эти условия трудового договора предусмотрены, во-первых, законодательством о труде, во-вторых, соглашением сторон трудового договора.

В Трудовом кодексе Российской Федерации не предусмотрено страхование профессиональной ответственности работника как обязательное условие заключения трудового договора.

Однако если в трудовой договор внести условие о страхование профессиональной ответственности работника за счет средств работника, то это будет противоречить трудовому законодательству и данный договор будет считаться недействительным.

Для лиц, занимающихся некоторыми видами деятельности, предусматривается обязанность страховать свою профессиональную ответственность.

В том случае если в трудовом договоре будет предусматриваться обязательным условие о страхование профессиональной ответственности работника, то это в какой-то мере будет ущемлять права самого работодателя.

Хотя некоторые виды профессиональной деятельности также несут риск, т.е. некоторые работники также несут имущественную ответственность перед другими, но на законодательном уровне не закреплено обязательное страхование профессиональной ответственности.

Законодатель все трудовые договоры по сроку их действия делит на два вида.

Первый вид - это трудовой договор, заключенный на неопределенный срок (на постоянную работу). Так заключается обычный трудовой договор. Стороны договора обусловливают место работы, трудовую функцию работника, а во многих случаях и размер заработной платы. Такой договор заключается в большинстве случаев.

Вторым видом трудового договора является срочный трудовой договор, который заключается на определенный срок не более пяти лет, если иной срок не установлен Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок:

а) с учетом характера предстоящей работы;

б) с учетом условий ее выполнения;

в) в случаях, непосредственно предусмотренных законом.

Статья 59 Трудового кодекса РФ предусматривает, что срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя: либо работника для проведения срочных работ по предотвращению несчастных случаев, аварий, катастроф, эпидемий, эпизоотии, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств; для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности организации (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также для проведения работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг и в других случаях.

Тогда в данном случае возникает вопрос о страхование профессиональной ответственности работника на определенный срок, ведь в данном случае работник выполняет профессиональную деятельность также связанную с риском (предотвращение несчастных случаев, аварий, катастроф и др.), а объектом страхования профессиональной ответственности являются имущественные интересы застрахованного лица, связанные с обязанностью последнего в порядке, установленном законодательством, возместить ущерб, причиненный третьим лицам, в связи с осуществлением застрахованным профессиональной деятельности.

Необходимо внести в Трудовой кодекс положение о страхование профессиональной ответственности и привести перечень профессий, для которых бы являлось обязательным условием в трудовом договоре страхование профессиональной ответственности, а также определить срок действия договора страхования профессиональной ответственности.

Также в трудовом договоре можно предусмотреть страхование ответственности работодателя - это предоставление страховой защиты на случай предъявления страхователю работниками требований о возмещении имущественного вреда, причиненного их жизни, здоровью в результате несчастного случая или профессионального заболевания.



2.2. Осуществление профессиональной деятельности физическим лицом


В настоящий время существует ряд профессий, который подлежат лицензированию (нотариусы, таможенные брокеры, оценщики и др.).

Для получения лицензии - специального разрешения на осуществление конкретного вида деятельности, нужно соблюсти ряд лицензионных требований и условий, одним из таких условий является страхование профессиональной ответственности.

Так, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.93 г. N 4462-1[2] (далее - Основы) обязывают нотариусов, занимающихся частной практикой, заключать договоры страхования своей деятельности.

Нотариус - гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.

Выполняя свои обязанности, нотариус руководствуется Основами, другим законодательством Российской Федерации, законодательством субъекта Федерации, на территории которого он работает, и присягой, которую он принес перед назначением его на должность.

Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности.

Часть 1 ст. 17 Основ устанавливает, что нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству Российской Федерации, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие своих неправомерных действий ущерб.

В случае неумышленного причинения нотариусом ущерба он возмещается в ином порядке. Этот иной порядок может, например, означать возмещение ущерба через систему обязательного страхования нотариальной деятельности, предусмотренную ст. 18 Основ. Если же ущерб превышает страховую сумму, то в соответствии с гражданским законодательством взыскание обращается на имущество нотариуса, занимающегося частной практикой.

Статья 18 Основ предусматривает обязательное страхование профессиональной деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой. Без заключения договора страхования своей деятельности нотариус не вправе выполнять свои обязанности. С целью максимального возмещения возможного ущерба страховая сумма законодательно устанавливается в размере не менее 100-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда. Очень важно и то, что договор страхования сохраняется на весь срок выполнения нотариусом своих обязанностей.

Страхование деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой, организуют региональные и Федеральная нотариальные палаты. Цель страхования - экономическая защита клиента от неправомерных действий нотариуса.

Ущерб, причиненный нотариусом, возмещается, в первую очередь, в размере страховой суммы. Если ущерб превышает эту сумму, взыскание в соответствии с гражданским законодательством обращается на имущество нотариуса, занимающегося частной практикой.

В соответствии со ст. 17 Федерального закона от 29.07.98 г. N 135-ФЗ (в ред. от 21.03.02 г.) "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"[3] оценщик не вправе заниматься оценочной деятельностью без заключения договора страхования.

Наличие страхового полиса является обязательным условием для заключения договора об оценке объекта оценки.

Страхование гражданской ответственности оценщиков может осуществляться в форме заключения договора страхования по конкретному виду оценочной деятельности (в зависимости от объекта оценки) либо по конкретному договору об оценке объекта оценки.

В настоящее время аудиторская деятельность на территории Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности".[4]

Аудитором является физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора.

Аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность в качестве работника аудиторской организации или в качестве лица, привлекаемого аудиторской организацией к работе на основании гражданско-правового договора, либо в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица.

Любая предпринимательская деятельность, в том числе и аудиторская, сопряжена с риском. Деятельность аудиторских фирм, оказывающих услуги как предприятиям и организациям, работающим на частном рынке, так и организациям с государственной и муниципальной формами собственности, сопряжена с риском ответственности за результаты работы. И чем больший объем работ выполняет аудитор, тем выше степень его ответственности и соответственно его материальная заинтересованность в защите от возможных финансовых затруднений, связанных с его ошибочными действиями.

Статьей 13 Закона об аудите установлено, что при проведении обязательного аудита аудиторская организация обязана страховать риск ответственности за нарушение договора.

Установленное статьей 13 Закона об аудите страхование риска ответственности по договору является одним из видов имущественного страхования и в силу пункта 1 статьи 932 Гражданского кодекса РФ допускается только в случаях, предусмотренных федеральным законом.

По договору страхования риска ответственности за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя - аудиторской организации. Нарушение этого условия влечет ничтожность договора страхования. Риск ответственности за нарушение договора при этом всегда считается застрахованным в пользу аудируемого лица, даже если договор страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не сказано, в чью пользу он заключен.

В случае же страхования профессиональной ответственности аудитора страховщик возмещает только ущерб, превышающий уровень, определяемый в каждом конкретном случае исходя из данных бухгалтерского учета и отчетности аудируемого лица, поскольку принятыми правилами (стандартами) предусмотрено, что аудитор должен выявить ошибки, которые могут привести только к существенным отклонениям в бухгалтерском учете.

Таможенный кодекс Российской Федерации предусматривает как одно из необходимых условий для получения лицензии, дающей право на осуществление деятельности в качестве таможенных брокеров, заключение договора страхования своей деятельности

Таможенный брокер (представитель) - посредник, совершающий таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного лица, на которого возложена обязанность или которому предоставлено право совершать таможенные операции.

Ведение Реестра таможенных брокеров (представителей) не является новой обязанностью таможенных органов. ТК РФ 1993 г. также предусматривалась такая функция, однако ведение Реестра носило в большей степени информационно-справочный характер и обеспечивало публичный контроль за деятельностью таможенных брокеров.

Теперь же, как указывалось выше, включение в Реестр таможенных брокеров (представителей) приобрело принципиально новое значение и фактически пришло на смену лицензированию деятельности таможенных брокеров, что было предусмотрено ТК РФ 1993 г. Ранее получение лицензии являлось неотъемлемым условием получения права выступать в качестве таможенного брокера; при этом порядок выдачи такой лицензии устанавливался ГТК России (приказ ГТК России от 15 июня 1998 г. N 392 "Об утверждении Порядка лицензирования и контроля за деятельностью таможенного брокера со стороны таможенных органов"). В соответствии с ТК РФ 2003 г. все правила, связанные с процедурой включения лиц в Реестр таможенных брокеров (представителей), установлены его положениями.

Статья 140 ТК РФ устанавливает четыре основных условия включения в Реестр таможенных брокеров (представителей):

1) наличие в штате заявителя не менее двух специалистов по таможенному оформлению, имеющих квалификационный аттестат. Предыдущий ТК РФ допускал получение лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера при наличии только одного специалиста по таможенному оформлению;

2) наличие полностью сформированного первоначального уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов заявителя;

3) обеспечение уплаты таможенных платежей в соответствии со ст.339 ТК РФ. В соответствии с п.2 этой статьи размер обеспечения уплаты таможенных платежей для таможенного брокера (представителя) не может быть менее 50 млн руб.;

4) наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу представляемых лиц или нарушения договоров с этими лицами. Страховая сумма в соответствии с п.4 ст.140 ТК РФ не может быть менее 20 млн руб.

Риэлтерская деятельность - деятельность, осуществляемая на основе соглашения с заинтересованным лицом (либо по доверенности) деятельность по совершению от его имени и за его счет либо от своего имени, но за счет и в интересах заинтересованного лица гражданско-правовых сделок с земельными участками, зданиями, строениями, сооружениями, жилыми и нежилыми помещениями и правами на них.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" отменил ранее в действующем законе правило о необходимости получения лицензии на ведение риэлторской деятельности.

Страхование профессиональной ответственности риэлтера является формой финансовых гарантий, обеспечивающей защиту прав потребителей риэлтерских услуг. Страхование профессиональной ответственности риэлтера должно осуществлятся в форме заключения договора страхования со страховой организацией.

Существуют определенные виды деятельности, которые подлежат лицензированию, но законодательством не предусмотрено страхование профессиональной ответственности лиц, занимающихся этими видами деятельности.

Инкассовая деятельность подлежит лицензированию. На основании ст. 12 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности"[5] лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации выдается после ее государственной регистрации в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

Кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции с момента получения лицензии, выданной Банком России.

Также в Инструкции ЦБР от 27 февраля 1995 г. N 27 "О порядке организации работы обменных пунктов на территории Российской Федерации, совершения и учета валютно-обменных операций уполномоченными банками"[6] говорится о том, что доставка авансов в наличных рублях и в наличной иностранной валюте, бланков платежных документов, а также бланков строгой отчетности "Справка ф. N 0406007" в обменный пункт должна осуществляться соответствующими службами банка или специализированными инкассаторскими службами, имеющими лицензию Банка России на проведение этой операции.

В Письме ЦБР от 4 июня 1996 г. N 25-1-601 "Методические рекомендации по проверке кассовой работы"[7] идет речь о том, что инкассаторы несут полную материальную ответственность за сохранность денег и других ценностей, принятых ими для доставки по назначению.

Следовательно, инкассаторы несут риск, предусмотренный страхованием профессиональной ответственности, но на законодательном уровне нигде не требуется страхования инкассовой деятельности.

Тоже можно сказать и о частной охранной деятельности.

В соответствии со ст. 11 Закона РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-I "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации"[8] и Положением о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности[9] предприятие, которое в соответствии со своим уставом занимается оказанием охранных услуг, обязано иметь на то лицензию, выдаваемую в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В ст. 19 Закона РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-I "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" сказано, что граждане, занимающиеся частной детективной и охранной деятельностью, работающие по найму, подлежат обязательному страхованию за счет средств соответствующего предприятия (объединения) на случай гибели, получения увечья или иного повреждения здоровья в связи с осуществлением сыскных или охранных действий.

Законом Российской Федерации от 11.03.92 N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" предусмотрено обязательное страхование граждан, занимающихся частной детективной и охранной деятельностью, работающих по найму, однако не определены порядок и условия его проведения, в том числе объект страхования, порядок осуществления страховых выплат.

В связи с изложенным абз. 2 ст. 19 указанного Закона не может применяться до того, как в установленном законодательством порядке будут определены порядок и условия проведения данного вида обязательного страхования.

В настоящее время страховая защита по страхованию граждан, занимающихся частной детективной и охранной деятельностью, работающих по найму, может быть обеспечена в добровольной форме, в том числе и на условиях, определенных в статье 19 Закона Российской Федерации от 11.03.92 N 24870-1.

Все вышесказанное, приводит к выводу о том, что необходимо ввести перечень профессий, которые будут подлежать обязательному страхованию профессиональной ответственности.

В настоящее время большинство пациентов медицинских учреждений и частнопрактикующих врачей осознают, что медицинские работники должны нести материальную ответственность за причинение вреда вследствие профессиональной медицинской ошибки, как и любые другие участники рыночных отношений. В наибольшей степени это относится к тем областям медицины, в которых выше доля услуг, предоставляемых на договорной основе, или (и) есть значительный контингент пациентов, имеющих полисы добровольного медицинского страхования: косметологические центры, стоматологические клиники, ведомственные и вновь создаваемые частные медицинские центры, частнопрактикующие врачи.

В любой стране с рыночной экономикой эффективная система страхования, бесспорно, является объективной необходимостью. При этом надо учитывать, что во многих странах мира обязанность страховать свою профессиональную ответственность возложена на медицинских работников или учреждения здравоохранения в силу специального закона либо практика добровольного страхования профессиональной ответственности медицинских работников распространена на всех практикующих медицинских работников в соответствии с нормативными актами профессиональных союзов и ассоциаций, членство в которых для медицинского работника желательно и престижно, а в некоторых странах обязательно. В Российской Федерации разрабатывается новый законопроект с пока еще условным названием "Об обязательном страховании профессиональной ответственности медицинских и фармацевтических работников", но уже сейчас важно знать, каковы преимущества у медицинских учреждений и частнопрактикующих врачей, пользующихся страховыми услугами.

Понятно, что риск профессиональной ответственности медицинских работников имеет место на всех стадиях лечебного процесса. Например, могут быть совершены профессиональные ошибки при установлении диагноза заболевания и принятии решения о методах и формах лечения пациента, назначении или отмене тех или иных препаратов и процедур, а также в ходе осуществления различных операций и других действий. В дальнейшем в случае предъявления иска о возмещении ущерба могут потребоваться средства на покрытие непосредственно вреда жизни и здоровью, морального вреда, расходов на экспертизу и судебные издержки, возможные дополнительные расходы страхователя по уменьшению вреда жизни и здоровью пациента и т.д.

Таким образом, при страховании ответственности медицинских работников важно правильно определить страховые риски, оценить их, выбрать наиболее подходящие в данных конкретных условиях деятельности медицинского учреждения и правового поля методы устранения или минимизации последствий этих рисков. При этом можно выбрать комплексную страховую защиту от большинства вышеупомянутых рисков или застраховаться только от некоторых из них, которые представляются наиболее опасными. Но в любом случае в нашей стране пока практически ни одна страховая компания не предложит в настоящее время страховой полис, включающий и покрытие морального вреда. Страхование также не распространяется на возмещение вреда, связанного с нарушением врачебной тайны. Следует учитывать, что большинство страховщиков сделают в договоре оговорку о непризнании страховым случаем последствий, связанных с использованием пациентом лекарственных препаратов с просроченным сроком применения, отказа пациента от предложенного лечащим врачом курса лечения, а также несогласованных отступлений от него.

Страхование ответственности юридических консультантов - исполнителей услуг, занимающихся их оказанием на профессиональной основе, позволяет в значительной мере обеспечить и защитить имущественные интересы клиентов. Негативные последствия для допустившего ошибку юридического консультанта, выражающиеся в обязанности возместить причиненный клиенту вред, могут быть минимизированы посредством заключения договора страхования профессиональной ответственности.

Этот вид страхования по действующему в настоящее время законодательству относится к страхованию внедоговорной, или деликтной, ответственности. Пункт 13 Приложения N 2 к Условиям лицензирования страховой деятельности на территории Российской Федерации, утвержденным приказом Росстрахнадзора от 19 мая 1994 г., понимает под страхованием профессиональной ответственности "совокупность видов страхования, предусматривающих обязанности страховщика по страховым выплатам в размере полной или частичной компенсации ущерба, нанесенного объекту страхования".

Как следует из Условий лицензирования..., объектом страхования являются имущественные интересы застрахованного физического лица, связанные с обязанностью последнего в порядке, установленном законодательством, возместить нанесенный третьим лицам ущерб, связанный с осуществлением застрахованным лицом профессиональной деятельности: нотариальной, врачебной и иной, в том числе деятельности по предоставлению юридических и консультационных услуг. Следует заметить, что такое ограничение объектов страхования противоречит ст.931 ГК РФ "Страхование ответственности за причинение вреда", к разновидности которой современная российская практика относит профессиональную ответственность, поскольку эта статья не ограничивает имущественные интересы страхователя только интересами граждан.

В заключение хотелось бы отметить необходимость масштабного расширения страхования профессиональной ответственности, главный принцип которого состоит в том, что любой субъект права, занимающийся оказанием услуг третьим лицам на профессиональной основе, в целях гарантии качества своей работы должен застраховать риск ответственности за ущерб, причиненный вследствие своих ошибок. Перспективы развития в России такого вида страхования, как страхование профессиональной ответственности юристов, следует оценивать с учетом следующих важных обстоятельств. На российском рынке юридических услуг в настоящее время есть лишь единичные случаи, когда профессиональная деятельность юристов и юридических фирм застрахована по договору.

Статья 19 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" устанавливает обязанность адвоката страховать риск своей имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи.

Адвокат осуществляет в соответствии с федеральным законом страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи.

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Законом об адвокатуре (п. 2 ст. 7). В Законе говорится о корпоративной (дисциплинарной) и гражданско-правовой (имущественной) ответственности адвоката.

Кодекс профессиональной этики адвоката регулирует вопросы дисциплинарной ответственности адвоката перед адвокатской палатой. Пункт 4 ст. 20 Кодекса определяет, что такая ответственность адвоката наступает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей перед доверителем по конкретному соглашению об оказании юридической помощи или обязанностей перед адвокатской палатой (необоснованный отказ от принятия поручения по делу). Меры дисциплинарной ответственности применяются только в рамках дисциплинарного производства в соответствии с Кодексом этики. В пункте 2 ст. 25 Кодекса профессиональной этики установлено, что совет адвокатской палаты субъекта Федерации при принятии решения по дисциплинарному производству помимо применения мер дисциплинарной ответственности может обязать адвоката возместить ущерб, причиненный доверителю нарушением, повлекшим применение мер дисциплинарной ответственности. Однако обязать адвоката возместить ущерб, причиненный доверителю, вправе только суд. Решение совета, обязывающее адвоката возместить такой ущерб доверителю, выходит за пределы компетенции совета и носит для адвоката скорее рекомендательный, чем обязательный характер.

Гражданский кодекс РФ (далее - ГК РФ) определяет условия гражданско-правовой ответственности, во-первых, за нарушение обязательств (гл. 25), во-вторых, вследствие причинения вреда, когда потерпевший и причинитель вреда, как правило, не состоят в договорных отношениях (гл. 59).

Гражданско-правовая ответственность адвоката в связи с его профессиональной деятельностью, адвокатским статусом и принадлежностью к адвокатскому образованию перед доверителем, адвокатским образованием, адвокатской палатой и третьими лицами может наступить как за нарушение обязательств (договорная), так и за причинение вреда (деликтная). Например, договорная перед доверителем по договору об оказании юридической помощи, или деликтная перед адвокатским образованием или судом, если, выполняя свои профессиональные обязанности, адвокат причинит им имущественный вред.

Деликтом (противоправным действием или бездействием), как правило, является любое нарушение чужого субъективного права, повлекшее причинение вреда другому лицу, которое порождает обязанность возместить этот вред. При посягательстве на нематериальные блага гражданина, а также в иных случаях, предусмотренных законом, возможна обязанность компенсации морального вреда.

В отношении ответственности адвоката за моральный вред следует кроме общих норм гражданского законодательства руководствоваться п. 2 ст. 18 Закона об адвокатуре, в соответствии с которым адвокат за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение не может быть привлечен к какой-либо ответственности, кроме уголовной.

Общими условиями деликтной ответственности, как правило, являются: противоправность поведения причинителя вреда, наступление вреда и его причинная связь с поведением причинителя вреда, а также вина причинителя вреда (умысел или неосторожность). Наличие всех этих условий требуется во всех случаях, если иное не установлено законом. Вред, как правило, подлежит возмещению в полном объеме (включая моральный вред в случаях, предусмотренных законом) и чаще всего возмещается в виде компенсации убытков (ст. 15 ГК РФ). Ограничить объем возмещения вреда может только закон.

Нарушение гражданско-правовых обязательств (чаще всего договорных) может повлечь для нарушителя обязанность возместить причиненные потерпевшему убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду). Такая ответственность применяется независимо от того, предусмотрена она договором или отраслевым законодательством, регулирующим данное обязательство. Именно такая ответственность возникает у сторон гражданско-правового договора (соглашения) об оказании юридической помощи и именно об этой профессиональной имущественной ответственности адвоката говорится в Законе об адвокатуре.

Адвокат, как и любой гражданин, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 24 ГК РФ).

Адвокат отвечает за действия своих работников (стажеров, помощников, секретарей и др.) как в случае причинения ими вреда третьим лицам при исполнении трудовых обязанностей, так и в случае, когда действия таких работников по исполнению обязательств адвоката повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение договорного обязательства адвоката.

Закон об адвокатуре устанавливает, что любую юридическую помощь любому лицу (включая бесплатную для граждан и помощь по назначению) адвокат оказывает на основе гражданско-правовых договоров. Например, договор на осуществление защиты по назначению в уголовном судопроизводстве является разновидностью договора в пользу третьего лица, сторонами которого являются адвокат и государство в лице уполномоченных органов и должностных лиц (дознавателя, следователя, прокурора или суда), которые действуют как законные представители государства на основании полномочий, предоставленных им Уголовно-процессуальным кодексом РФ (далее - УПК РФ). Это возмездный договор с оплатой по установленным тарифам за счет средств бюджета, заключение которого обязательно для адвоката (ст. 26 Закона об адвокатуре).

Поскольку профессиональная деятельность адвоката заключается в оказании юридической помощи и осуществляется только на основе гражданско-правовых договоров, при оказании любой юридической помощи адвокат несет профессиональную имущественную ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих профессиональных обязанностей.

Закон об адвокатуре впервые в истории российской (советской и постсоветсткой) адвокатуры предусмотрел страхование риска профессиональной имущественной ответственности адвоката за нарушение условий соглашения об оказании юридической помощи.

Подпункт 6 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре, которым предусматривается обязанность адвоката страховать риск своей профессиональной имущественной ответственности, вступает в силу с 1 января 2007 г. До этого времени адвокат вправе осуществлять добровольное страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.



[1] Письмо Департамента страхового надзора Минфина РФ от 23 октября 1997 г. N 24-11/05 "Об упорядочении проведения страхования профессиональной ответственности отдельных категорий работников" // Нормативные акты по финансам, налогам, страхованию и бухгалтерскому учету. 1997. N 12.

[2] Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I (с изменениями от 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 22 августа, 2 ноября 2004 г.) // Российская газета. 13 марта. 1993.

[3] Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (с изменениями от 21 декабря 2001 г., 21 марта, 14 ноября 2002 г., 10 января, 27 февраля 2003 г., 22 августа 2004 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 августа 1998 г., N 31, ст. 3813

[4] Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (с изменениями от 14, 30 декабря 2001 г., 30 декабря 2004 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г. N 33 (Часть I) ст. 3422

[5] Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности" (с изменениями от 13 декабря 1991 г., 24 июня 1992 г., 3 февраля 1996 г., 31 июля 1998 г., 5, 8 июля 1999 г., 19 июня, 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г., 30 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2 ноября, 29, 30 декабря 2004 г.) // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990 г. N 27 ст. 357

[6] Инструкция ЦБР от 27 февраля 1995 г. N 27 "О порядке организации работы обменных пунктов на территории Российской Федерации, совершения и учета валютно-обменных операций уполномоченными банками" (с изменениями от 2, 30 июня, 1 августа 1997 г., 12 мая 1998 г., 19 июля, 28 сентября 1999 г.)

[7] Письмо ЦБР от 4 июня 1996 г. N 25-1-601 "Методические рекомендации по проверке кассовой работы"

[8] Закон РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-I "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (с изменениями от 21 марта 2002 г., 10 января 2003 г.) // Российская газета. 30 апреля. 1992.

[9] Положение о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности (утв. постановлением Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 600) // Собрание законодательства Российской Федерации от 26 августа 2002 г., N 34, ст. 3295