Содержание
1. Сущность и содержание
мусульманского права. 3
1.1. Основные черты мусульманской правовой системы.. 3
1.2. Источники мусульманского права. 6
1.3. Право мусульманских стран: право арабского Халифата. 9
2. Правовая этика. 20
Список литературы.. 23
1.
Сущность и содержание мусульманского
права
1.1.
Основные черты мусульманской правовой системы
Правовые
системы 45 афро-азиатских государств
(от Марокко до Индонезии) относятся
к мусульманской правовой
системе. Наиболее мусульманскими считаются
33 страны (Иран,
Афганистан, Турция,
государства Арабского востока, Южной и Юго-Восточной Азии и Африки и
т.д.) Здесь более
80% населения является
мусульманами, а ислам провозглашен в конституциях
государственной религией.
Мусульманское право - это система норм, выраженных в религиозной
форме и основанных на мусульманской религии - исламе. Ислам исходит из того, что существующее право
произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку
через своего пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не
только те, которые подлежат правовому регулированию. Право Аллаха дано
человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и
толкованиях. Ислам - самая молодая из трех мировых религий, но имеет очень
широкое распространение. Эта религия содержит теологию, которая устанавливает догмы
и уточняет, во что мусульманин должен верить; шар, или шариат, т.е. предписания
верующим: что они должны делать и чего не должны. Шариат означает в переводе
на русский язык "путь следования" и составляет то, что называется
мусульманским правом. Это право
указывает, как мусульманин должен вести себя, не различая, обязательств по
отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Иными словами, шариат основан
на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он
может иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, кто их
нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям,
установленными самими нормами. Оно регулирует отношения только между
мусульманами. В исламе государство выполняет роль служителя религии. Ислам по
своей сущности, как и иудаизм, - это религия закона.
Мусульманское
право имеет четыре источника:
1. Священная книга Коран, состоящая из высказываний
Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету;
2. Сунна -
сборник традиционных правил, касающихся действий и высказываний Магомета,
воспроизведенных целым рядом посредников;
3. Иджма -
конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых-мусульманистов;
4. Кияс -
рассуждение по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые
не охватываются предыдущими источниками мусульманского права.
Таким суждениям придается законный,
общественный характер.
К чертам
мусульманского права относятся: архаичность ряда институтов, казуистичность и
отсутствие систематизации. Это право церкви, право общины верующих. Обычаи не
входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник.
В правовой
действительности широко используются соглашения, которые могут вносить
существенные изменения в нормы мусульманского права, но не считаются
обязательными. Развитие этой системы права прекратилось в Х в. н.э., когда
отпала возможность его толкования.
Основное содержание
мусульманского права - вытекающие из ислама правила поведения
верующих и наказания
(обычно религиозного толка) за невыполнение данных предписаний.
С
самого начала ислам
определял не только религиозный ритуал, догматические и
культовые особенности, но социальные
институты, формы собственности,
особенности права, философии,
политического устройства,
этики, морали и
социальной психологии, хотя
духовная сторона стояла все
же на первом месте.
Мусульманское
право (шариат) представляет собой свод религиозных и правовых норм,
составленный на основе Корана и Сунны, содержащий нормы государственного,
наследственного, уголовного и брачно-семейного права. Таким образом, шариат -
это правовые предписания, неотъемлемые от теологии ислама, тесно связанные с
его религиозно-мистическими представлениями. Ислам рассматривает правовые
установления, как частицу единого божественного закона и порядка. Отсюда
велениям и запрещениям, составляющим нормы шариата, также приписывается
божественное значение.
Тесная связь права с
теологией ислама нашла свое выражение в установлении в шариате пяти видов
действий мусульманина, которым придавался в равной мере правовой и
морально-религиозный смысл:
-
обязательные;
-
рекомендуемые;
-
дозволенные;
-
предосудительные,
но не влекущие за собой применения наказания;
-
запрещенные
и подлежащие наказанию.
Основная
тенденция шариата – оценка различных жизненных обстоятельств с точки зрения
религии. Поэтому не случайно, что одной из особенностей норм, составляющих
шариат, является то, что они применяются только к мусульманам и в отношениях
между мусульманами. Кодекс шариата подразделяется на три основные части: ибадат
(обязанности, относящиеся к религиозному культу), муамалят (чисто юридические
нормы) и укубат (система наказаний).
Предписания
шариата многочисленны и строги. Они определяют все нормы взаимоотношений
человека в семье и обществе, регулируют гражданские правоотношения, порядок
разрешения имущественных споров. За нарушение норм шариата предусмотрена очень
жесткая система наказаний (достаточно вспомнить публичные казни в Чечне,
провозгласившей приверженность шариату).
Как
конфессиональное право шариат отличается от канонического права в странах
Европы в том отношении, что он регулирует не строго очерченные сферы
общественной и церковной жизни, а выступает в качестве всеохватывающей и
всеобъемлющей нормативной системы, утвердившейся в целом ряде стран Азии и
Африки распространившей свое действие на Среднюю Азию и часть Закавказья, на
Северную, частично Восточную и Западную Африку, на ряд стран Юго-Восточной
Азии. Однако столь бурное и широкое распространение ислама и шариата повлекло
за собой и все большее проявление в нем местных особенностей и различий при
толковании отдельных правовых институтов. Так, с утверждением двух главных
направлений в исламе соответствующим образом произошел раскол в шариате, где
наряду с ортодоксальным направлением (суннизм) возникло и другое
направление - шиизм.[1]
1.2. Источники мусульманского права
Коран.
Важнейшим
источником шариата считается Коран (от араб. "ал-куран" -
"чтение вслух", "назидание") - священная книга мусульман,
состоящая из притч, молитв и проповедей, произнесенных Мухаммедом между 610 и 632 г.г. Исследователи
находят в Коране положения, заимствованные из более ранних правовых памятников
Востока и из обычаев доисламской Аравии.
Сначала пророческие откровения передавались в
общине изустно, по памяти. Некоторые из них верующие записывали по собственной
инициативе пока, наконец, в Медине по указанию Мухаммеда не стали вестись
систематические записи. Канонизирование содержания Корана и составление
окончательной редакции произошло при халифе Олифе (644-656г.г.). Коран
предписывает арабам покинуть "обычаи отцов" в пользу правил,
установленных исламом. В самом Коране его правовая значимость определяется
следующим образом: "И так, мы ниспослали его как арабский судебник".
Коран состоит из 14 глав (сур), расчлененных
на 6219 стихов (аята). Большая часть этих стихов имеет мифологический характер,
и лишь около 500 стихов содержит предписания, относящиеся к правилам поведения
мусульман. При этом не более чем 80 из них можно рассматривать как собственно
правовые (в основном это правила, относящиеся к браку и семье), остальные касаются
религиозного ритуала и обязанностей.
Большая часть положений Корана носит
казуальный характер и представляет собой конкретные толкования, данные пророком
в связи с частными случаями. Но многие установления имеют весьма неопределенный
вид и могут приобретать разный смысл в зависимости от того, какое содержание в
них вкладывается. В последующей судебно-богословской практике и в правовой доктрине
в результате достаточно свободного толкования они получили свое выражение в
противоречивых, а нередко и во взаимоисключающих правовых предписаниях.
Сунна.
Другим
авторитетным и обязательным для всех мусульман источником права была Сунна
("священное предание"), состоящая из многочисленных рассказов
(хадисов) о суждениях и поступках самого Мухаммеда. В хадисах также можно
встретить различные правовые напластования, отражающие развитие социальных
отношений в арабском обществе. Окончательное редактирование хадисов было
осуществлено в 9 веке, когда были составлены в ортодоксальных сборниках сунны,
наибольшую известность из которых получил Бухари. Из сунны также выводятся
нормы брачного и наследственного, доказательственного и судебного права,
правила о рабах и т.д. Хадисы сунны, несмотря на их обработку, содержали много
противоречащих положений, и выбор наиболее "достоверных" всецело
относился к усмотрению богословов-правоведов и судей. Считалось, что имеют силу
лишь те хадисы, которые были пересказаны сподвижниками Мухаммеда, причем, в
отличие от суннитов, шииты признавали действительными лишь те хадисы, которые
восходили к халифу Али и к его сторонникам.
Таким образом,
"Сунна посланника Аллаха" (полное название Сунны) - свод текстов,
описывающих жизнь Мухаммеда, его слова и дела, а в широком смысле - сборник
благих обычаев, традиционных установлений, дополняющий Коран и почитаемый
наравне с ним как источник сведений о том, какое поведение или мнение является
богоугодным, правоверным. Обучение Сунне - важная часть религиозного воспитания
и образования, а знание Сунны и следование ей - один из главных критериев
авторитетных предводителей верующих.
2.3. Иджма.
Третье
место в иерархии источников мусульманского права занимала иджма, которая
рассматривалась как "общее согласие мусульманской общины". Наряду с
Кораном и Сунной она относилась к группе авторитетных источников шариата.
Практически иджма складывалась из совпадающих мнений по религиозным и правовым
вопросам, которые были высказаны сподвижниками Мухаммеда или впоследствии
наиболее влиятельными мусульманскими теологами-правоведами (имамами, муфтиями).
Иджма развивалась как в виде интерпретаций текста Корана или Сунны, так и путем
формирования новых норм, которые уже не связывались с Мухаммедом. Они
предусматривали самостоятельные правила поведения и становились обязательными в
силу единодушной поддержки муфтиев и муджатахидов.
Такой
способ развития норм мусульманского права получил название "иджтихад".
Правомерность иджмы как одного из основных источников шариата выводилась из
указания Мухаммеда : "Если вы сами не знаете, спросите тех, кто
знает".
Большая
роль иджмы в развитии шариата состояла в том, что она позволяла правящей
религиозной верхушке Арабского халифата создавать новые правовые нормы,
приспособленные к меняющимся условиям феодального общества, учитывающие
специфику завоеванных стран. К иджме в качестве источника права, дополняющего
шариат, примыкала и фетва - решения и мнения отдельных муфтиев по правовым
вопросам.
Кияс.
Одним из
наиболее спорных источников мусульманского права, вызывающим острые разногласия
между разными направлениями, был кияс- решение правовых дел по аналогии.
Согласно киясу правило, установленное в Коране, Сунне или иджме, может быть
применено к делу, которое прямо не предусмотрено в этих источниках права. Кияс
не только позволял быстро урегулировать новые общественные отношения, но и
способствовал освобождению шариата в целом ряде моментов от теологического
налета.
Но в руках
мусульманских судей, кияс часто становился и оружием откровенного произвола.
Наиболее широко данный метод был обоснован Абу Ханифа и его последователями -
ханифатами.
В качестве
дополнительного источника права шариат допускал и местные обычаи, не вошедшие
непосредственно в само мусульманское право в период его становления, но не
противоречившие прямо его принципам и нормам. При этом признавались правовые
обычаи, сложившиеся в самом арабском обществе (урф), а также у многочисленных
народов, покоренных в результате арабских завоеваний или же подвергшихся в более
позднее время влиянию мусульманского права (адаты).
Фирманы, кануны.
И, наконец,
производным от шариата источником мусульманского права были указы и
распоряжения халифов-фирманы. В последующем, в других мусульманских
государствах, с развитием законодательной деятельности, в качестве источника
права, стали рассматриваться и играть все возрастающую роль законы- кануны.
Фирманы и кануны тоже не должны были противоречить принципам шариата и
дополняли его прежде всего нормами, регламентирующими деятельность государственной
власти с населением.[2]
1.3. Право мусульманских стран: право арабского
Халифата
Хотя шариат не знал как
такового деления права на отдельные отрасли, все же гражданско-правовые отношения, в частности
право собственности, договорное и деликтное право, получили в нем заметное
развитие.
Право
личного статуса.
Особое внимание в
шариате уделялось "праву личного статуса". В Арабском халифате, как и
во многих других государствах средневекового Востока, не сложился особый
сословный строй с присущей ему иерархией неравноправных сословно-корпоративных
групп. По мусульманскому праву юридическое положение лица определялось его
вероисповеданием. Полноправный личный статус по шариату имели только
мусульмане. Лица, исповедовавшие христианство или иудаизм (так называемые
зиммии), находились в приниженном положении и были обязаны уплачивать тяжелый
государственный налог (джизья). Нормы шариата применялись к ним лишь в тех
случаях, когда они заключали сделки с мусульманами или совершали преступления.
Развитие социальных отношений оказало влияние на положение рабов. Они не
признавались субъектами права, но могли с согласия своих хозяев вести торговые
операции и приобретать имущество. Отпуск рабов-мусульман на волю рассматривался
как богоугодное дело.
Поскольку согласно
религиозным представлениям шариата субъектом права являлся лишь Аллах, то
мусульманин рассматривался как носитель установленных богом обязанностей. Лишь
в той мере, в какой он соблюдал свой религиозный долг, следуя велениям ислама,
он получал право на предусмотренные шариатом притязания и на другие юридические
возможности. Поэтому мусульманские правоведы разрабатывали не столько вопрос о
правоспособности, сколько о дееспособности лица, то есть о его возможности
участвовать в сделках и в иных правовых актах. Гражданская дееспособность
рассматривалась в качестве необходимого условия для приобретения имущественных
прав. В полном объеме дееспособность предоставлялась лицам, достигшим
совершеннолетия и находившимся в здравом рассудке. Право устанавливать факт
достижения совершеннолетия в каждом отдельном случае осуществлялось судьей,
который решал этот вопрос по своему усмотрению. Было известно также понятие ограниченной
дееспособности для малолетних, слабоумных, лиц, находившихся в состоянии
опьянения и т.д.
Правовое
регулирование имущественных отношений
Важное место в
мусульманской правовой доктрине занимали нормы, регламентирующие имущественные
отношения. Прежде всего в правовой доктрине было закреплено представление об
имуществе как объекте вещных прав. Особую категорию составляли вещи, которые не
могли или не должны были находиться в собственности мусульманина. Это — воздух,
море, пустыня, мечети, водные пути и т.п. Не признавалась собственность
мусульман и на так называемые "нечистые вещи" — вино, свинину, книги,
противоречащие положениям ислама, и т.д. Нередко в ходе арабских завоевательных
походов эти вещи подвергались уничтожению, хотя вопрос о праве на истребление
имущества, принадлежащего неверным, был спорным и трактовался по-разному в
различных мазхабах. Мусульманскому праву было известно также деление вещей на
движимые и недвижимые, заменимые и незаменимые, характеризующиеся индивидуальными
признаками и не имеющие таковых и т.д. Большое внимание мусульманские правоведы
уделяли классификации земельных имуществ. В особые группы выделялось
государственное имущество, земли принадлежащие частным лицам, брошенные земли,
земли непригодные для обработки и т.п.
В шариате подробно
определялись способы возникновения права собственности, причем по некоторым из
них правоведы, представители разных мазхабов, высказывали разноречивые мнения.
Завоевательные походы арабов с большой остротой поставили вопрос о
правомерности военных захватов, о самом порядке возникновения права
собственности на захваченное имущество. Завоеванные земли по общему правилу
рассматривались как собственность государства и поступали в распоряжение
халифов и эмиров. Правовой статус иного имущества, добытого у неприятеля,
определялся прежде всего, в зависимости от того, было оно получено насильственным
или ненасильственным путем. Имущество, захваченное силой, делилось на несколько
частей, размер которых по-разному определялся в отдельных мазхабах. Одна из них
переходила в собственность добытчика, вторая должна была быть передана
государству, третья - мечетям и т.д. Шариату были известны и такие способы
приобретения права собственности, как наследование, договор, находка вещи. В
последнем случае своеобразным было то, что владелец земли, нашедший на своем
участке чужую вещь, становился ее собственником.
Сложившийся в
мусульманских государствах строй отношений собственности тщательно
регламентировался и охранялся нормами шариата. Праву частной собственности
приписывалось божественное происхождение, оно рассматривалось как постоянное и
неограниченное, а собственник имел абсолютную свободу распоряжения своим
имуществом.
Особый правовой режим
имели земли, составлявшие первоначальную территорию мусульманской общины (Мекка
с прилегающей территорией), которые назывались хиджаз. На этих землях могли селиться только мусульмане, здесь
нельзя было рубить деревья, охотиться и т.п. Население покоренных земель, как
правило, теряло свои собственнические права, которые переходили государству.
Землевладельцы же рассматривались теперь как арендаторы и обязаны были платить
тяжелый налог (харадж).
Частная феодальная
собственность в Арабском халифате (мульк)
имела подчиненное значение по сравнению с государственной собственностью и
общинным землепользованием и не получила широкого распространения. В отличие от
феодальной собственности в странах Европы она не имела иерархической структуры,
не связывалась условиями службы. С ростом государственного земельного фонда и
развитием феодальных отношений получили распространение и условные формы
земельных владений. Часть захваченных земель стала предоставляться отдельным
представителям феодальной верхушки за военную или государственную службу (икта). Владелец такой земли (иктадар) получал право собирать в свою
пользу подать с подвластного населения. Поскольку икта со временем стала передаваться
по наследству, по своему фактическому положению она приближалась к землям,
закрепленным по праву собственности. Согласно первоначальному толкованию Корана
пресная вода, также как и воздух, считалась общим достоянием. Но постепенно
колодцы, пруды и мелкие озера переходили в собственность крупных
землевладельцев. Лишь значительные реки и озера по-прежнему входили в общую
систему общинной и государственной собственности, что определялось
необходимостью проведения совместных ирригационных работ, осуществляемых под
контролем должностных лиц.
Своеобразным институтом
шариата, связанным с вещными правами, был вакуф,
представлявший собой имущество (обычно недвижимое), переданное собственником на
какие-либо религиозные или благотворительные цели (мечетям, медресе и т.д.).
Лицо, установившее вакуф, теряло право собственности на данное имущество, но
сохраняло за собой право выступать в качестве управляющего вакуфом и
резервировать определенный доход с вакуфа для себя и своих наследников.
Имущества, составляющие вакуф, не могли быть предметом купли-продажи, залога и
т.д. Вакуфные земли, однако, могли сдаваться в аренду или обмениваться на
равноценное земельное имущество. Данный институт широко использовался богатой
верхушкой с целью уклонения от уплаты высоких налогов, поскольку имущество,
составляющее вакуф, освобождалось от государственного обложения.[3]
Обязательства
В шариате не
формулировалась общая концепция обязательства, но практические вопросы
договорного права, опосредовавшего торгово-денежный оборот, получили
всестороннюю разработку. Обязательства делились на возмездные и безвозмездные,
двусторонние и односторонние, срочные и бессрочные. Характерным для
мусульманского общества было распространение специфических односторонних
обязательств — обетов.
Договор по шариату
рассматривался как связь, возникающая из взаимного соглашения сторон, которое,
однако, в условиях имущественного неравенства имело чисто формальный характер.
Условия договора могли быть выражены в любом виде: в документе, в неофициальном
письме, устно. Заключенные договоры рассматривались как незыблемые. Обязанность
соблюдать "свои договоры" рассматривалась в Коране как священная.
Недействительными считались договоры, заключенные с безнравственными целями с
использованием "нечистых" или изъятых из оборота вещей.
Мусульманские правоведы
не ставили жестких условий, касающихся формы выражения воли сторон в договоре.
Согласие сторон на вступление в договор, условия договора могли быть выражены в
документе, устно и в виде неофициального письма. В шариате подробно
регламентировались различные виды договоров: купля-продажа, заем, дарение,
наем, ссуда, хранение, товарищество, союз и т.д. В связи с широким развитием
торговли одним из наиболее разработанных договоров была купля-продажа. О
правомерности торговли "по взаимному согласию" говорилось еще в
Коране.
Договор купли-продажи
допускался лишь в отношении реально существующих вещей, и только в ханифитском
мазхабе признавалась продажа вещей, которые должны быть произведены в будущем.
В случае обнаружения скрытых недостатков в купленных вещах (болезнь у раба,
животного и т.п.) покупатель мог расторгнуть договор.
В шариате содержались
положения, которые формально осуждали ростовщичество. Еще в Коране говорилось,
что "Аллах разрешил торговлю и запретил рост". Но на практике этот
запрет часто нарушался. Запрещалось обращать должника в рабство за неуплату
долгов, но его можно было заставить отработать свой долг кредитору. Такая форма
расчета с кредитором соответствовала развитию феодальных форм эксплуатации.
Большое внимание в
мусульманском праве уделялось отношениям имущественного найма, прежде всего
аренде земли. Было известно несколько видов найма, причем первостепенное
внимание уделялось вопросам размера и порядка взимания арендной платы в пользу
собственника. Широкое распространение в арабском обществе получили договоры
союза и товарищества. Эта правовая форма использовалась для совместного
орошения земли, снаряжения торговых караванов и т.д.
Семейные
отношения.
Мусульманская религия и
шариат рассматривают безбрачие как нежелательное состояние, а брак как
религиозную обязанность мусульманина. Но на деле брачный договор нередко
выступал как своеобразная торговая сделка. Формально для заключения брака
требовалось согласие сторон, в том числе и невесты (только шафииты не считали
такое согласие обязательным). Но поскольку считалось, что волю невесты вправе
выразить родители, брачный договор часто превращался в замаскированную форму
продажи девушки. Фактически отец распоряжался брачной судьбой своих дочерей, стремясь
при этом получить максимально высокий выкуп. Так как согласно преданию,
Мухаммед женился на Айше, когда ей исполнилось девять лет, этот возраст был
признан как достаточный для вступления в брак женщин. По шариату мусульманин не
имел права вступать в брак с неверующими и отступниками от ислама. Браки,
заключенные с нарушением этих условий, расторгались. Но мусульманину разрешалось
жениться на женщинах, исповедующих другую религию, поскольку предполагалось,
что муж обратит свою жену в мусульманскую веру. Женщине-мусульманке было
запрещено выходить замуж за иноверца.
Коран признавал за
мусульманином право иметь до четырех жен одновременно. Кроме того, можно было
иметь наложниц из числа рабынь. Но муж обязывался предоставить каждой жене
имущество, жилище и одежду, которые соответствовали его положению. На практике
содержать нескольких жен, а тем более специальные гаремы с невольницами могли
лишь представители верхушки феодального общества.
Мусульманская религия
обосновывала приниженное и зависимое положение женщины в семье. Жена не
участвовала в расходах по дому, которые возлагались на мужа, но была обязана
вести домашнее хозяйство, воспитывать детей. Ее право участвовать
самостоятельно в имущественном обороте было крайне ограниченно.
Коран разрешал мужу применять
к женам различные наказания, включая телесные. В мусульманском праве подробно
определялись поводы к разводу и его процедура. Любой из четырех браков мог быть
расторгнут, число последующих браков и разводов не регламентировалось. Шариат
знал несколько видов разводов, различавшихся как по самому порядку, так и по
его юридическим последствиям. Например, был возможен временный развод,
предусматривающий своеобразный испытательный срок. Хотя поводы для развода были
точно определены (отступничество от ислама и т.д.), муж мог развестись с женой
и без объяснения причин в упрощенной форме (талак), произнеся одну из установленных
фраз: "ты отлучена" или "соединись с родом". В случае
развода муж должен был выделить жене необходимое имущество "согласно
обычаю". Разведенная женщина в течение трех месяцев оставалась в доме
бывшего мужа, чтобы определить, не является ли она беременной. В случае
рождения ребенка он должен был быть оставлен в доме отца. Жена могла требовать
развода только через суд, ссылаясь лишь на строго очерченные основания: муж
имел физические недостатки, не выполнял супружеских обязанностей, жестоко
обращался с женой или не выделял средств на ее содержание.
Наследственное
право
Признавались два
порядка наследования: по завещанию и по закону. Завещание не могло составляться
в пользу законных наследников, затрагивать более трети имущества завещателя,
его составление требовало присутствия двух свидетелей. Особенно разработанным
был порядок наследования по закону. Из имущества умершего, прежде всего покрывались
расходы связанные с его погребением, затем выплачивались все его долги.
Особенностью шариата было то, что наследованию подлежали только имущественные
права умершего, а не обязанности, которые не могли переходить наследникам.
Оставшееся имущество переходило
к законным наследникам умершего; они делились на несколько категорий, внутри
которых устанавливалась своя очередность призвания к наследству. Так, в первую
очередь наследство получали дети умершего, затем его братья, дяди и т.д.
Наследственная доля женщин была вдвое меньше доли мужчин.
На получение наследства
не имели права вероотступники, разведенные супруги, лица, которые, хотя бы и
неумышленными действиями, вызвали смерть наследодателя. Лишь маликиты
признавали право на наследство за убийцей, если он руководствовался
справедливыми мотивами.
Преступления
и наказания.
Нормы уголовного права
представляли собой наименее разработанную часть шариата. Они отличались
архаичностью, отражали сравнительно низкий уровень юридической техники.
Отсутствовало общее понятие преступления, слабо были разработаны такие
институты, как покушение, соучастие, смягчающие и отягчающие вину
обстоятельства и т.п. Еще средневековые мусульманские правоведы разделили все
преступления на три группы. Первую из них составляли преступления, которые
восходили, согласно мусульманской доктрине, к указаниям самого Мухаммеда. Они
трактовались как посягательства на "права Аллаха" и не допускали
прощения. Сюда относилось прежде всего отступничество от ислама, каравшееся
смертной казнью. Столь же сурово карались наиболее дерзкие преступления против
порядка управления — бунт и сопротивление государственным властям. К этой же
группе преступлений, объявленных тяжким религиозным грехом, относились кражи,
употребление спиртных напитков, прелюбодеяние, а также ложное обвинение в
прелюбодеянии.
Вторую группу
преступлений составляли противоправные действия, которые рассматривались как
посягательства не на права всей мусульманской общины, а на права отдельных лиц.
Нормы, регулирующие их, восходили к обычаям родоплеменного строя, сохраняли
следы непосредственной расправы потерпевшего с обидчиком. Так, умышленное
убийство или смертельное ранение влекли за собой кровную месть со стороны
родственников убитого. В шариате, правда, уже предусматривалась возможность
замены кровной мести денежным выкупом, если родственники убитого прощали
убийцу. За неумышленное убийство устанавливался выкуп, который сопровождался
двухмесячным постом и отпуском на волю раба-мусульманина. Для других
преступлений данной группы, в частности за телесные повреждения,
ответственность также возникала по принципу возмездия, т.е. талиона.
Наконец, третью группу
преступлений составляли действия, которые не рассматривались как наказуемые в
период становления халифата, а поэтому не упоминались в основных источниках
шариата. С развитием правовой доктрины и стремлением имущей верхушки укрепить
сложившийся общественный порядок начинают рассматриваться как уголовные
преступления и наказываться в судебном порядке такие действия, как неуплата закята,
несоблюдение поста, легкие телесные повреждения, оскорбления, хулиганство,
обвешивание и мошенничество, взяточничество, растрата государственных средств,
азартные игры и т.п. Мера наказания по таким делам зависела от мнения,
высказываемого муджтахидами, и от усмотрения отдельных судей.
Наказания по
мусульманскому праву отразили как архаичные и догосударственные способы
возмездия, так и достаточно разработанные меры целенаправленной
уголовно-правовой репрессии.
Преступления первой и
второй группы влекли за собой строго фиксированные и суровые наказания (хадд и
кисас). Наказания за преступления, относящиеся к третьей группе (тазир),
отличались большим разнообразием и гибкостью (от четырех до двух видов таких
наказаний), но также имели ярко выраженный карательный характер. Как отмечалось
выше, шариат допускал и тем самым узаконивал кровную месть (в несколько
ограниченных по сравнению с доисламским периодом размерах), талион, а также
выкуп в вещах или деньгах (до 100 верблюдов или 1 тыс. динаров золота) как
компенсацию потерпевшему или его родственникам, если они отказывались от своего
права на кровную месть.
В шариате
предусматривались типичные для средневековья жестокие и устрашающие наказания.
Так, смертная казнь, назначавшаяся по целому ряду преступлений, обычно
совершалась публично (путем повешения или четвертования), а затем тело
казненного выставлялось на всеобщее поругание. Применялись и такие виды казни,
как утопление и закапывание заживо. Широко использовались также
членовредительские и телесные наказания — отсечение пальцев, рук и ног,
бичевание, битье камнями и т.п. Тюремное заключение в Арабском халифате
применялось обычно для содержания преступников до суда, но постепенно стало
использоваться и как мера наказания, причем в отдельных случаях назначалось
пожизненное заточение. Лишение свободы выражалось также и в домашнем заключении
или в помещении в мечеть. Мусульманское право знало также имущественные санкции
(конфискации, штрафы и т.п.) и позорящие наказания — бритье бороды, лишение
права носить чалму, публичное осуждение и т.д., а также ссылку и высылку (за
мелкие преступления).
Судебный
процесс.
Процесс по
мусульманскому праву носил, как правило, обвинительный характер. Дела
возбуждались не от имени государственных органов, а заинтересованными лицами
(за исключением преступлений, направленных против государственной власти).
Различия между уголовными и гражданскими делами (в самом судебном
процессуальном порядке) практически отсутствовали. Судебные дела
рассматривались публично, обычно в мечети, где могли присутствовать все
желающие. Стороны должны были сами вести дело, не прибегая к помощи адвокатов.
Процесс проходил устно,
письменное делопроизводство не применялось, хотя со времени правления Абассидов
по гражданским делам составлялись судебные протоколы. Основными
доказательствами были признания сторон, показания свидетелей, клятвы. Дело
должно было решаться на одном заседании и не могло откладываться на следующий
день. По существу процесс в суде превращался в своеобразное состязание сторон,
где, естественно, богатый и бедный не были в равном положении. При вынесении
решения судья, за исключением сравнительно небольшой категории дел, обладал
большой, свободой усмотрения, что давало ему возможность руководствоваться
личными симпатиями и учитывать социальное положение сторон. Особенностью
процессуального права шариата было то, что судебное решение не рассматривалось
как окончательное и бесповоротное. В случае установления новых фактов и
обстоятельств по рассмотренному ранее делу судья мог пересмотреть свое
собственное решение. Это открывало простор для злоупотреблений и произвола. При
оценке доказательств в суде господствовал формализм. Так, полным
доказательством по делу считались показания двух достойных доверия
свидетелей-мусульман. Показания женщин рассматривались как половинные
доказательства. При отсутствии достоверных или убедительных доказательств
применялась клятва, которую обычно должен был произнести ответчик или
обвиняемый. Клятва, произнесенная по особой торжественной форме и с ссылкой на
Аллаха, принималась как веское доказательство в судебном процессе. Она
освобождала обвиняемого от ответственности или, по крайней мере, смягчала
наказание (например, при обвинении в умышленном убийстве). Признание
обвиняемого, если оно было сделано совершеннолетним, вменяемым, не под влиянием
принуждения, рассматривалось в качестве доказательства, достаточного для
вынесения решения суда.[4]
2.
Правовая этика
Правовая этика - этика,
сопряженная с правом, дополняемая правом, выверяемая в праве, и опровергаемая
правом.
Профессиональная правовая
этика имеет двойную интенцию: специфическими средствами - такими как
профессиональный долг, честность, ответственность, самореализация - она
защищает интересы профессии в рамках всего общества, но одновременно представляет
и защищает интересы общества от узкопрофессионального эгоизма. Часто
практическая реализация этического профессионального кодекса несет в себе
конфликтность: конфликт ценностей, конфликт между целью и средствами ее
достижения, между результатами и ценой, которую общество за них платит, между
разнонаправленными формами ответственности. Это и конфликт адвоката, обязанного
защищать аморального типа в рамках оплаченной услуги, и конфликт следователя,
не имеющего достаточных доказательств вины, но ощущающего необходимость
выполнения долга по обеспечению безопасности общества (вспомним образ Жеглова в
“Место встречи изменить нельзя”), и конфликт журналиста, получившего редакционный
заказ, но имеющего иную собственную оценку описываемой ситуации.
В разрешении такой
конфликтности важна регулирующая роль, как государственных институтов правовой
защиты, так и независимого общественного мнения. Но все же основой морального
решения, приемлемого как для профессионального сообщества, так и для общества в
целом, являются исходные нравственные позиции личности, опирающиеся на те или
иные ценности.
Официальное установление
или признание норм позитивного права, выраженного в законах и иных официальных
источниках, происходит на базе возникновения сложившихся условий жизни общества
и деятельности государства, возникающих при этом социальных потребностей, целей, ожиданий членов общества, организаций
людей, органов государства, постепенного накопления опыта их удовлетворения,
реализации и разрешения возникающих противоречий и т. п.
Всякое появление новых
потребностей, целей, социальных ролей и иных социальных условий и фактов,
типичных для данного общества, исторического этапа развития народа. Должно
также получить известное распространение и упрочение в производственной, социальной
сферах и личной жизни людей, их сообществ, в деятельности органов государства
прежде, чем эти потребности, цели, роли получат всеобщее признание и
закрепление в законе. Зачастую такому закреплению предшествует их признание и
поддержка общественной моралью, религией, практикой чиновников, государевых
слуг либо политическими и иными общественными организациями, благодаря чему
возникает возможность рассмотрения вопроса о правовом закреплении законами и
иными решениями государства соответствующих отношений.
Поэтому изучение
становления и развития социальных процессов, вызывающих потребности правового
регулирования тех или иных отношений, представляется абсолютно необходимым
условием для правильного понимания формирования позитивного права независимо от
того, происходит такое формирование путём спонтанного становления обычая,
признаваемого затем государством правовым, либо путём постепенного накопления
судебной практики, религиозных и нравственных правил, либо, наконец,
законодательным установлением правовых норм государственными органами.
Конечно практика
восточных деспотий, абсолютных монархий, фашистских режимов и иных форм и
исторических моделей верховной неограниченной власти включает в состав
законодательства подобных государств элементы произвола, даже прямой расправы с
неугодными, забвение интересов народных масс, прямое расточительство и раздачу
почестей и богатств приближённым и т. п.Однако влияние законодательного
произвола на правовые порядки всегда носило случайный характер, даже тогда,
когда его последствия были длительными и весьма тяжкими для народов и
государств. Произвол, ошибки, нелепости правителей, судей, парламентов или
законосовещательных собраний не могут рассматриваться как «действующее право»,
поскольку они не создавали и сейчас не создают правового порядка в отношениях
между людьми, правового порядка управления, устойчивого, повторяющегося
процесса реализации общественных отношений. Поэтому произвол в любой его форме,
начиная от указов и повеления фараонов, императоров, абсолютных монархов и
кончая противозаконным творчеством властей и чиновничьим вымогательством,- по
сути антиправовые установления действия. Для теории права это лишь объект отрицания
и показатель социального вреда, а не критерий права.[5]
Список
литературы
1.
Галазны П.Н.
История государства и права зарубежных стран. - М.: Юристъ, 2002.
2.
Жидков О.П. История
государства и права зарубежных стран. – М.: Логос, 2003.
3.
Сырых В. М. Теория
государства и права: учебник.- М.: Былина, 2003.
4.
Сюкиянен А.Р.
Мусульманское право. – М.: Дело, 2001.
5.
Теория государства
и права./Под ред. М. Н. Марченко. -М.: ЗЕРЦАЛО, 2001.
[1] Галазны П.Н. История государства и права зарубежных
стран. - М.: Юристъ, 2002. – С. 127
[2] Сюкиянен А.Р. Мусульманское право. – М.: Дело, 2001. – С.
37
[3] Жидков О.П. История государства и права зарубежных стран.
– М.: Логос, 2003. – С. 135
[4] Теория государства и права./Под ред. М. Н. Марченко. -М.:
ЗЕРЦАЛО, 2001. – С. 109
[5] Сырых В. М. Теория государства и права: учебник.- М.:
Былина, 2003. – С. 53