┌─────────────────────────────┬─────────────────────────────────────────┐

│   Недействующая редакция    │      Действующая редакция ст.81         │

│  ст.81 Закона N 208-ФЗ      │             Закона N 208-ФЗ             │

├─────────────────────────────┼─────────────────────────────────────────┤

│Статья 81. Заинтересованность│Статья 81.  Заинтересованность в соверше-│

│в совершении обществом сделки│нии обществом сделки                     │

│Лицами,  заинтересованными  в│1. Сделки  (в том числе заем, кредит, за-│

│совершении обществом  сделки,│лог, поручительство), в совершении  кото-│

│признаются член совета дирек-│рых имеется заинтересованность члена  со-│

│торов (наблюдательного  сове-│вета директоров  (наблюдательного совета)│

│та) общества, лицо,  занимаю-│общества, лица,  осуществляющего  функции│

│щее  должность в иных органах│единоличного исполнительного органа обще-│

│управления общества, акционер│ства, в том числе управляющей организации│

│(акционеры), владеющий совме-│или управляющего,  члена   коллегиального│

│стно со своим  аффилированным│исполнительного органа общества или акци-│

│лицом (лицами)   20 или более│онера общества, имеющего  совместно с его│

│процентами  голосующих  акций│аффилированными лицами 20 и более процен-│

│общества, в случае, если ука-│тов голосующих акций общества,  а   также│

│занные лица, их супруги,  ро-│лица, имеющего право давать обществу обя-│

│дители, дети, братья, сестры,│зательные для него  указания, совершаются│

│а также все их аффилированные│обществом в соответствии   с  положениями│

│лица:                        │настоящей главы.                         │

│являются стороной такой сдел-│Указанные лица признаются  заинтересован-│

│ки или участвуют в ней в  ка-│ными в совершении обществом сделки в слу-│

│честве представителя или пос-│чаях,   если они, их  супруги,  родители,│

│редника;                     │дети, полнородные и неполнородные  братья│

│владеют 20 или более  процен-│и сестры, усыновители  и   усыновленные и│

│тами голосующих акций (долей,│(или) ихаффилированные лица:             │

│паев) юридического лица,  яв-│являются  стороной, выгодоприобретателем,│

│ляющегося стороной сделки или│посредником или представителем в сделке; │

│участвующего в ней в качестве│владеют (каждый в отдельности или в сово-│

│представителя или посредника;│купности)20 и более процентами акций (до-│

│занимают должности в  органах│лей, паев) юридического лица, являющегося│

│управления юридического лица,│стороной, выгодоприобретателем, посредни-│

│являющегося  стороной  сделки│ком или представителем в сделке;         │

│или участвующего в ней в  ка-│занимают должности в органах   управления│

│честве  представителя     или│юридического лица, являющегося  стороной,│

│посредника.                  │выгодоприобретателем,   посредником   или│

│                             │представителем в сделке, а также должнос-│

│                             │ти в органах управления управляющей орга-│

│                             │низации такого юридического лица;        │

│                             │в иных случаях, определенных  уставом об-│

│                             │щества.                                  │

│                             │2. Положения  настоящей главы не применя-│

│                             │ются:                                    │

│                             │к обществам, состоящим из одного акционе-│

│                             │ра, который   одновременно   осуществляет│

│                             │функции единоличного исполнительного  ор-│

│                             │гана;                                    │

│                             │к сделкам, в совершении которых заинтере-│

│                             │сованы все акционеры общества;           │

│                             │при осуществлении преимущественного права│

│                             │приобретения размещаемых обществом акций;│

│                             │при  приобретении и выкупе обществом раз-│

│                             │мещенных акций;                          │

│                             │при реорганизации общества в  форме слия-│

│                             │ния (присоединения) обществ, если другому│

│                             │обществу, участвующему в слиянии (присое-│

│                             │динении),  принадлежит более чем три чет-│

│                             │верти  всех голосующих акций реорганизуе-│

│                             │мого общества.                           │

└─────────────────────────────┴─────────────────────────────────────────┘

В соответствии со ст.82 Закона N 208-ФЗ лица, указанные в ст.81 этого Закона как лица, заинтересованные в совершении акционерным обществом сделки, обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества в числе прочей информации и информацию о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев).

В процессе одобрения интересующей общество сделки согласно ст.83 Закона N 208-ФЗ речь заходит об аффилированных лицах, когда обществу необходимо определить независимость директора (директоров), который будет принимать решение о совершении обществом сделки. Прописанные в новой редакции Закона N 208-ФЗ условия признания директора (директоров) независимыми являются нововведением, вступившим в силу в числе других изменений Закона N 208-ФЗ с 1 января 2002 года. В соответствии с частью второй п.3 ст.83 Закона N 208-ФЗ независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии со ст.89 Закона N 208-ФЗ акционерное общество обязано наравне с другими документами хранить списки аффилированных лиц общества. При этом согласно п.2 указанной статьи Закона N 208-ФЗ общество хранит документы (в том числе и списки аффилированных лиц) по месту нахождения его исполнительного органа в порядке и в течение сроков, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

3.2. Общества с ограниченной ответственностью

В соответствии с п.1 ст.45 Закона N 14-ФЗ сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества. Таким образом, так же как и в Законе N 208-ФЗ, в Законе N 14-ФЗ при рассмотрении вопроса о заинтересованности общества в совершении сделки упоминаются аффилированные лица, совместно с которыми заинтересованный в совершении сделки участник общества имеет 20 и более процентов от общего числа голосов его участников. При наличии таких участников в обществе сделка, в которой они имеют заинтересованность, не может быть совершена без согласия общего собрания участников общества.

В соответствии с п.2 ст.45 Закона N 14-ФЗ заинтересованные в совершении обществом сделки лица, в том числе и участники, имеющие вместе со своими аффилированными лицами 20 и более процентов от общего числа голосов его участников, должны довести до сведения общего собрания участников общества следующую информацию:

- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют 20 и более процентами акций (долей, паев);

- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;

- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

Общество с ограниченной ответственностью, так же как и акционерное общество, обязано в числе прочих документов хранить списки аффилированных лиц общества (п.1 ст.50 Закона N 14-ФЗ). В соответствии с п.2 указанной статьи Закона N 14-ФЗ общество хранит документы (в том числе и списки аффилированных лиц) по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

3.3. Определение зависимости лиц для целей налогообложения

В законодательстве о налогах и сборах используется несколько определений зависимости лиц. Во-первых, в ст.20 НК РФ дано определение зависимости лиц друг от друга для целей налогообложения и названа такая зависимость "взаимозависимостью лиц". В соответствии с п.1 ст.20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 %. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого (см. схему 1).

"Схема 1(а). Взаимозависимость физических лиц (в том числе должностных) для целей налогообложения (должностная взаимозависимость физических лиц)"

"Схема 1(б). Взаимозависимость физических лиц (в том числе должностных) для целей налогообложения (взаимозависимость физических лиц в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации)"

Налоговые органы могут определять взаимозависимость лиц для разных целей следующим образом (см. схему 2).

"Схема 2(а). Непосредственное или косвенное участие одной организации в другой (непосредственное участие одной организации в другой)"

"Схема 2(б). Непосредственное или косвенное участие одной организации в другой (косвенное участие одной организации в другой)"

В соответствии с п.2 ст.20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п.1 ст.20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). В настоящее время складывается несколько противоречивая арбитражная практика по искам налоговых органов об определении взаимозависимости лиц. В качестве примера можно привести два совершенно по-разному решенных в арбитражных судах дела.

В деле N КА-А40/1018-01 от 15.03.2001, разбиравшемся в кассационной инстанции ФАС Московского округа, ИМНС России N 3 по ЦАО г. Москвы обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением к ОАО и ЗАО о признании их взаимозависимыми лицами. Во всех инстанциях истцу (ИМНС России) в удовлетворении его требований было отказано. Кассационная инстанция разъяснила подобное решение. Действительно, в соответствии со ст.20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми для целей налогообложения. Однако кассационная инстанция указала на то, что НК РФ не предусматривает возложение обязанности по признанию лиц взаимозависимыми на арбитражные суды. Арбитражный суд может рассмотреть такой вопрос лишь как одно из обстоятельств дела в рамках конкретного спора о правомерности налогообложения, в данном случае двух обществ.

И в то же время в качестве примера можно привести другое дело (N А56-8534/2000 от 29.11.2000), слушавшееся в ФАС Северо-Западного округа. В этом деле ИМНС России обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением о признании ЗАО и ООО взаимозависимыми. Первая и апелляционная инстанции отказали ИМНС России в удовлетворении ее исковых требований, сославшись на то, что иск подобной категории дел не подлежит рассмотрению в арбитражном суде. Однако кассационная инстанция решение первой инстанции и постановление апелляционной инстанции отменила. По мнению кассационной инстанции, при наличии обстоятельств, свидетельствующих о взаимозависимости лиц, указанных в п.1 ст.20 НК РФ, даже если суд установит отсутствие обстоятельств, указанных в п.2 ст.20 НК РФ, он все равно вправе признать лица взаимозависимыми для целей налогообложения по иску налогового органа. При этом кассационная инстанция указала на то, что суд не должен нарушать правила ст.125, 59 АПК РФ, в соответствии с которыми суду необходимо всесторонне рассмотреть и полно исследовать все имеющиеся в деле доказательства, а не только те, на которые ссылается истец. Кассационная инстанция установила, что между двумя юридическими лицами существует связь, наличие которой позволяет говорить о том, что они являются взаимозависимыми. Вышеуказанное дело было направлено на новое рассмотрение для решения его по существу.

В НК РФ также применяются понятия зависимости лиц, используемые в гражданском законодательстве. Так, в соответствии с подпунктом 16 п.1 ст.31 НК РФ налоговые органы вправе предъявлять в суды общей юрисдикции и в арбитражные суды иски о взыскании задолженности по налогам, сборам, соответствующим пеням и штрафам в бюджеты (внебюджетные фонды), числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (товариществ, предприятий), когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (товариществами, предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (товариществ, предприятий) (см. схему 3 А-Б).

Схема 3

Случаи, в которых налоговые органы могут предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о взыскании задолженности по налогам, сборам, соответствующим пеням и штрафам в бюджеты (внебюджетные фонды), числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) и основными (преобладающими, участвующими) обществами