Глава 1. Общая характеристика преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности

1.1. История развития законодательства об ответственности за половые преступления в России

Преступлениями против половой неприкосновенности и половой свободы личности традиционно являлись изнасилования и аномалии в половом влечении, которые по разному оценивались в истории.

Ранняя история Homo sapiens лишь условно может быть названа менее темной и неизученной, чем история его предшественников, поскольку большинство сведений об эпохе до появления письменности (около 3000 г. до н.э.) основаны на совмещение данных археологии с проекцией на прошлое данных о современных нам первобытных племенах.

Археологические факты слишком часто могут быть интерпреированны неоднозначно, а первобытные племена, как статистика, могут подтвердить все что угодно. Из сведений о ста пятидесяти тысячах лет существования Homo sapiens мы раполагаем не более чем шаткими умопостроениями, основанными на сохранившихся костях, орудиях труда и останках жилищ древнего человека. Что касается его личной жизни, известно лишь, что он следовал определенным религиозным верованиям или этическим принципам, заставлявшим его заботиться о больных и престарелых и хоронить покойников. Его сексуальная жизнь остается загадкой.

Большинство историков утверждает, что именно на стадии, когда возникла необходимость в крупных сообществах первобытных людей, в пользу которых говорило то, что совместными усилиями легче было защищать свою территорию от вторжения соседей, начали проводиться дипломатические переговоры между соседними племенами и стали формироваться охотничие союзы. Естественным результатом стало формирование социальных сообществ, и мелкие племена стали срастаться в кланы. Хотя каждое племя поддерживало определенную самостоятельность, у всех племен союза развивались сходные привычки, сходное мышление и сходные традиции. Проводились совместные торжества, такие как обряд вхождения мужчины в зрелый возраст, представлявший собой сочетание ритуала инициации с состязаниями. Этот обряд пережил много столетий.[2]

Одним из следствий развития контактов между племенами явилось расширение возможностей для межполовых отношений: « любовь с первого » взгляда возможна только между незнакомыми людьми. Историки, памятуя о традициях королевских семей нового времени, утверждают, что племенные браки использовались для скрепления политических союзов, и это вполне возможно даже если в данном контексте странно звучит слово « брак » . Такие браки «поощрялись» путем запрета на внутриплеменные половые связи и что такая стратегия (случайно) положила конец кровосмесительным отношениям, просуществовавшим в течение нескольких миллионов лет развития первобытных людей.

Инцест - это крайняя степень того, что называется близкородственными браками, заключающимися внутри строго ограниченной от остальных людей социальной группы, члены которой в результате состоят друг с другом в той или иной степени родства

В человеческом обществе до развития межплеменных связей близкородственные браки были почти неизбежны. В истории бывали долгие периоды, в течение которых группа из сорока-пятидесяти человек могла прожить в полной изоляции от всего остального мира. Но род человеческий не смог бы пережить все тяготы сурового климата, если бы у людей не существовало возможности мутировать, приспосабливаться ко всем изменениям. Люди просто должны были наложить определенные запреты на кровосмешение, иначе они бы не выжили. Именно инцест был первым в мире табуированным явлением.

История развития законодательства о половых преступлениях уходит в далекое прошлое, когда ответственность за эти преступления регулировалась в основном церковным законодательством. Однако уже Устав князя Ярослава (1015-1054 гг.) "О церковных судах" предусматривал не только церковно-правовую, но и уголовную и гражданскую ответственность. В зависимости от социального положения потерпевшей различное наказание предусматривалось за изнасилование (ст. 3). Этим же Уставом предусматривалась ответственность за групповое изнасилование (ст. 7); двоеженство (ст. 16), блуд с монахиней и скотоложство (ст. 18), половое сношение между родственниками и свойственниками (ст. 12, 14-15, 19-23), включая, например, половое сношение мужчины с двумя сестрами (ст. 20) и братьев с одной женщиной (ст. 23).[3]

Соборным Уложением 1649 г. в качестве квалифицированного состава предусматривалось изнасилование, совершенное ратным человеком, наказуемое смертной казнью (ст. 30 гл. VII).

В Артикуле воинском Петра I имелась специальная глава (22), в которой говорилось о "содомском грехе, о насилии и блуде". Так, Артикул воинский предусматривал ответственность за скотоложство (арт. 165), добровольное мужеложство, квалифицирующим признаком которого являлось мужеложство, совершенное начальством (арт. 166), изнасилование (арт. 167-168), прелюбодеяние (арт. 169-170), двоеженство (арт. 171), половую связь между свойственниками (арт. 173-174).

Некоторый интерес представляют отдельные особенности уголовной ответственности, предусмотренные Артикулом воинским. Так, за изнасилование полагалось равное наказание, независимо от того, на своей или на неприятельской территории было совершено преступление; против честной женщины или блудницы. Установление наказания за изнасилование женщины на неприятельской территории является особенностью Артикула, отличающей его от западноевропейского законодательства.

Для решения вопроса о виновности лица имела значение своевременность подачи заявления потерпевшей. В толковании ст. 167 Артикула говорилось, что ежели потерпевшая "умолчит единый день или более потом, то весьма по-видимому будет, что и она к тому охоту имела". Покушение на изнасилование, согласно этому толкованию, наказывалось по судейскому усмотрению.

Известны Артикулу воинскому и смягчающие наказание обстоятельства. Так, при совершении прелюбодеяния "ежели прелюбодеющая сторона может доказать, что в супружестве способу не может получить телесную охоту утолить, то мочно наказание умалить" (арт. 170).[4] Артикул впервые ввел понятие "проституция". Согласно артикулу 175 блудниц предписывалось изгонять из полков.[5]

Разъясняя статьи об изнасиловании, Артикул воинский содержит ряд интересных институтов, не свойственных  нормам других документов российского права,  касающихся половых преступлений. Так,  артикул 167,  карающий изнасилование женщины, устанавливает равное наказание независимо от того, на своей или на неприятельской земле было совершено преступление, против честной женщины или блудницы: «...насилие есть насилие, хотя над блудницею или честною женою, и надлежит... не на особу, но на дело и самое обстоятелство смотреть» и «ежели кто женской пол, старую или молодую, замужнюю или холостую, в неприятельской или дружеской земли изнасильствует, и освидетельствуется, и оному голову отсечь, или вечно на галеру послать, по силе дела»[6]. Т. е.  усиление наказания за изнасилование женщины на неприятельской земле составляет особенность  Артикула воинского, отличающую его от западноевропейского законодательства.

Другое  интересное положение содержится уже не в самом артикуле 167, а в толковании к нему. Согласно  этой норме покушение на изнасилование наказывается по судебному решению независимо от того, была ли   потерпевшая «скверныя женщина» или же «в доброй славе»: «Начатое изнасилствие женщины, а неокончанное наказуется по разсмотрению». При этом причины, обстоятельства, помешавшие доведению преступления до конца, должен был выяснять суд, который мог смягчить меру наказания по своему усмотрению преступление.

Также  под действие судебного решения подпадала ситуация, о которой толкование говорит: «Скверныя женщины  обыкновенно, когда в своих скверностях, иногда многия скверности учинят, предлагают, что насилством чести своей лишены и насилствованы. Тогда судье их такому предложению вскоре не надлежит верить, но подлиннее о правде выведать, и через сие насилие мочно освидетельствовать, егда изнасильствованная свидетелей имеет, что оная с великим криком  других на помощь призывала, а ежели сие дело в лесу или в ином каком единаком мести учинилось, то оной женщине, хотя б она и в доброй славе была, невозможно вскоре  верить. Однако же судья может при том случившияся обстоятелства разсмотреть, и егда обрящет ее честну, то может онаго пытать или к присяге привесть»[7]. И тут же перечисляются обстоятельства, могущие служить доказательствами совершения изнасилования и являющиеся подтверждением слов потерпевшей: это и «платье от обороны разодрано», и «синевы или кровавые знаки у единаго или у другаго».  Жалоба женщины о совершении над ней насилия (как и данные экспертизы), принесенная «по скором деле», также являлась доказательством правдивости ее слов.

В качестве отягчающих вину обстоятельств артикул 166 упоминает насилие, а артикул 168 похищение женщины и последующее её изнасилование. Близко к изнасилованию стояли увоз женщин для совершения развратных действий и сводничество. Как мера ответственности здесь выступала смертная казнь через отсечение головы.

Считалось преступлением склонение девушки к половой связи путем обещания будущего замужества: «Если кто с девкой пребудет, или очреватит ее, под уговором, чтоб на ней женитца, то он сие содержать и на чреватой женитца весьма обязан»[8].

Постепенно происходит смягчение  наказания за сексуальные преступления. Во времена Екатерины П  под влиянием Вольтера и других французских просветителей происходит дальнейшая либерализация законодательства, отменяется смертная казнь за совершение сексуальных преступлений. В 1845 г. был принят новый уголовный кодекс «Уложение о наказаниях уголовных и исправительных», система преступлений которого включала двенадцать разделов, в том числе и раздел  Х «О преступлениях против жизни, здоровья, свободы и чести частных лиц» (ст.ст. 1920-2039) и раздел ХI  «О преступлениях против прав семейственных» (ст.ст. 2040-2093). Тут изнасилование упоминается как квалифицирующее обстоятельство другого преступления. Так, например, превышение власти только тогда представляло собой самостоятельный состав преступления, когда оно не соединено с  другим,  строже преследуемым деянием, как должностным, так и общим, например, взяточничеством или изнасилованием. В остальном применяются нормы статей аналогичные ранее принятым документам в области уголовного права.

Следующим основополагающим документом в плане норм, определяющих наказание за половые преступления, явилось Уголовное  уложение 1903 г. - последний по времени принятия фундаментальный законодательный акт Российской империи в области материального уголовного права. Регламентируют преступления против нравственности  главы 26 «О преступных деяниях против личной свободы» и 27 «О непотребстве» Уголовного уложения.  Суть  статей которых заключалась в «сводничестве для непотребства» как в целях промысла, так и  с понуждением к выезду за границу;  содержании притона и насильном удержании там женщин; а также в сутенерстве. При этом существует градация потерпевшей в зависимости от ее возраста. Законодатель особо выделяет положение жертвы, которая по разным обстоятельствам зависит от виновного. В качестве наказания за эти преступления выступает содержание в тюрьме или исправительном доме. [9]

Специальная глава "О преступлениях против общественной нравственности" (гл. 4 разд. 8) впервые была выделена в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. В этой главе предусматривалась ответственность за мужеложство без насилия (ст. 995) и с насилием либо с малолетним или слабоумным (ст. 996), скотоложство (ст. 997). Церковному покаянию подвергались граждане, христиане за противозаконное сожитие неженатого с незамужней по взаимному согласию (ст. 994).

Специальная глава о половых преступлениях содержалась и в Уголовном уложении 1903 г. Это гл. 27 "О непотребстве". Дифференцированно, в зависимости от возраста потерпевшего, подошел законодатель к ответственности за любострастные действия. Так, за подобные действия с ребенком в возрасте до 14 лет виновный нес ответственность, даже если эти действия совершены с согласия потерпевшего (ч. 1 ст. 513). Ответственность за аналогичные действия с потерпевшим в возрасте от 14 до 16 лет наступала при отсутствии согласия потерпевшего или "хотя бы с его согласия, но по употреблении во зло его невинности" (ч. 2 ст. 513). За любострастные действия без согласия потерпевшего с лицом, достигшим 16-летнего возраста, ответственность была предусмотрена ст. 514. Наконец, ст. 515 предусматривала ответственность за любострастные действия с лицом, находящимся под властью виновного (ч. 1), с лицом посредством насилия или угрозы угрожаемому или члену его семьи (ч. 2), "с растлением, но без плотского сношения" (ч. 3).

Уложение 1903 г. сохраняло ответственность за мужеложство (ст. 516), кровосмешение (ст. 518), сводничество "для непотребства лица женского пола, не достигшего 21 года" (ст. 524). Вместе с тем Уложение отказалось от ответственности за скотоложство.

Первый советский Уголовный кодекс 1922 г. в гл. V разд. 4 предусматривал ответственность за преступления в области половых отношений. Содержавшиеся в нем нормы условно можно разделить на составы, связанные и не связанные с удовлетворением половой потребности. К первым составам относились половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости (ч. 1 ст. 166), квалифицирующие признаки - сношение, сопряженное с растлением и удовлетворением половой страсти в извращенных формах (ст. 167); изнасилование (ч. 1 ст. 169, квалифицирующий признак - самоубийство потерпевшего лица - ч. 2 ст. 169) и понуждение женщины ко вступлению в половую связь с лицом, в отношении которого женщина является материально или по службе зависимой. Ко вторым составам относились развращение малолетних и несовершеннолетних (ст. 168), понуждение к занятию проституцией (ст. 170), сводничество, содержание притонов разврата, а также вербовка женщин для проституции (ч. 1 ст. 171, квалифицирующим признаком было вовлечение в проституцию лица, состоявшего на попечении обвиняемого или не достигшего совершеннолетия, - ч. 2 ст. 171).

Уголовный кодекс РСФСР 1926 г. не предусмотрел специального раздела о половых преступлениях. Однако в гл. 6 "Преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности" содержались статьи, аналогичные статьям Кодекса 1922 г. об ответственности за половые преступления (ст. 151-155). При этом Кодекс 1926 г. объединил в одну статью простое и квалифицированное половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости (ст. 151). Также в одну статью были объединены понуждение к занятию проституцией и сводничество (ст. 155).

Квалифицирующими признаками изнасилования, кроме самоубийства потерпевшего, являлись недостижение потерпевшим половой зрелости и изнасилование несколькими лицами (ч. 2 ст. 153). Наказуемым стало понуждение женщины не только в половую связь, но и к удовлетворению половой страсти в иной форме (ст. 154).

Постановлением ВЦИК и СНК РСФСР от 1 апреля 1934 г. Уголовный кодекс 1926 г. был дополнен ст. 154-а, предусмотревшей ответственность за добровольное и насильственное (ч. 1) либо с использованием зависимого положения потерпевшего (ч. 2) мужеложство. [10]

Указом Президиума Верховного Совета СССР от 4 января 1949 г. ответственность за изнасилование была существенно повышена - заключение в исправительно-трудовом лагере на срок от 10 до 15 лет, а за изнасилование несовершеннолетней, а равно изнасилование, совершенное группой лиц или повлекшее за собой особо тяжкие последствия, была установлена ответственность в виде заключения в исправительно-трудовом лагере на срок от 15 до 20 лет.

Уголовный кодекс 1960 г., как и 1926 г., не предусмотрев раздела о половых преступлениях, содержал составы этих преступлений в основном в гл. 3 "Преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности". Кодекс 1960 г., как и прежний, устанавливал ответственность за изнасилование (ст. 117), понуждение женщины к вступлению в половую связь (ст. 118), половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости (ст. 119, без состава с квалифицирующими обстоятельствами), развратные действия (ст. 120), мужеложство (ст. 121).

Части 2 и 3 ст. 117 УК 1960 г. предусмотрели ряд новых квалифицирующих обстоятельств: изнасилование, сопряженное с угрозой убийством или причинением тяжкого телесного повреждения, либо совершенное группой лиц или лицом, ранее совершившим изнасилование (ч. 2). За предусмотренное ч. 3 ст. 117 УК изнасилование, совершенное особо опасным рецидивистом или повлекшее особо тяжкие последствия, а равно изнасилование несовершеннолетней, Указом Президиума Верховного Совета СССР от 15 февраля 1962 г. было усилено наказание вплоть до применения смертной казни. В УК была дана соответственно новая редакция ст. 117 Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 25 июля 1962 г. В дальнейшем Законом РФ от 18 февраля 1993 г. редакция ст. 117 УК была изменена: в ч. 4 было выделено изнасилование, совершенное особо опасным рецидивистом или повлекшее особо тяжкие последствия, а равно изнасилование малолетней с наказанием в виде лишения свободы на срок от 8 до 15 лет либо смертной казни.

Законом РФ от 29 апреля 1993 г. было декриминализировано добровольное мужеложство и оставлена ответственность за мужеложство, совершенное с применением физического насилия, угроз, или в отношении несовершеннолетнего, или с использованием зависимого положения либо беспомощного состояния потерпевшего.

Идея разграничивать изнасилования, которое в России всегда понималось как насильственное половое сношение, могущее вызвать беременность, и иные самые разнообразные действия сексуального характера, совершаемые в отношении женщин с применением насилия, угроз насилия или использования беспомощного состояния.

Новый Уголовный кодекс, предусмотрев ответственность за насильственные действия сексуального характера (ст.132), положил конец спорам и различному толкованию в судебной практике.

На первый взгляд диспозиция осталась прежней; ст.131 УК РФ так же, как и ст.117 УК РСФСР не содержит определения, а лишь описывает способы совершения изнасилования.

Законодатель вновь не обозначил юридически определения, поэтому понятие изнасилования вновь трактуется, как в медицине с определением «половое сношение». С введением нового УК не одна статья охватывает все половые преступления, как было в УК 1961 г., а введена отдельная глава «Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности», что на практике облегчает вопрос о квалификации.

Статья 131 УК по сравнению со ст. 117 УК РСФСР 1960 г. имеет существенные отличия, которые можно свести к следующим: 1) уточнены признаки изнасилования; 2) включены новые отягчающие обстоятельства, влияющие на квалификацию преступления; 3) уточнены прежние отягчающие обстоятельства и дана их новая классификация с учетом современной оценки степени общественной опасности; 4) изнасилование четко отграничено от насильственных действий сексуального характера; 5) внесены некоторые другие изменения, имеющие значение для характеристики данного преступления.

Из насильственных действий сексуального характера в ст. 121 УК РСФСР ответственность предусматривалась только за мужеложство. В связи с этим в судебной практике возникали большие трудности. Некоторые насильственные действия сексуального характера "приравнивались" к изнасилованию, , совершение насильственного полового акта в извращенной форме, к хулиганству или истязанию, когда несколько женщин удовлетворяли половую страсть путем совершения насильственных действий над другой женщиной, и т. д. Поэтому включение в УК данной статьи следует оценить весьма положительно.[11]

Другим достоинством ст. 132 УК является то, что насильственные действия сексуального характера по своей общественной опасности, признакам, отягчающим обстоятельствам, влияющим на квалификацию и наказание, соотнесены с изнасилованием. В уголовном законодательстве РСФСР традиционно считалось, что изнасилование является более тяжким преступлением, чем насильственное мужеложство. Проведенные в последние годы судебные процессы над сексуальными маньяками убедили общество в ошибочности такого подхода.

По сравнению со ст. 118 УК РСФСР, предусматривавшей ответственность за понуждение женщины к вступлению в половую связь, ст. 133 УК расширяет круг потерпевших при совершении этого преступления и конкретизирует меры понуждения, которые может применять осужденный для достижения своей цели.

В ст. 134 УК более четко, чем в ст. 119 УК РСФСР 1960 г., где речь шла о половом сношении с лицом, не достигшим половой зрелости, и об удовлетворении половой страсти в извращенных формах, определены признаки этого преступления: во-первых, в диспозиции данной статьи названы конкретные виды сексуальных действий, во-вторых, трудно распознаваемое (во всяком случае для виновного) достижение половой зрелости заменено ссылкой на недостижение потерпевшим шестнадцати лет.

Если в ст. 120 УК РСФСР 1960 г. речь шла о развратных действиях в отношении несовершеннолетних, то в ст. 135 УК РФ подчеркнуто, что такие действия должны быть совершены без применения насилия и только в отношении несовершеннолетнего, заведомо не достигшего шестнадцати лет.

8 февраля 2003 года в Уголовный кодекс были внесены изменения, в частности, в ст.ст. 131 и 132 п. "а" - совершенное неоднократно или лицом, ранее совершившим насильственные действия сексуального характера - утратил силу. Возраст лица, в отношении которого совершается преступление увеличился до шестнадцати лет.[12]

1.2. Уголовно-правовая характеристика преступлений сексуального характера

Человек имеет место на свободное самоопределение в области половых отношений. Общество не может терпеть в этой сфере насилия, в какой бы оно не проявилось – в форме – ли грубой физической силы или тонких увещеваний, направленных на обман другого лица. Поскольку законом охраняется жизнь, здоровье и свобода личности, постольку он должен защищать от посягательства на один из важнейших видов свободы – свободу половых отношений.

Ни одна сфера человеческих отношений не претерпела столько различных стадий правового развития, как сфера половых отношений. В этом нет ничего удивительного. Мощный инстинкт пола естественно принимает необузданные формы; малокультурная, невежественная масса с трудом уясняет себе в этой области границы дозволенного и недозволенного, даже в спокойном состоянии, а особенно в состоянии возбуждения, типичном для совершения этого вида преступлений.

Поэтому даже древнейшие законодательства пытались суровыми мерами поставить преграду сильнейшему природному инстинкту человека, наложить узду на чрезмерно бурные проявления его.

Мысль законодателя при этом двигалась в нескольких определенных направлениях. Допуская положение, что естественные половые отношения являются сами по себе дозволенными, закон их карал, если они происходили без соблюдения надлежащей формы (брак), или если они были направлены против беспомощных в силу возраста или физического состояния.[13]

Древность и средние века ставили под особую защиту незыблемость брака, как крепчайшей в то время социальной ячейки, и облагали, поэтому тяжкими карами прелюбодеяние и многобрачие. Здесь защищалась от посторонних посягательств чистота родового происхождения, честь мужа и честь жены. В эпоху развития церковного владычества, не освященные церковью отношения между полами считались тягчайшим грехом: карался конкубинат, т.е. свободное, не зарегистрированное церковью сожительство между мужчиной и женщиной, как длительное, так и кратковременное; каралось похищение, увоз женщины, бывший одним из бытовых явлений, нередко предшествовавший браку; каралось, наконец, изнасилование, являвшееся насильственным посягательством на честь женщины. Насильственные отношения между лицами одного пола также считались изнасилованием.

Значительное увеличение роста преступлений совершаемых на сексуальной почве в 90-е годы, нестабильность экономики, обилие порнографии, рост числа зараженных ВИЧ-инфекцией, увеличение количества больных венерическими заболеваниями, недостаточная профилактика данного вида преступлений, а также опыт законодателей зарубежных стран заставляют отечественных законодателей внести ряд изменений в УК 1996 года, в том числе и те, что касаются преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

В статье 131 УК России 1996 года законодатель расширяет перечень квалифицирующих признаков изнасилования, а именно: изнасилование, совершенное неоднократно или лицом, ранее совершившим насильственные действия сексуального характера (утратил силу Федеральным законом от 8 декабря 2003 года);[14] изнасилование, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; изнасилование, соединенное с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершенное с особой жестокостью по отношению к потерпевшей или другим лицам; изнасилование повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием; изнасилование заведомо несовершеннолетней; изнасилование повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей; изнасилование повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшей, заражение ее ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия; изнасилование потерпевшей, заведомо не достигшей четырнадцатилетнего возраста.[15]

Статья 118 УК РСФСР 1960 года (Понуждение женщины к вступлению в половую связь или к удовлетворению половой страсти в иной форме лицом, в отношении которого женщина является материально или по службе зависимой) нашла свое отражение в статье 133 УК России 1996 года (Понуждение к действиям сексуального характера), в которой в виду того, что в УК России 1996 года было декриминализировано добровольное мужеложство и криминализированно насильственное лесбиянство, теперь объектом и субъектом может являться как мужчина, так и женщина. Также расширен перечень квалифицирующих признаков данной статьи, а именно понуждение к действиям сексуального характера, т.е. понуждение лица к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или совершению иных действий сексуального характера путем шантажа; угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо с использованием материальной или иной зависимости потерпевшего (потерпевшей).

Статья 119 УК РСФСР 1960 года (Половые сношения с лицами, не достигшими половой зрелости, а также те же действия, сопряженные с удовлетворением половой страсти в извращенных формах) предусматривала добровольное половое сношение мужчины и женщины с лицом другого пола, не достигшим половой зрелости, в том числе в условиях фактического брака. Достижение половой зрелости, т.е. определенного уровня физического развития, делающего лицо способным к половой жизни, нельзя отождествлять с достижением совершеннолетия (18 лет) или установленного законом брачного возраста. Лицо может быть моложе указанного возраста, но достичь половой зрелости. И в этом случае добровольное половое сношение с ним не образует преступления и не влечет уголовной ответственности. Вместе с тем достижение брачного возраста предполагает и достижение половой зрелости. Следовательно, при таком положении уголовная ответственность по статье 119 УК 1960 года исключалась. Вопрос о достижение половой зрелости в возрасте от 14 до 18 лет решался медицинской экспертизой.

Применение статьи 119 УК РСФСР 1960 года возможно лишь при условии, что виновный действовал умышленно, т.е. совершал половой акт с лицом, не достигшим половой зрелости, и желал или сознательно допускал подобный характер своих действий. Половое сношение с малолетней должно рассматриваться как изнасилование.[16]

Преступление, предусмотренное ч.1 статьи 119, заключалось в совершение нормального полового акта добровольно, без применения насилия, с согласия лица, не достигшего половой зрелости. При наличие насилия преступление следовало квалифицировать по ч.3 статьи 117 УК РСФСР .[17]

Субъектом рассматриваемого преступления может быть только лицо, достигшее совершеннолетия. Половое сношение между несовершеннолетними, в том числе в условиях фактического брака, уголовной ответственности за собой не влечет. Добровольное половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости, влекло за собой повышенную уголовную ответственность в случае, когда имело место удовлетворение половой страсти в извращенной форме (ч.2 ст. 119). Извращенные формы совершения полового акта могут быть любыми, кроме мужеложства, которое предусматривалось по ч.2 статьи 121 УК РСФСР 1960 года.

Статья 119 УК РСФСР 1960 года преобразована в статью 134 УК России 1996 года (Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста). Под иными действиями здесь следует понимать мужеложство и лесбиянство, а также другие действия сексуального характера, например, вставление полового члена в рот потерпевшей (потерпевшего) и т.д.

В УК РСФСР 1960 года речь идет только о половом сношение мужчины или женщины с лицом, не достигшим возраста половой зрелости. Под действие статьи 134 УК России 1996 года, кроме полового сношения, теперь подходят мужеложство и лесбиянство, а также иные действия сексуального характера, независимо от того, совершены они с согласия лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста или нет.

Статья 120 УК РСФСР 1960 года (Развратные действия в отношение несовершеннолетних) предусматривала совершение мужчиной или женщиной развратных действий в отношение лица того же или иного пола, не достигшего совершеннолетия, т.е. 18 лет. Для состава данного преступления не имеет значения, достигло ли это лицо половой зрелости, жило ли уже половой жизнью, является ли оно развращенным и испорченным или нет и т.п.

Развратные действия могут выражаться в непристойных прикосновениях, жестах и разговорах, в ознакомление несовершеннолетними с порнографической литературой, изображениями и предметами, в открытом совершении при них половых актов, обучении непристойностям, различным половым извращениям, направленным на преждевременное и нездоровое развитие полового чувства и интереса к половой жизни. Добровольное совершение полового акта с несовершеннолетними не может быть квалифицированно по статье 120 УК 1960 года, так как оно прямо предусмотрено статьей 119 УК 1960 года.[18]

С субъективной стороны статья 120 предполагала, что виновный сознавал, что совершает развратные действия в отношении несовершеннолетнего, и желал или сознательно допускал подобный характер своих действий. Если при этом установлено намерение виновного таким путем склонить несовершеннолетнего к половому сношению, то при наличии требуемых законом условий (не достижение потерпевшим половой зрелости или совершение рассматриваемых действий лицом мужского в отношении мальчика и т.д.) возможна ответственность за приготовление по ст.ст. 15 119 (ответственность за приготовление к преступлению и за покушение на преступление и половое сношение с лицом не достигшим половой зрелости) или 15 и 121 (мужеложство).

Отличие статьи 135 УК России 1996 года (Развратные действия, т.е. совершение развратных действий без применения насилия в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста) от статьи 120 УК РСФСР 1960 года состоит в том, сто статья 135 защищает от сексуальных посягательств, а именно развратных действий, не лиц достигших совершеннолетия, а лиц не достигших четырнадцатилетнего возраста.

Статья 121 УК 1960 года (Мужеложство, т.е. половое сношение мужчины с мужчиной), предусматривала уголовную ответственность как за добровольное, так и за насильственное мужеложство. В те годы мужеложство являлось общественно опасной формой полового извращения и заключалось в половом сношение мужчины с мужчиной. В УК РСФСР 1960 года мужеложство было криминализированно по вышеизложенным причинам. Закон предусматривал два вида этого преступления: простое и с квалифицирующими признаками.

Простое мужеложство, т.е. сношение с лицом, достигшем 18 лет. Без применения в отношение лица физического насилия или угроз или без использования его зависимого положения карается по ч.1 статьи 121 УК РСФСР 1960 года. В этих случаях уголовной ответственности подлежали оба мужчины.

Часть 2 статьи 121 признает мужеложство совершенное при отягчающих обстоятельствах, если оно совершено: а) с применением физического насилия; б) с применением угроз; в) в отношение несовершеннолетних, т.е. лиц не достигших восемнадцатилетнего возраста; г) с использованием зависимого положения потерпевшего. Зависимость может быть материальной, служебной или иной (например, зависимость подопечного от опекуна).

Часть 2 статьи 121 имела в виду случаи недобровольного мужеложства, при которых один из мужчин являлся потерпевшим от этого преступления. Он, естественно, уголовной ответственности не подлежал. Если же речь о добровольном мужеложстве с несовершеннолетним, достигшим 16 лет, он в соответствии со статьей 10 УК РСФСР 1960 года (ответственность несовершеннолетних) может быть привлечен к уголовной ответственности за свои действия.

При совершении мужеложства виновный сознает характер совершаемых им действий и желает совершить действия такого характера. При совершении мужеложства в отношении несовершеннолетних виновный знает, что потерпевший несовершеннолетний, или сознательно допускает возможность этого.

Из сравнительного анализа УК РСФСР 1960 года с УК союзных республик, того времени можно сделать вывод, что законодатели республик, входивших в состав СССР, в основном ориентировались на УК РСФСР. По известным причинам существенных различий между уголовными законами

РСФСР и уголовными законами союзных республик быть не могло. Поэтому перечень и название статей уголовных законодательств, предусматривающих уголовную ответственность за преступления, совершаемые в половой сфере, существенных различий не имеют. Исключение составляет то, что в Армянской ССР, Узбекской ССР, Таджикской ССР, Айзербаджанской ССР, Туркменской ССР и в некоторых других республиках СССР, санкции, за рассматриваемые преступления, предусмотренные уголовными законами союзных республик, выше санкций предусмотренных уголовным законодательством РСФСР.

Как уже было сказано выше, в УК России 1996 года было декриминализировано добровольное мужеложство и криминализированно насильственное лесбиянство.

В УК России 1996 года введена статья 132 (Насильственные действия сексуального характера), а именно мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера с применением насилия или угрозой его применения к потерпевшему (потерпевшей) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей).[19]

Квалифицирующие признаки данной статьи следующие. Те же деяния: а) совершенные неоднократно или лицом ранее совершившим изнасилование; б) соединенные с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершенные с особой жестокостью по отношению к потерпевшим или к другим лицам; в) совершенные группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; г) повлекшие заражение потерпевшего (потерпевшей) венерическим заболеванием; д) совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего (несовершеннолетней).

Деяния, перечисленные выше, если они а) повлекли по неосторожности смерть потерпевшего (потерпевшей); б) повлекли по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего (потерпевшей), заражение его (ее) ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия; в) совершены в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста.

Половая свобода относится к жизнедеятельности лиц. Достигших по общему правилу совершеннолетия, или во всяком случае 16 лет. Каждый человек, достигший этого возраста, реализует половую свободу по собственному усмотрению. Половая неприкосновенность любого человека во всех случаях защищается государством. Нарушение половой неприкосновенности всегда нарушает половую свободу. Таким образом, в главе 18, УК России 1996 года, (вступившим в действие с 1 января 1997 года), предусмотрена уголовная ответственность за насильственные действия в сексуальной сфере и ответственность за действия, грубо нарушающие моральные нормы поведения в отношении несовершеннолетних и малолетних в этой сфере.

К первой группе преступлений относятся: изнасилование (статья 131); насильственные действия сексуального характера (статья 132); понуждение к действиям сексуального характера (статья 133). Вторую группу преступлений составляют: половое сношение или иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста (статья 134); развратные действия (статья 135).

Сравнение перечисленных норм нового УК с нормами соответствующей части главы о преступлениях против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности УК РСФСР 1960 года позволяет утверждать, что сейчас осуществлен новый подход к проведению линии между дозволенным и недозволенным в сексуальных отношениях. С одной стороны установлена уголовная ответственность за любые насильственные действия сексуального характера, включая лесбиянство, а с другой – исключается ответственность за сексуальные действия, включая мужеложство, если они совершаются лицами, достигшими определенного возраста, добровольно. Согласно УК РСФСР 1960 мужеложство наказывалось в любом случае, независимо от добровольности, а лесбиянство, даже насильственное, преследовалось только тогда, когда в насильственных действиях содержались признаки другого преступления, например истязания или хулиганства. Усилена защищенность личности несовершеннолетних обоего пола от сексуальных преступлений; конкретизирован возраст несовершеннолетних потерпевших (ч.2 и ч.3 статьи 131, ч.2 и ч.3 статьи 132, статья 134).[20]

Из насильственных действий сексуального характера статья 121 УК РСФСР 1960 года предусматривала только мужеложство. Это порождало в судебной практике большие трудности. Практически некоторые насильственные действия сексуального характера приравнивались к изнасилованию, например совершение полового акта в извращенной форме, либо к хулиганству и истязанию, когда, например, несколько женщин удовлетворили половую страсть путем совершения насильственных действий над другой женщиной.

Включение в УК России 1996 года статьи 132 (Насильственные действия сексуального характера) снимает эти трудности. Насильственные действия сексуального характера по своей общественной опасности фактически приравнены к изнасилованию. Ранее считалось, что изнасилование является более тяжким преступлением, чем насильственное мужеложство. Проведенные в последние годы судебные процессы над сексуальными маньяками убедили общество в ошибочности такого подхода.[21]

К насильственным действия сексуального характера закон теперь относит мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера с применением насилия или угрозой его применения к потерпевшему (потерпевшей). Анализ этих положений приводит к выводу о том, что закон теперь связывает ответственность вовсе не с извращенностью удовлетворения половой страсти, а с насильственным характером названных сексуальных действий, посягающих на половую свободу и половую неприкосновенность лиц как мужского, так и женского пола.

Из насильственных действий сексуального характера наиболее распространенным является мужеложство, которое представляет собой насильственное половое сношение мужчины с мужчиной путем введения полового члена одного партнера в задний проход другого. Другие формы гомосексуальных действий между мужчинами мужеложством не являются. Не насильственное мужеложство согласно Уголовному кодексу России 1996 года ненаказуемо.

Насильственное лесбиянство – это общение женщины с женщиной в половой сфере с применением насилия, путем соприкосновения их половых органов, а также иные любострастные действия, совершенные руками и другими частями тела. Ненасильственное лесбиянство, в соответствии с УК России 1996 года ненаказуемо. К иным насильственным действиям сексуального характера (кроме насильственного мужеложства и лесбиянства) относятся любые насильственные действия мужчины в отношении женщины или другого мужчины, женщины в отношении мужчины (онанизм и другие развратные действия). Все насильственные действия сексуального характера женщины в отношении женщины охватываются насильственным лесбиянством.

Мы считаем, что необходимо добавить еще один квалифицирующий признак к ч.3 статьи 132 УК 1996 года. А именно, мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера с применением насилия или угрозой его применения к потерпевшему (потерпевшей) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей) совершенные родителем, опекуном, педагогом или лицом, на которое возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней).[22]

На наш взгляд, такая необходимость вызвана тем, что процент совершения насильственных действий сексуального характера вышеперечисленной группой лиц, в отношении несовершеннолетних и малолетних, достаточно высок. В то же время наши исследования показывают, что, как правило, несовершеннолетние и малолетние потерпевшие, в отношении которых было совершено рассматриваемое преступление не сообщают о случившемся в правоохранительные органы, родственникам или другим лицам. Следовательно, сексуальные посягательства, в отношении их, в большинстве случаев будут продолжаться, и причинять вред их нормальному половому развитию, в том числе оказывать отрицательное воздействие на физическое и духовное формирование личности.

Мы считаем, что в настоящее время, не уделяется должного внимания насильственным действиям сексуального характера, совершаемым в исправительных учреждениях.[23]

Насильственное мужеложство и лесбиянство носят другой характер в условиях исправительных учреждений, а также отличаются по некоторым параметрам от насильственных действий сексуального характера совершаемых в условиях воли.

Уровень латентности насильственного мужеложства в исправительных учреждениях, на 27% выше уровня латентности насильственных действий сексуального характера совершаемых на свободе.[24] Сравнительных цифр соотношения насильственного лесбиянства в исправительных учрждениях и на свободе пока нет. По нашим выборочным наблюдениям относительно 40 женщин освободившихся из мест лишения свободы, ни одна из них не привлечена официально за совершение насильственных действий сексуального характера, но за исключением единиц они все сохранили свои аномальные сексуальные наклонности. Если учесть, что 32 из них характеризуются как пьяницы, не работающие, ведущие антиобщественный образ жизни, есть все основания полагать, что им будет очень трудно найти сексуального партнера, в результате чего они, возможно, прибегнут к насильственному лесбиянству.

Наши исследования позволяют утверждать, что руководство исправительных учреждений достаточно осведомлено о насильственных действиях сексуального характера совершаемых в тюрьмах, следственных изоляторах, исправительных колониях. Но по ряду причин соответствующие меры к виновным в их совершении, в большинстве случаев не принимаются.

Мы вынуждены признать, что не редко у работников исправительных учреждений возникает вопрос – возбуждать уголовное дело, обреченное на недоказанность или же ограничится мерами дисциплинарного характера.

По понятным причинам лицо, в отношении которого было совершено рассматриваемое преступление, в большинстве случаев, о случившимся администрации исправительного учреждения не сообщает и переходит в категорию «опущенных». Это позволяет утверждать, что в отношении него и в дальнейшем будут совершаться насильственные действия сексуального характера. Доказывать в таких ситуациях, что мужеложство носило насильственный характер весьма затруднительно.

Определенной спецификой обладают поисковые мероприятия в условиях исправительных учреждений. Получать информацию о сексуальных преступлениях совершаемых в исправительных учреждениях необходимо от лиц, которые сами не принимают участие в их совершении (импотенты, пожилые осужденные и т.д.).[25]

Ситуация сложившаяся в настоящее время в исправительных учреждениях России, большое количество сексуальных преступлений совершаемых в них, позволяют нам внести предложение о добавлении в ч.2 статьи 132 УК России (с соответствующими изменениями дальнейших буквенных обозначений) квалифицирующим признаком: пункт «в» – «совершенные в отношении осужденного (осужденной), находящегося (находящейся) в исправительном учреждении, или лица, заключенного под стражу в качестве меры пресечения».

Уголовное законодательство дореволюционной России, уголовный кодексы союзных республик, РСФСР, России предусматривают ответственность за половые преступления, в том числе за насильственные действия сексуального характера, хотя они не всегда отражались в законе как токовые. В ряде случаев при их квалификации фактически применялась аналогия.

В период от 60-х годов до настоящего времени последовательно осуществляется гуманный подход в правовой оценке добровольного и насильственного мужеложства и лесбиянства, что и нашло отражение в УК России 1996 года.