Содержание

Содержание. 1

Контрольные вопросы по теории государства. 3

2.      Место теории государства и права в системе общественных и юридических наук. 3

4.      Методология теории государства и права. 4

6.      Социальные нормы первобытного общества. 4

8.      Теологическая теория происхождения государства. 5

10.    Естественно-правовая теория происхождения государства. 5

12.     Теория насилия о происхождении государства. 6

14.     Основные теории происхождения права. 6

16.     Понятия и закономерности развития государственности. 7

18.     Понятия и признаки функций государства. 7

20.     Характеристика основных внутренних функций государства. 9

22.     Формы осуществления функций государства. 9

24.     Понятие исторического типа государства. 9

26.     Типология государств в цивилизационном подходе. 10

28.     Понятие и виды форм правления. 10

30.     Государственно-правовой (политический) режим как элемент формы государства. 11

32.     Классификация государственных органов. 12

34.     Законодательные (представительные) органы государственной власти. 13

36.     Характеристика государственных органов по принципу разделения властей. 13

38.     Система органов государства в РФ. 14

40.      Понятие и принципы управления. 14

42.     Роль государства в политической системы общества. 16

44. Политические лидеры в политической системе. 16

46.     Понятие и структура гражданского общества. 17

48.     Идея правового государства в её историческом развитии. 17

50.     Конституционный суд в механизме правового государства. 18

52.     Взаимные обязанности государства и граждан в гражданском обществе. 19

54.     Проблемы формирования правового государства в России. 19

56.     Принципы правового статуса человека и гражданина в РФ. 20

58.     Личные (гражданские) права и свободы личности. 20

60.     Социально-экономические права и свободы человека и гражданина. 21

62.     Процессуальные гарантии прав и свобод человека и гражданина. 22

64.    Принципы осуществления прав человека и гражданина. 22

Контрольные вопросы по теории права. 23

2.     Основные концепции права: естественно-правовая, концепция юридического позитивизма, нормативная, социологическая, психологическая. 23

4.      Признаки права: нормативность, формальная определенность, принудительность, системность, волевой характер. 24

6.     Право и обычай. Правовой обычай как источник права. 25

8.     Структуры правовой нормы. 26

10.    Субъекты правотворчества. 26

12.    Юридическая техника и ее значение для правотворчества. 27

14.    Понятие и система нормативно-правовых актов. 27

16.    Действие нормативно-правовых актов во времени. 28

18.    Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц. 28

20.   Романо-германская правовая система. 29

22.    Религиозно-традиционная правовая система. 29

24.    Частное и публичное право. 30

26.    Понятие и структура правоотношения. 30

28.    Физическое лицо как субъект права. 31

30.   Понятие и характеристика правосубъектности. 31

32.    Содержание правоотношений. 32

34.   Понятие реализации права. 32

36.    Аналогия закона и аналогия права. 33

38.  Способы толкования права. 33

40.  Предмет и  метод  правового  регулирования. 34

42.   Понятие и принципы законности. 34

44.    Понятие, ценность и объективная необходимость правопорядка. 35

46.    Виды правосознания. 35

48.    Правовой нигилизм и правовой идеализм. 36

50.    Функции правосознания в правотворчестве и правореализации. 37

52.    Понятие и признаки правонарушений. 38

54.    Понятие и элементы субъективной стороны правонарушения. 39

56.    Понятие и признаки юридической ответственности. 40

58.    Принципы, цели и функции юридическ4оглй ответственности. 40

60.   Понятия и виды государственного принуждения. 41

Список использованной литературы. 43

Контрольные вопросы по теории государства

2.      Место теории государства и права в системе общественных и юридических наук.

Сложность таких объектов, как право и государство, приводит к тому, что они изучаются многими юридическими науками. Последние изу­чают те или иные стороны, элементы и черты государственно-правовой действительности в определенном аспекте, на определенном уровне. Право и государство, как сложные социальные феномены, имеют в сво­ем составе большое количество разнокачественных компонентов и под­систем. Их функции многогранны, их структуры сложны. В зависимости от того, какие из этих компонентов, подсистем, структур и функций или их аспектов и уровней изучаются, и подразделяются юридические науки.

Весь комплекс юридических наук, по достаточно устоявшейся в науке схеме, делится на три большие группы: фундаментальные историко-теоретические, отраслевые и специальные юридические науки. Действу­ющая в настоящее время классификация юридических наук, утвержден­ная высшей аттестационной комиссией страны, предусматривает следу­ющие разделы:

1) теория и история государства и права, история политических и пра­вовых учений;

2) государственное право и управление, государственное строительст­во, административное право, финансовое право;

3)  гражданское право, семейное право, гражданский процесс, между­народное частное право;

4) хозяйственное право, арбитражный процесс;

5) трудовое право, право социального обеспечения;

6)  сельскохозяйственное право, земельное, водное, лесное и горное право, экологическое право;

7) уголовное право и криминология, исправительно-трудовое право;

8) уголовный процесс и криминалистика;

9)  международное право;

10) судоустройство, прокурорский надзор, адвокатура.

Здесь отдельные науки сведены в группы по некоторым родственным признакам. Отраслевые и специальные юридические науки занимаются исследо­ванием, как правило, какой-либо одной области, направления или сферы государственной правовой жизни. В отличие от них теория права и государства занимается общими специфическими закономерностями развития права и государства. Теория права и государства выступает своеобразным резервуаром, в который могут «погружаться» или вновь «всплывать» некоторые юридические дисциплины общего или «стыко­вого» характера. Так, философские, политические и социологические аспекты познания общих закономерностей права и государства в совет­ский период были интегрированы в единой науке — теории государства и права. Однако в последнее время появляются основания для выделе­ния из этой общей основы самостоятельных дисциплин: политической науки, философии права, социологии права, энциклопедии права.

Изучая право и государство в целом, государственно-правовая теория не ограничивается анализом опыта какой-либо страны или отдельного региона либо направления государственно-правовой жизни, а на основе изучения права и государства различных исторических эпох, всех облас­тей и направлений государственно-правовой действительности опре­деляет общие и специфические закономерности их развития, основные признаки и существенные характерные черты.

4.      Методология теории государства и права.

Значение методологии в познании права и государства трудно пере­оценить. В общем плане любая наука — это и есть способ или метод добывания и истолкования фактов. Лейбниц, по-видимому, имел в виду общее положение, а не только область точного знания, когда говорил, что сущность математики не в ее предмете, а в ее методе. Действительно, даже имея один и тот же предмет науки, но используя различные методы его исследования, ученый получит неодинаковые результаты.

Древние греки, введя в научный оборот понятие метода — «методос», хотели подчеркнуть важность способа исследования космоса, т. е. явле­ний природы, человеческого общества, вселенной. Они видели в методе подход к изучаемым объектам, планомерный путь научного познания и установления истины. На рубеже Нового времени Ф. Бэкон сравнивал метод с фонарем, утверждая, что даже хромой, идущий с фонарем по дороге, опередит того, кто бежит без дороги. В современную эпоху большие требования предъявляются к методу. Он должен быть подлин­но научным, истинным, т. е. вытекать из достижений практики, от­ражать объективные законы бытия, учитывать особенность предмета изучения, адекватно отражаться в сознании субъекта. Знание методологии теории права и государства проявляется в исполь­зовании ее закономерностей специальными отраслевыми юридически­ми науками, изучающими нормы и условия правового регулирования в определенной области государственной деятельности. Обогащение методологического багажа теории идет и за счет специальных и частных методик отраслевых дисциплин. Нечто подобное происходит и во взаи­моотношениях теории с другими общественными науками. Здесь теория права и государства использует в качестве своего наиболее широкого методологического основания мировоззренческие закономерности фи­лософии, чтобы, отправляясь от них, дать ответы, например, на вопросы о происхождении, сущности и общественном назначении права в целом, или разрабатывает общие понятия — «закон», «законодательство», «пра­вовая норма», «правовое регулирование» и др. В свою очередь, теория «делится» результатами собственных исследований, научными данными, своими методическими находками, помогающими фундаментальным мировоззренческим общественным наукам с единых теоретико-методо­логических познаний осмысливать свой предмет изучения.

6.      Социальные нормы первобытного общества.

Ни одно сообщество (животное, а тем более человеческое) не может существовать без определенного порядка в отношениях его членов. Закрепляющие такой порядок правила пове­дения, в какой-то части унаследованные от далеких предков, постепен­но формируются в систему норм, регулирующих производство и рас­пределение, семейные, родственные и иные общественные связи. Эти правила закрепляют на основе накопленного опыта наиболее рацио­нальные, выгодные для рода и племени, отношения людей, формы их поведения, определенную соподчиненность в коллективах и т. п. Воз­никают устойчивые обычаи, которые передаются из поколения в поко­ление и соблюдаются в подавляющем большинстве добровольно, в силу привычки. В случае же нарушения они поддерживаются всем общест­вом, в том числе и мерами принуждения, вплоть до смерти или равно­сильного ей изгнания виновного. Первоначально закрепляется, видимо, система запретов (табу), на основе которых постепенно появляются обычаи, устанавливающие обязанности и права. Изменения в обществе, усложнение социальной жизни приводят к появлению и закреплению новых обычаев, увеличению их числа.

8.      Теологическая теория происхождения государства.

Широкое распространение теологическая теория происхождения государства  получила при феодализме. Однако и в настоящее время эта кон­цепция представляет официальную доктрину Ватикана.

Согласно данным воззрениям, государство является резуль­татом проявления божественной воли, практическим воплоще­нием власти бога на земле. По мнению богословов, любая свет­ская власть производна от власти церкви, власти религиозных организаций. А народ должен беспрекословно повиноваться всем велениям государственной воли, как продолжению воли божественной.

Теологическая или божественная теория восходит своими истоками к древнему миру. Известно, что ещё в древнем Египте и Вавилоне возникли идеи божественного происхождения государства. В силу особых взглядов и воззрений части общества духовенству удавалось оказывать значительное влияние на формирование общественно политической мысли и в последующие периоды развития человеческого общества. Наиболее прочные позиции теологическая теория завоевала в период становления и развития феодализма.

Как показывает исторический опыт главные причины возникновения государства и права лежат вовсе не в сфере морали и религии. Они коренятся в области экономики и в социальной жизни людей.

Научные исследования и выводы свидетельствуют о том, что государственная организация приходит на смену родоплеменной организации. Право - на смену обычаям. Происходит это не в силу самого по себе изменения общественных нравов, религиозных воззрений и взглядов. А в силу коренных изменений в экономической сфере и в самом первобытном обществе. Именно они привели к разложению первобытнообщинного строя и к утрате способности первобытными обычаями регулировать общественные отношения в новых условиях.

В обществе сначала наметилось, а затем по мере разделения труда быстро усилилось имущественное расслоение. Появились богатые и бедные, В целях получения остаточного продукта стал широко использоваться не только труд военных, но и труд своих сородичей. Имущественное неравенство повлекло за собой социальное неравенство. Общество постепенно, в течение многих тысячелетий расслаивалось на различные, со своими собственными интересами и своим собственным, далеко не одинаковым статусом, устойчивые группы, классы, социальные прослойки.

Расслоение общества ведёт к тому, что из общей массы членов рода выделяется знать - обособленная группа вождей, военачальников, жрецов. Используя свое общественное положение, эти люди присваивали себе большую часть военной добычи, лучшие участки земли, приобретали огромное количество скота, ремесленных изделий, орудий труда  Свою власть, ставшую со временем наследственной, они использовали не столько для защиты общественных интересов, сколько для личных, для удержания в повиновении рабов и неимущих соплеменников. Появились и другие признаки разложения первобытнообщинного строя и соответствующей ему родоплеменной организации, которая постепенно стала вытесняться государственной организацией.

10.    Естественно-правовая теория происхождения государства.

Представления о государстве как-  своеобразном подобии человеческого организма были сформулированы первоначально ещё древнегреческими мыслителями. Платон, например, сравнивал структуру и функции государства со способностью и сторонами человеческой души. Аристотель считал, что государство во многих отношениях напоминает живой человеческий организм, и на этом основании отрицал возможность существования человека как существа изолированного. Образно свои взгляды он аргументировал следующим сравнением: как руки и ноги отнятые от человеческого тела, не могут самостоятельно функционировать, так и человек не может существовать без государства.

Суть органической теории такова: общество и государство представлены как организм, и поэтому их сущность возможно понять из строения и функций этого организма. Все неясное в строении и деятельности общества и государства может быть объяснено но аналогии с закономерностями анатомии и физиологии.

Органическая теория, видным представителем которой является Герберт Спенсер, в окончательном виде была сформулирована в XIX веке. По мнению Г. Спенсера, государство есть некий общественный организм, состоящий из отдельных людей, подобно тому как живой организм состоит из клеток. Важной стороной данной теории является утверждение о том, что государство образуется одновременно со своими составными частями -людьми - и будет существовать, пока существует человеческое общество. Государственная власть - это господство целого над своими составными частями, выражающееся в обеспечении государством благополучия своего народа. Если организм здоровый, то и клетки его функционируют нормально. Болезнь организма подвергает опасности составляющие его клетки, и, наоборот, больные клетки снижают эффективность функционирования всего организма

12.     Теория насилия о происхождении государства.

Сторон­ники этой теории утверждают, что государство возникло как ре­зультат насилия, путем завоевания слабых и беззащитных племен более сильными и организованными. Именно d племенах, в их взаимной борьбе, по мысли Л. Гумштовича, «мы можем признать главные, основные части, действительные краеугольные камни государства, — в племенах, которые мало-помалу превращаются в классы и сословия. Из этих племен создается государство. Они и только они предшествуют государству»'. Теория проповедовала культ насилия, завоевания, эксплуатации, порабощения одних народов другими.

По мнению представителей данной теории, государство более необходимо слабым племенам, нежели сильным. Будучи инстру­ментом организации и управленческого воздействия завоевате­лей, государство становится мощным средство защиты  завое­ванных от возможных посягательств со стороны других сильных племен.

К. Каутский пытался доказать, что при дальнейшем развитии общества государство трансформируется в инструмент всеобщей гармонии, в орган защиты и обеспечения всеобщего блага как сильных, так и слабых. Теория была воспринята нацистской Гер­манией в качестве официальной идеологии.

14.     Основные теории происхождения права.

Теория естественного  права.

Теологическая (Ф. Аквинский). Широкое распространение получила при феодализме. Однако и в настоящее время эта кон­цепция представляет официальную доктрину Ватикана.

Согласно данным воззрениям, право является резуль­татом проявления божественной воли, практическим воплоще­нием власти бога на земле. По мнению богословов, любая свет­ская власть производна от власти церкви, власти религиозных организаций. А народ должен беспрекословно повиноваться всем велениям государственной воли, как продолжению воли божественной.

Патриархальная (Аристотель, Филмер, Михайловский). По утверждению Аристотеля, государство — наилучшая форма чело­веческого общения в целях достижения общего блага. Это свое­ образная разросшаяся семья. Власть монарха — естественное продолжение власти отца (патриарха), который заботится о чле­нах своей семьи и обеспечивает их послушание

 Патримониальная (Галлер). Представители этой теории счи­тают, что государство произошло от права собственника на землю (патримониум). Из права владения землей власть автоматически распространяется и на проживающих на ней людей. Подобным образом обосновывается феодальный сюзеренитет.

16.     Понятия и закономерности развития государственности.

Органы обеспечения правопорядка возникли в результате естественно-исторического развития, одновременно с государством (как его необходимый атрибут). Однако особенности становления государст­венности в той или иной стране не могли не накладывать отпечатка на эти процессы. Там, где доминирующим началом оформления государст­ва явилось разделение общества на классы на основе частной собствен­ности (можно найти свидетельства этого), появляются формирования, специально призванные особыми методами разрешать коллизии, воз­никавшие на почве классовой дифференциации (например, Коллегия одиннадцати в Афинах), создается особая юрисдикция для угнетенных и для других категорий «неполноценного» населения. Для последней характерно то, что она не исходила из принципа равенства сторон. Ведущая роль отводилась государству в лице соответствующих органов, прибегавших к самым жестоким методам борьбы с правонарушениями перечисленных лиц. Данная практика позже будет распространена на все категории дел и преступников, ляжет в основу так называемого инквизиционного процесса.

История возникновения органов обеспечения правопорядка и данные об их функционировании свидетельствуют о том, что нет прямой зави­симости их от типа государства. Так, если в Греции и Риме состязатель­ный процесс и соответствующие ему органы существовали в период рабовладения и на начальном этапе феодализма, то в других государст­вах (Франкское королевство, Россия) они возникли на ранних стадиях феодализма и сохранялись продолжительное время. Представляется, что это достаточно убедительное свидетельство относительной самостоя­тельности данных органов с вытекающим отсюда обстоятельством: не­совпадением с основными вехами развития общества и государства.

Наиболее характерными моментами для периода возникновения ор­ганов обеспечения правопорядка является то, что они, во-первых, в ходе длительного процесса дифференциации государственного управления как бы «выросли», «отпочковались» от государственных органов общей компетенции, и, во-вторых, в значительной мере как результат первого продолжительное время объединяли в своем ведении как собственно полицейские, так и судебные, а равно и карательные (исполнение собственных судебных решений) функции.

18.     Понятия и признаки функций государства.

Вопрос о функциях государства на любом этапе развития является одним из важнейших в общей теории государства. Это обусловлено, во-первых, тем, что в функциях проявляется сущность государства, его социальное назначение. Поэтому познание функций служит предпосылкой познания главного и определяющего в государстве. Во-вторых, функции государства определяют его структуру. Иными  словами, структура государственной деятельности определяется системой тех общественных отношений, но которые государство оказывает необходимое воздействие, и её невозможно характеризовать в отрыве от системы регулируемых государством общественных отношений. Изменение функций неизбежно ведёт к изменению структуры. Поэтому функциональный метод познания является исходным. Что же понимается под функциями государства?

            В философской и юридической литературе можно насчитать до двух десятков таких определений. За терминологическими расхождениями нередко кроются различия в подходе к изучению этого сложного вопроса. Наиболее адекватным представляется следующее определение: функция государства - это необходимое, однородное, постоянное, целесообразное направление (сторона) его деятельности, обусловленное объективными потребностями общественного развития с точки зрения его внутренних и внешних задач.

            Высказывается также мнение, что функции государства следует делить на основные и неосновные. Конечно, такое деление весьма условно, т.к. критерий такого разграничения четко не определен. Каждая функция государства является объективно необходимой для данного государства. Все виды деятельности государства равно важны, но это не исключает, конечно, возможности определения на разных этапах приоритетных направлений, на которых следует сосредоточить внимание в первую очередь. Эти направления становятся для государства основными.

            К числу критериев можно отнести принцип разделения властей и классифицировать функции государства на основе этого принципа. Соответственно функции подразделяются на законодательные (правотворческие), управленческие, правоохранительные, в том числе судебные, и информационные. Особенность данной классификации состоит в том, что она отражает процесс реализации государственной власти. Это чисто формальная классификация, привязанная к совокупности ветвей государственной власти законодательной (представительной), исполнительной, судебной, - но тем не менее весьма часто используемая в научных и практических целях.

            Следует обратить особое внимание на информационную функцию, которая характеризует деятельность четвертой власти - средств массовой информации. Она - эта функция - имеет свое содержание, способы и структуры, свое обеспечение. Специфика этой функции заключается в способах ее воздействия на общество: целенаправленная информированность населения, а подчас манипулирование общественным сознанием, другие способы передачи информации создают необходимые условия для существования и функционирования других ветвей власти, всего государства.

            Классификация функций, опирающаяся на разделение властей, не у всех ученых-юристов вызывает признание. Дело в том, что это, как считают многие ученые, собственно, не функции государства, а функции осуществления государственной власти или ветвей власти: правотворчество, управление, судебная деятельность и т. д. Происходит, по их мнению, смешение функций государства и государственной власти.

Функции же государства - это деятельность государства, взятого в своей целостности, с единой политической, структурной, территориальной организацией.

            Поэтому в теории государства наиболее распространено и признаваемо членение функций на внутренние и внешние, т. е. на определение деятельности государства по отношению к обществу, особой организацией которого и является государство (внутренняя функция), и по отношению к другим государственно-организованным обществам, другим государством (внешняя функция).

            Внутренние функции государства проявляют себя в экономическое, политической, социальной, идеологической сферах жизни общества. Например, в экономической области на разных этапах государственности функции могут выполнять роль «ночного сторожа» (невмешательство в экономическую жизнь), выполнять регулятивную социальную роль, осуществлять хозяйственно-организаторскую функцию, обеспечивать учет меры труда и меры потребления, планово-программное воздействие на экономику и т. п. Понятно, что та или иная функция более или менее ярко проявляется на соответствующем этапе государственности, например, учет меры труда и меры потребления («не трудящийся да не ест») в раннеклассовых, социалистических государствах.

            Внешние функции - защита общества от нападений извне, мирное сотрудничество с другими государствами, обеспечение геополитических интересов и т. п. - также характеризуют деятельность государства как целостную организацию общества, но уже обращенную не внутрь, а вовне его жизнедеятельности.

20.     Характеристика основных внутренних функций государства.

            Внутренние функции государства проявляют себя в экономическое, политической, социальной, идеологической сферах жизни общества. Например, в экономической области на разных этапах государственности функции могут выполнять роль «ночного сторожа» (невмешательство в экономическую жизнь), выполнять регулятивную социальную роль, осуществлять хозяйственно-организаторскую функцию, обеспечивать учет меры труда и меры потребления, планово-программное воздействие на экономику и т. п. Понятно, что та или иная функция более или менее ярко проявляется на соответствующем этапе государственности, например, учет меры труда и меры потребления («не трудящийся да не ест») в раннеклассовых, социалистических государствах.

22.     Формы осуществления функций государства.

Государство, осуществляя свои функции, использует разнообразные методы, которые можно разделить на правовые и неправовые (органи­зационные). Среди правовых методов можно выделить такие, как право­творческий (разработка и принятие законов и других нормативных актов), правоприменительный (государственно-властная деятельность компетентных органов по реализации норм права), правоохранителный (деятельность, направленная на осуществление правового контроля и реализацию юридической ответственности). Из числа неправовых методов следует выделить экономические (дотации, госзаказы, кредито­вание, регулирование цен и др.), политические (согласование позиций различных политических течений, международные переговоры и пр.), идеологические (обращения к населению, призывы и т. п.), собственно организационные (планирование, программирование, контроль и др.). Важно, что неправовые методы нередко реализуются через правовое регулирование (например, утверждение плана приказом, нормативное закрепление цен, минимума заработной платы и т. п.).

24.     Понятие исторического типа государства.

Исторический тип государства — это совокупность основных, важней­ших черт государства определенной общественно-экономической фор­мации, выражающих их классовую сущность, а также совокупность государств, относящихся к одной общественно-экономической фор­мации, имеющих единую классовую сущность.

Выделение общественно-экономических формаций при этом базиру­ется прежде всего на способе производства материальных благ и его основе — форме собственности на средства производства. Вместе с тем общество рассматривается как единство и не отрицается воздействие политики, права, культуры и других его элементов как на экономику, так и друг на друга. Тип же государства связывается с принадлежностью государственной власти определенному классу, которая в большинстве случаев производна от форм собственности.

Существенным недостатком такой типологии в прошлом была узкая трактовка классового подхода, игнорирование общесоциальной роли государства. Тем не менее удалось получить ряд ценных для теории результатов.

Во-первых, установлена зависимость типа государства, классовой принадлежности власти от экономики, способа производства, от харак­тера общественно-экономической формации. Власть в государстве, как правило, принадлежит экономически господствующему классу, в руках которого находятся средства производства.

Во-вторых, были объединены в одни классификационные группы государства, имеющие единый — по отражению классовых интересов — характер власти. На этой основе выделены государства рабовладельчес­кие, феодальные, буржуазные и социалистические, власть которых при­надлежала соответственно рабовладельцам, феодалам, буржуазии и тру­дящимся во главе с рабочим классом.

В-третьих, появилась возможность выявлять общее и особенное в ор­ганизации, целеполагании, функционировании и развитии государств, входящих в указанные типы.

В-четвертых, были выявлены закономерности смены одного типа государства другим (соответственно сменам общественно-экономичес­ких формаций): вслед за рабовладельческим приходит феодальное госу­дарство, а его сменяет буржуазное. Прогноз смены буржуазного социа­листическим государством пока остается под сомнением, но закономер­ность смены предыдущих типов государства является реальностью.

26.     Типология государств в цивилизационном подходе.

Цивилизация (от латинского civilis — гражданский, об­щественный, государственный) — понятие весьма емкое и неоднознач­ное. Это — и синоним культуры, и уровень, ступень развития матери­альной и духовной культуры, и даже эпоха деградации и упадка куль­туры в противовес ее целостности, органичности1.

А поскольку культура, как известно, имеет несколько сотен опреде­лений, то в результате появляется врзможность говорить в самых разных вариантах цивилизованной типологии.

В частности, основываясь на различных подходах к понятию цивили­зации, можно выделить следующие виды цивилизации и соответствую­щих им типов государства:

—  восточные, западные и смешанные (промежуточные);

—  древние, средневековые и современные;

—  крестьянские, промышленные и научно-технические;

—  доиндустриальные, индустриальные и постиндустриальные;

—  локальные, особенные и современные.

Рассматривая цивилизованный вариант типологии, следует отметить два момента. Во-первых, здесь не выделяется то главное, что харак­теризует государство — принадлежность политической власти. Во-вто­рых, это — недостаточная разработанность такой типологии, о чем свидетельствует множественность оснований для выделения самих ци­вилизаций и, соответственно, типов государства. Не случайно в работах, базирующихся на таком подходе, рассмотрение конкретных типов госу­дарства, их смены идет в «обычном» ключе, основанном на формацион-ном подходе, а о «цивилизованных» типах говорится вскользь2.

Более обоснованной представляется типология, основанная на харак­тере властеотношений, т. е. сути власти, ее классовой (социальной) принадлежности, которая к тому же дает четкое и последовательное выделение типов государства и их смены в процессе исторического развития человечества. Цивилизованный же подход может служить сво­его рода дополнением этой типологии.

28.     Понятие и виды форм правления.

Форма  правления представляет собой структуру высших органов государственной власти , порядок их образования и распределение компетенции между ними . Под формой правления понимается организация власти характери­зуемая ее формальным источником,  то есть тем,  кому принадлежит власть в данном государстве.  Впрочем, некоторые юристы полагают, что к  этому определению стоит добавить порядок образования орга­нов государства и порядок их взаимодействия с населением. Формы правления различаются в зависимости от того, принадлежит ли верховная власть в государстве одному лицу, которое одновремен­но является символом государства, или же она осуществляется при помощи различных демократических институтов (представительные органы власти, референдумы, и.т.д.). В связи с этим все госу­дарства по форме правления делятся на монархии и республики.

Форма государственного правления дает возможность уяснить:

*                    как создаются высшие органы государства и каково их строение;

*                   как строятся взаимоотношения между высшими и другими государственными органами ;

*                   как строятся взаимоотношения между верховной государственной властью и населением страны ;

*                   в какой мере организация высших органов государства позволяет обеспечивать права и свободы гражданина .

Различают:

1. Монархическая форма правления - персональное единовластие весьма древняя форма правления. Она впервые зародилась в раннеклассовых обществах, государственную власть в которых захватывали военачальники, представители разросшихся семейных или соседских общин, предводители дружин, главы династий, руководители храмов, жрецы, организаторы тех или иных социальных, классовых движений.

2.         Республика или республиканская форма правления также является весьма древней формой государственной организации общества.

            Республиканская форма правления характеризуется наличием следующих юридических признаков.

            Республиканское правление - это коллективное правление. Все высшие органы государственной власти - разного рода собрания, советы и т.п. - имеют сложную структуру, наделяются определенными, только им свойственными, полномочиями и несут ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение согласно закону. Решения, принимаемые высшими органами власти - законодательными, представительными, в большинстве случаев длительно готовятся, обсуждаются по соответствующей процедуре, проходят экспертизу, иногда проверяются в экспериментальном порядке. Принятие же решения осуществляется, как правило, путем голосования. Оно считается принятым, если за него проголосовало квалифицированное или простое большинство.

30.     Государственно-правовой (политический) режим как элемент формы государства.

Формы государственного режима - представляют собой совокупность способов и методов осуществления власти государством

Государственный режим - важнейшая составная часть политического режима, существующего в обществе . Политический режим -понятие более широкое, поскольку оно включает в себя не только методы государственного властвования , но и характерные способы деятельности негосударственных политических организаций ( партии , движения , клубы , союзы ).

Государственные режимы могут быть демократическими и антидемократическими (тоталитарные, авторитарные, расистские). Поэтому основным критерием классификации государств по данному признаку является демократизм форм и методов осуществления государственной власти  Для рабовладельческих государств характерны и деспотия и демократия ; для феодализма - и неограниченная власть феодала , монарха и народное собрание; для современного государства - и тоталитаризм , и правовая демократия .

Идеальных демократических форм государственного режима в реальной действительности не существует . В том  или ином конкретном государстве присутствуют различные по своему содержанию методы официального властвования . Тем не менее можно выделить наиболее общие черты , присущие той или другой разновидности государственного режима.

Антидемократические режимы - характеризуются следующими признаками :

-определяет характер государственной власти - это соотношение          государства и личности;

-антидемократический режим характеризуется полным (тотальным ) контролем государства над всеми сферами общественной жизни: экономикой, политикой, идеологией, социальным , культурным и национальным строением

-ему свойственно огосударствление всех общественных организаций ( профсоюзов , молодежных , спортивных и др. );

-личность в антидемократическом государстве фактически   лишена каких-либо субъективных прав, хотя формально они могут провозглашаться даже в конституциях ;

-реально действует примат государства над правом, что является следствием произвола  нарушением законности, ликвидации правовых начал в общественной жизни ;

-всеохватывающая милитаризация общественной жизни ;

-игнорируют интересы государственных образований, особенно  национальных меньшинств ;

-не учитывает особенностей религиозных убеждений населения .

Антидемократический режим может устанавливаться как при  монархической , так и при республиканской форме правления ,однако , будучи отрицанием принципов парламентаризма , он  не согласуется с парламентарной монархией и республикой . Приводя к сильной централизации государственной власти , авторитарный режим не соглашается с буржуазным федерализмом. Рассмотрим некоторые  виды антидемократического режима.

Деспотический режим  (despotia - в переводе с греч. неограниченная власть). Этот режим характерен для монархической формы правления, а именно для абсолютистской монархии, когда власть осуществляется исключительно одним лицом, становящимся деспотом. Деспотии возникли в древности и характеризовались крайним произволом в управлении (власть осуществлялась подчас болезненно властолюбивыми лицами), полным бесправием и подчинением деспоту со стороны его подданных, отсутствием правовых и моральных начал в управлении. Для многих государств азиатского способа производства с их общественной, государственной собственностью, принуждением к труду, жесткой регламентацией труда, распределением его результатов, завоевательными, имперскими тенденциями деспотический режим становился типичной формой осуществления власти. В деспотическом государстве доминируют карательная, жесткая налоговая политика по отношению к народу.

Тиранический режим - также основан на единоличном правлении. Однако в отличие от деспотии, власть тирана подчас устанавливается насильственным, захватническим путем, часто смещением законной власти, с помощью государственного переворота.

32.     Классификация государственных органов.

Основными специфическими признаками, характеризующими  понятие органов государства являются следующие:

-осуществляют от имени  государства его задачи и функции посредством определенного вида деятельности в порученной области

-обладают властными полномочиями, чем и отличаются от государственных учреждений и предприятий

-имеют определенную компетенцию, т.е. закрепленную совокупность задач, функций, прав и обязанностей (правомочий)

-характеризуются определенной структурой, то есть строением по видам отдельных служб и численному составу (штатам) и имеют территориальный масштаб деятельности

-образуются в порядке, установленном законом

Наделение государственных органов полномочиями государственно-властного характера  является наиболее существенным признаком государственного органа. В совокупности с другими признаками он позволяет провести достаточно четкое различие между государственными органами, с одной стороны, и государственными организациями (предприятиями и учреждениями), а также негосударственными органами и организациями с другой стороны.

Основное свойство государственного органа, качественно его характеризующее, заключается в том, что он может издавать юридические акты, обязательные для исполнения теми, кому они адресованы, применять меры принуждения, убеждения, поощрения для обеспечения требований этих актов, осуществлять надзор за их реализацией.

Государственные органы делятся на законодательные, исполнительные, судебные.

34.     Законодательные (представительные) органы государственной власти.

Органы законодательной власти занимают центральное место в структуре государственного аппарата. Основным назначением этих органов является законодательная деятельность. Выделяя особую роль органов законодательной власти в  политической жизни общества и государства, конституции  отдельных стран специально указывают не только на то, что "парламент является высшим органом государственной власти", но и на то, что он является "единственным законным органом государства" Как отмечает Д. Локк "законодательная власть  по необходимости должна быть верховной и все остальные власти в лице каких-либо членов или частей общества  проистекают из нее и подчинены ей".

Органы законодательной власти обладают верховенством, поскольку именно законодательная власть устанавливает правовые начала государственной и общественной жизни, основные направления внутренней и внешней политики страны, а следовательно, определяет в конечном счёте правовую организацию и формы деятельности исполнительной и судебной властей.

Главенствующее положение законодательных органов в механизме государства обуславливает высшую юридическую силу принимаемых ими законов, придаёт общеобязательный характер нормам права, выраженных в них. Однако верховенство законодательной власти не носит абсолютного характера. Пределы её действия ограничены принципами права, естественными правами человека, идеями свободы и справедливости. Она находится под контролем народа и специальных конституционных органов, с помощью которых обеспечивается соответствие законов действующей конституции.

В России в силу ее федеративного устройства следует различать  федеральные законодательные органы, а также законодательные органы субъектов федерации, причем система органов государственной власти республик, краев, областей устанавливается ими самостоятельно в соответствии с основами конституционного строя РФ и общими принципами организации представительных  и исполнительных органов государственной власти, установленных федеральными законами.

При характеристике Российского парламента в свете принципа разделения властей можно выделить три момента: а) применение к нему термина «парламент» означает официальное принятие категории парламентаризма с учётом Российских условий и особенностей, а также мирового цивилизованного опыта; б) специфическим свойством является определение его как общенационального представительного органа; в) Федеральное Собрание — законодательный орган Российской Федерации, состоящий из двух палат - Совета Федерации и Государственной Думы, которые заседают, как правило, раздельно.

36.     Характеристика государственных органов по принципу разделения властей.

«Государственная власть в Российской федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны».

 Принцип разделения властей становится одним из эпицентров решения вопроса о демократическом обустройстве общества Российского государства. В этих условиях чрезвычайно знать, в чем значимость его для сегодняшней Росси, как он реализуется и почему его сохранение и реализация — одна из важнейших предпосылок продвижения Росси по пути демократии.

 Идеальных демократических форм государственного режима в реальной действительности не существует. В том или ином конкретном государстве присутствуют различные по своему содержанию методы официального властвования. Тем не менее, можно выделить наиболее общие черты, присущие той или другой разновидности государственного режима.

Органы государственной власти РФ строят свою деятельность на принципах, составляющих основы конституционного строя Россия. Защита прав и свобод человека — обязанность государства. Для исключения противоправной узурпации власти и попрания прав и свобод, устанавливается принцип разделения властей.

В Российской Федерации носителем законодательной власти и представительным органом является Федеральное собрание. Исполнительной властью наделено Правительство РФ. Правосудие осуществляют суды, а судебная власть реализуется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Вроде бы все ветви власти имеют своих представителей, и Президент России оказывается как бы вне рамок механизма разделения властей.

38.     Система органов государства в РФ.

Президент Российской Федерации, будучи главой государства, является верховным представителем Российской Федерации и внутри страны, и в международной жизни. На него возложены выполнения задач, связанных с гарантией осуществления Конституции, прав и свобод, охраной суверенитета, независимости и целостности государства. В этих условиях он наделен необходимыми полномочиями и прерогативами.

Парламент Российской Федерации — Федеральное собрание — состоит из двух палат. Это Государственная Дума, депутаты которой избираются населением страны путем всеобщих, равных и прямых выборов (450 депутатов), и Совет Федерации, который выбирается путем косвенных выборов и включает представителей субъектов Федерации (по два от каждого субъекта). Поскольку органом общенародного представительства является Государственная Дума, то именно на эту палату возложен контроль за деятельностью Правительства и ей принадлежит право выражения вотума недоверия.

«Исполнительную власть Российской Федерации осуществляет Правительство Российской Федерации», — гласит ст.110 п.1 Конституции РФ.

Председатель Правительства РФ назначается Президентом России с согласия Думы. Этот принцип является примером проявления принципа сдержек и противовесов, т.к. при назначение Президенту придется считаться с парламентским большинством. Председатель Правительства предлагает кандидатуры  Президенту на должности его заместителей и федеральных министров.

Правительство Российской Федерации обладает широкими полномочиями по осуществлению внутренней и внешней политики государства. Статья 114 Конституции перечисляет полномочия Правительства.

40.      Понятие и принципы управления.

Место и роль государственного управления  в механизме «разделения труда» определяются следующими характеристиками:

-  государственное управление – это конкретный вид деятельности по осуществлению единой государственной власти, имеющий функциональную и  компетенционную специфику, отличающую его  от иных видов  реализации государственной власти;

-  государственное управление – деятельность исполнительно - распорядительного характера. Основным ее направлением является  исполнение, то есть привидение  в жизнь законов и подзаконных нормативных актов. Достигается эта цель использованием необходимых юридически - властных полномочий (распорядительство);

-  государственное управление – прерогатива специальных субъектов, обобщенно обозначаемых как  исполнительно-распорядительные органы  государственной власти или же органы государственного управления

-  государственное управление – исполнительная деятельность  осуществляемая в процессе повседневного и непосредственного руководства  хозяйственным, социально-культурным; и административно-политическим строительством. Непосредственность такого руководства  была обусловлена тем, что именно  в ведении органов государственного управления находилась основная масса объектов собственности,  выражая тем самым качество государства как собственника  основных средств производства;

- государственное управление – подзаконная деятельность, осуществляемая на основе и во исполнение закона, она вторична по отношению к законодательной власти.

Среди специфических признаков государственного управления можно выделить такие как:

- вертикальность (субардинационность, иерархичность) системы исполнительно-распорядительных органов;

- реализация принадлежащих этим субъектам юридически властных полномочий в административном, то есть во внесудебном порядке;

- предусмотренная действующим законодательством  возможность административного правотворчества;

- включение в механизм государственного управления не только исполнительно-распорядительных органов, но и всех иных звеньев управленческого аппарата.

В таком понимании органы государственного управления рассматривались в качестве  исполнительного аппарата  государственной власти или государственной администрации, являющейся  основным звеном практической  реализации  законодательства, а так же  иных правовых актов органов  государственной власти.

Государственное управление и осуществляющие его функции государственные органы есть составная часть единого механизма государственной власти.

Управление различными сторонами государственной и общественной жизни не является исключительной  функцией исполнительного аппарата государства. В этом процессе активно участвуют и другие субъекты государственной власти. При этом главное в содержании управляющего воздействия состоит не столько в принятии соответствующих  решений, а в их реализации, то есть в строгом проведении в жизнь содержащихся  в них юридически властных требований. А это и есть процесс исполнения.  Конечно сам законодатель осуществляет те или иные  действия  обеспечивающие исполнение принятых им законов. Но не в состоянии взять на себя данную функцию в полном объеме, учитывая многообразие общественных отношений,  нуждающихся в упорядочивающем, то есть постоянном  управляющем воздействии. Поэтому и возникает необходимость  в специализированном  управленческом звене государственного аппарата, осуществляющем такое воздействие  в исполнительно  - распорядительном варианте. Значит, исполнение – это непосредственно управленческая деятельность, то есть управляющее воздействие  и исполнительство полностью совместимы. При этом не имеет принципиального значения  кто является субъектом принятия соответствующего решения – законодательный либо исполнительно - распорядительный  орган.  Таковы наиболее емкие черты, свойственные государственному управлению как разновидности социального управления.

В своих основных проявлениях государственное управление  непременно присутствует в механизме воздействия  на общественную жизнь западных государств, где  государственная власть базируется на  иных социально-политических и экономических основах. Имеется, прежде всего, господство рыночных отношений. В данных государствах государственное управление осуществляет функции  текущего управления, представляя собой  государственную деятельность по управлению.

42.     Роль государства в политической системы общества.

Государство – важнейший орган политической власти в любом обществе, если в отношении господствующих классов государство выступает как особый орган, управляющий общими делами этих классов, то в отношении к их противникам ( в эксплуататорском обществе – в отношении к большинству населения) – как орудие управления и подавления. Характер  и цели государства определяются в конечном счете экономическим строем общества; как политическая настройка над базисом государство играет важную роль в жизни общества, оказывая, в частности, обратное воздействие и на ход экономического развития.

Государство – важнейшее, но не единственное звено в системе политических организации классового общества: в нее входят также партии и другие организации. Однако именно государству принадлежит высшая власть в обществе (суверенность государственной власти). Верховенство государственной власти конкретно выражается в универсальности (ее властная сила распространяется на все население и общественные организации данной страны), прерогативах (государственная власть может отменить любое проявление всякой другой общественной власти), а также в наличии таких средств воздействия, которыми никакая другая общественная власть не располагает (например монополия законодательства, правосудия).

Государство выступает центральным звеном политической системы . Именно оно служит основным звеном управления в по­литике, обеспечивает единство ее разнообразных компонентов. Оно призвано быть не только самостоятельным субъектом поли­тических отношений, выполнять возложенные на него задачи по управлению делами общества, но и создавать необходимые усло­вия для реального обеспечения конституционных принципов орга­низации и деятельности политической системы, реального дей­ствия политических прав и свобод граждан России

Политическая власть - особый тип власти, главной отличительной чертой которого  является то, что решения принимаемые субъектом власти становятся обязательным для всех членов общества. В основе политической власти лежит особый тип социального неравенства - неравенство политическое. В основе же политического неравенства лежит неравенство политических статусов.

44. Политические лидеры в политической системе.

Среди основных и самых важных проблем общественного развития в современном мире, особенно в России, на первом месте стоит проблема политического лидерства - поиска и выдвижения на решающие политические и государственные посты новых людей, способных на преобразование государства в лучшую сторону и на проведение политики улучшающей жизнь населения страны. Проблема политического лидерства возникает только при наличии определенных политических условий и политических свобод. Ее непременными предпосылками являются: политический плюрализм, многопартийность, а так же внутрипартийная и внутрипарламентская деятельность (фракционная). Когда идет интеллектуальная непрерывная политическая борьба людей, принадлежащих к тем или иным партиям и фракциям, отражающим те или иные социальные интересы и устремления, тех или иных групп людей.

Отсутствие условий необходимых для появления проблемы политического лидерства, исключает появление новых политических лидеров демократическим путем. Ярким примером этому являются Тоталитаризм и Авторитаризм.

В условиях Тоталитаризма и Авторитаризма политических лидеров как таковых не существует, есть только диктаторы и номенклатура. Прорывающаяся к власти не по законам лидерства, а по своим номенклатурным законам. В этих условиях нет явной оппозиции, поэтому конкуренция за лидерство существует только внутри номенклатуры

46.     Понятие и структура гражданского общества.

Социальную основу правового государства составляет саморегулирующееся гражданское общество, которое объединяет свободных граждан - носителей общественного прогресса. В центре внимания такого государства находится человек и его интересы. Через систему социальных институтов, общественных связей создаются необходимые условия для реализации каждым гражданином своих творческих, трудовых возможностей, обеспечивается плюрализм мнений, личные права и свободы. Переход от тоталитарных методов управления к правовой государственности связан с резкой переориентацией социальной деятельности государства. Прочная социальная основа государства предопределяет стабильность его правовых устоев. 

48.     Идея правового государства в её историческом развитии.

    Проблемы правового государства всегда волновали передовых людей, прогрессивных мыслителей древности, средневековья и современности. Уже в античности появляются первые зачатки правового  государства в виде закона, который противопоставлялся беззаконию, беспорядку и анархии. Здесь закон входил в понятие полиса, который понимался как упорядоченное соответствующим образом общение. Цицерон выразил эту идею в понятии полиса как общего правопорядка, за который Гераклит призывал сражаться. Гераклит считал, что правление не должно зависеть от воли людей, а должно основываться на космическом законе «логос», который представлялся как всеобще мировой порядок. Отсюда пошла идея мудрецов, которые не более чем посредники между логосом и людьми. Повиновение логосу происходило через повиновение мудрецу познавшего логос.

Иначе понимали закон софисты, которые представляли его как общюю меру. В центре их рассуждений стоял не полис, а человек. Для Сократа подчинение закону - это существование полиса. «Закон и справедливое –одно и тоже. Каждый закон в отдельности или судебное решение могут быть несправедливыми, справедливость же является результатом совокупного действия всех законов полиса. Справедлив не закон сам по себе, а порядок, основанный на законах». Закон определяется Сократом через подчинение, через обязанность, поэтому принцип законности это принцип обязательности подчинения. Но зачатки теории правового государства в виде идеи гуманизма, широкого и ограниченного притязания господствующего класса принципами демократизма, установление и сохранение свободы, господство права и закона прослеживается в рассуждениях Платона, который утверждает, что там, где «закон не имеет силы и находится под чьей либо властью» неизбежна «близкая гибель государства. Соответственно там, где законы установлены в интересах нескольких человек, речь идет не о государственном устройстве, а только о внутренних распрях».Тирания неизбежно приходящая на смену демократии, есть наихудший вид государственного устройства, где царят беззакония, произвол и насилие. И только там, где закон-владыка над правителями, а они его рабы усматривается спасение государства. Аристотель рассматривает государство как некое общение, он очеловечивает право, также он утверждает, что невозможно создание государства без разделения и обособления входящих в него элементов. Аристотель стоял на позициях защитника права индивида, частной собственности как проявления в каждом человеке «естественной любви к самому себе». Выражая свое отношение к государственной власти, праву и закону Аристотель постоянно проводил мысль о том, что «не может быть делом закона властвование не только по праву, но и вопреки праву, стремление же к насильственному подчинению противоречит идее права». Там где отсутствует «власть закона» нет места форме государственного строя. Закон должен властвовать над всеми. Принцип правления законов, а не людей означает действие права.

            Другой точки зрения придерживался Цицерон, который утверждал, что государство является достоянием народа, понимаемым не как любое соединение людей собранных вместе каким бы то ни было образом, а как соединение многих людей связанных между собой согласием в вопросах права и общностью интересов. Государство- есть ничто иное, как общий правопорядок, и право должно быть положено в основание всякого закона, оно должно иметь в виду благо всех, также нон не должно быть орудием, в чьих бы то ни было руках, нон должно быть мерой для всех. Так Цицерон сформулировал правовой принцип , согласно которому, под действие закона должны попадать все , а не только некоторые избранные граждане. Уже со своего момента появления право призвано не усиливать власть сильного, а ограничивать ее. Как считал Аристотель «право это политическая справедливость» «и наука о добром и справедливым» как считал Ульпиан

50.     Конституционный суд в механизме правового государства.

Конституционный Суд РФ осуществляет судебный конституцион­ный контроль за соответствием законов и иных нормативных актов праву, что представляет собой один из важнейших признаков пра­вового государства.

Российское государство советского периода, по сути, не имело органа конституционного контроля, поскольку отвергало саму идею такого контроля. В апреле 1990 года был сформирован Ко­митет конституционного надзора СССР, имевший ограниченные полномочия, но и он в декабре 1991 года прекратил свою деятель­ность.

Конституционный Суд РФ отличается от Комитета, так как приоритетным значением определяет права и свободы личности. Этот приоритет основан на статье 2 Конституции РФ, где указы­вается: «Человек, его права и свободы являются высшей ценнос­тью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства».

Хотя, справедливости ради, следует отметить, что ряд докумен­тов, принятых Комитетом выполнены профессионально и с их по­мощью сделана попытка соединить высшую власть с правом. Так, Комитет признал антиконституционной практику принятия нео­публикованных нормативных актов, касающихся прав, свобод, обязанностей и ответственности граждан. В связи с заключением Комитета Правительство СССР отменило 30 решений, запрещаю­щих прописку в крупных городах. Несколько своих заключений Комитет посвятил восстановлению прав человека в области труда и занятости, праву на гражданство. Комитет счел неконституци­онным признание человека виновным в совершении преступления без рассмотрения дела судом. Были вынесены и некоторые другие важные заключения (п. 2 Заключительных и переходных положе­ний Конституции РФ)

Ныне действующий Конституционный Суд РФ решает вопро­сы права, отрешаясь от практической целесообразности. Так, про­веряя конституционность нормативных актов и практики их при­менения, он признал неконституционность практики по вопросам увольнения граждан с работы только по причине достижения ими пенсионного возраста; выселения из жилых помещений с санкции прокурора без права судебного обжалования такой санкции; воз­мещения причиненного вреда за время вынужденного прогула при восстановлении незаконно уволенных и т. д.

52.     Взаимные обязанности государства и граждан в гражданском обществе.

Характер взаимоотношений государства и личности является важнейшим показателем состояния общества в целом, целей и перспектив его развития. Невозможно понять современное общество и современного человека без изучения многообразных отношений людей с государством. С развитием гражданского общества связано развитие и становление правового государства.

            Формирование и развитие гражданского общества заняло несколько веков. Этот процесс не завершен ни в нашей стране, ни в мировом масштабе. С развитием гражданского общества в структуре государственных органов появляется и устанавливается в качестве постоянных представительные общенациональные учреждения парламентского типа, обладающие правами утверждения налогов и сборов поступающих в казну государства, а также принятие наиболее важных нормативно – правовых актов.

            Гражданин – это личность в ее отношении к государству и праву. Граждане имеют правоспособность дающую им широкие возможности совершать сделки. В оличае от граждан государственные органы и должностные лица наделены компетенцией , определяющей довольно узкие параметры их деятельности.

            Права граждан – это гарантированные возможности пользоваться какими– либо благами.  Использование права не является обязательностью гражданина.

            Отношения между гражданами, их объединениями строятся на началах равенства, и их связи и отношения основываются на соглашениях, договорах.

            Гражданам в отличие от должностных лиц , которым разрешено все только то, что предписано приказом, а гражданам разрешено все, что не запрещено законом. Гражданское общество предполагает сбалансированное взаимоограниченное сотрудничество государственных и не государственных организаций.

            Одним из условий функционирования и взаимодействия гражданского общества и правового государства является многопартийная система. Политические партии как посредники между обществом и государством играют важную роль в подчинении государственного аппарата обществу. Партийная система выполняет функции, вытекающие из взаимодействия гражданского общества и правового государства.

54.     Проблемы формирования правового государства в России.

Можно сказать, что сейчас завершился этап преобразования России в демократическое государство. На основе Конституции формируется демократическая система власти.

Реальные демократические преобразования в праве начались во второй половине 80 – х годов, то есть в годы перестройки, особенно после поражения августовского путча (1991год). В это время общее признание получил принцип «правовое государство», были отменены репрессивные и иные реакционные институты и положения, стало развиваться демократическое законодательство, система правосудия (были созданы Конституционный суд РФ, Высший Арбитражный суд РФ). Также в октябре 1991 года Верховным советом РФ была одобрена концепция судебной реформы, которая была направлена на утверждение судебной власти в государственном механизме как самостоятельной влиятельной силы, независимой в своей деятельности от властей, как исполнительной, так и законодательной.

В 1992 году была принята Декларация прав и свобод человека и гражданина, которая исходила из того, что государство признает приоритет прав и свобод человека, что соблюдение и защита прав и свобод , чести и достоинства человека – главная обязанность государственной власти.

Процесс формирования правового государства предполагает создание системы политических, юридических и иных гарантий, которые бы обеспечивали реальность конституционных положений, равенство всех перед законом и судом, взаимную ответственность государства и личности.

Для формирования правового государства необходимо совершенствование законодательства, формирование новой правовой системы. На мой взгляд, в настоящее время принято достаточное количество законодательных актов создающие основы для дальнейшего развития государства как демократического, правового. И такими актами, прежде всего, являются Конституция Российской Федерации, Гражданский Кодекс, и многие другие. Но главное не в создании актов, а в создании условий и действенных механизмов для нормального функционирования принятых законов.

56.     Принципы правового статуса человека и гражданина в РФ.

Конституция определяет  основные свойства прав и свобод:

-                     Неотчуждаемость – т.е. ни одно из прав не может быть изъято государством или ограничено в объеме без указания этих ограничений (лишь в строго установленных случаях – на основе Конституции и закона). Кроме того, человек не может  взять на себя ответственность пред кем бы то ни было не пользоваться своим правом или совокупностью прав (ст. 60 Конституции РФ).

-     Естественный характер - т.е.  момент возникновения основных прав   совпадает с моментом рождения человека. Естественный характер прав гражданина вытекает из того, что носителем суверенитета  единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ (Ст.3 Конституции РФ). Эта важнейшая основа конституционного строя Российской Федерации реальную и практическую реализацию получает через политические права каждого человека. Именно это взаимодействие и обеспечивает должное их применение и реализацию их в повседневной жизни. Государство обязано гарантировать защиту прав граждан в случае их умаление тем или иным способом. Гарантия судебной защиты, закрепление этого права в иных законодательных актах и обеспечивает в общей мере эту защиту.

Значение Конституции определяется тем, что нормы, установленные в ней, должны выступать как форма воплощения государственной воли народа, то есть те задачи, которые ставит перед собой общество, указываются принципы его организации и жизнедеятельности.

Конституция закрепляет наиболее важные и социально значимые для отдельного человека, общества и государства права  и свободы. Для человека они являются необходимыми условиями обеспечения его достоинства   и чести, присущей человеческой личности; естественного права на участие в решении вопросов устройства и управления тем обществом, членом которого он является; социальных и экономических условий, необходимых ему для удовлетворения жизненно важных для него материальных и духовных потребностей. Поэтому основные фундаментальные права, зафиксированные в конституции государства и важнейших международно-правовых актах, являются правовой базой для производных, но не менее важных прав.

 В Конституции РФ проводится разграничение основных прав и свобод на права и свободы человека и гражданина. Права гражданина охватывают сферу отношений индивида с государством, в которой он рассчитывает не только на ограждение своих прав от незаконного вмешательства, но и на активное содействие государства в их реализации.

58.     Личные (гражданские) права и свободы личности.

Личные права и свободы связаны непосредственно с личностью, не увязываются с принадлежностью к гражданству и не вытекают из него. Личные права и свободы неотчуждаемы и принадлежат человеку от рождения (ст.17 ч.2). Такие права и свободы, которые необходимы для обеспечения охраны жизни, свободы, достоинства, и другие естественные права, связанные с его индивидуальной, частной жизнью.

Личные права включают: право на жизнь, право на свободу и личную неприкосновенность, на неприкосновенность частной жизни, жилища, свободное передвижение и выбор места жительства, свободу совести, свободу мысли и слова, на судебную защиту своих прав, на юридическую защиту, на процессуальные гарантии в случае привлечения к суду и т.д.

В статье 20  Основного Закона провозглашено право на жизнь, введено правило, согласно которому никто не может быть произвольно лишен жизни. Зафиксировано положение о стремлении государства к полной отмене смертной казни, которая впредь  может применяться только в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против личности. Право на жизнь совмещает в себе действия по созданию и поддержанию безопасных социальной и природной среды обитания, условий жизни (напр., политика государства, обеспечивающая отказ от войны, военных способов разрешения социальных и национальных конфликтов, целенаправленная борьба с преступлениями против личности, незаконным хранением и распространением оружия и т.п.).

К сфере личных прав человека относится право на охрану государством достоинства личности. Ничто не может быть основанием для его умаления (ст.20 Конституции РФ). Достоинство превращает человека из объекта воздействия в активного субъекта правового государства, поэтому целью государства является обеспечение охраны человеческого достоинства. Эта конституционная норма является правовой обязанностью должностных лиц и всех работников государственных структур, но, к сожалению, этот принцип в настоящее время практически не работает.

60.     Социально-экономические права и свободы человека и гражданина.

Социальные и экономические права призваны обеспечить человеку достойный жизненный уровень, право на труд и свободный выбор работы, право на равную оплату за

равный труд, право на социальное обеспечение, право на защиту материнства и детства, право на образование.

К этой категории также относят и культурные права, гарантирующие доступ человека к благам культуры, свободу художественного, научного, технического творчества, его участие в культурной жизни и пользовании учреждениями культуры. Этот вид прав позволяет реализовать культурные потребности человека, обеспечить рост уровня его культуры, без которой человек не может полноценно осуществить свои личные и политические права.

Преобразования, происходящие в экономической жизни,  потребовали внесения корректив в соответствующие статьи Основного Закона.

Как основу рыночных отношений, Конституция закрепляет право на ведение

предпринимательской деятельности, для которой человек использует свои способности и свое имущество. С целью обеспечения правомерных, цивилизованных условий становления и развития рыночных отношений Конституция Российской Федерации устанавливает запрет на экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Право на экономическую деятельность включает ряд конкретных прав, обеспечивающих возможность начинать и вести предпринимательскую деятельность. При этом субъект экономического  права может создавать предприятия под свой риск и ответственность, свободно  вступать в договоры с другими предпринимателями, приобретать и распоряжаться собственностью.

Важнейшим институтом социально-экономических отношений является, закрепленное в Конституции РФ право частной собственности, непременное условие демократической рыночной экономики. Собственность - это основа подлинной независимости человека и его уверенности в завтрашнем дне. Государство приняло на себя обязанность защищать частную собственность, обеспечивать ее неприкосновенность. Право частной собственности регулируется многими отраслями российского права.

Конституция РФ гарантирует защиту права собственности. В частности в п.3 статьи 35 подразумевается, что государственные органы не вправе, ссылаясь на любую целесообразность и даже на  закон, лишать человека имущества против его воли. Соглашение между государством и собственником может быть достигнуто при условии равноценного и предварительного возмещения. Гарантией права частной собственности является также право наследования собственности. Положения, регулирующие право наследования закрепляются в Гражданском Кодексе Российской Федерации, где определяются  все тонкости перехода собственности по завещанию собственника к наследнику.

62.     Процессуальные гарантии прав и свобод человека и гражданина.

Конституционные права и свободы обладают специфи­ческим набором средств и методов своей защиты. К их числу относятся:

• конституционно-судебный механизм (конституционные суды);

• судебная защита (суды общей юрисдикции);

• административные действия органов исполнительной власти;

• законная самозащита человеком своих прав;

• международно-правовой механизм.

В ряде стран этот механизм носит более разветвленный характер — будучи дополнен административной юстицией (квазисудебные органы для рассмотрения споров между че­ловеком и правительственными органами), а также трудо­вой юстицией (для рассмотрения трудовых споров, в том числе и между работниками и государством). Однако в Рос­сийской Федерации эти формы правозащитной деятельнос­ти государства пока не получили развития

64.    Принципы осуществления прав человека и гражданина.

Конституция закрепляет наиболее важные и социально значимые для отдельного человека, общества и государства права  и свободы. Для человека они являются необходимыми условиями обеспечения его достоинства   и чести, присущей человеческой личности; естественного права на участие в решении вопросов устройства и управления тем обществом, членом которого он является; социальных и экономических условий, необходимых ему для удовлетворения жизненно важных для него материальных и духовных потребностей. Поэтому основные фундаментальные права, зафиксированные в конституции государства и важнейших международно-правовых актах, являются правовой базой для производных, но не менее важных прав.

 В Конституции РФ проводится разграничение основных прав и свобод на права и свободы человека и гражданина. Права гражданина охватывают сферу отношений индивида с государством, в которой он рассчитывает не только на ограждение своих прав от незаконного вмешательства, но и на активное содействие государства в их реализации. Статус гражданина вытекает из особой правовой его связи с государством - института гражданства (ст.6 Конституции РФ). Там, где речь идет о правах человека, используются формулировки “каждый имеет право”, “каждому гарантируется” и т.д.,  что подчеркивает признание прав и свобод за любым человеком, находящимся на территории России, независимо от того, является ли он гражданином РФ, иностранцем или лицом без гражданства.

Конституционные права и свободы являются главным элементом конституционного правоотношения, в котором участвует государство и гражданин. Для гражданина смысл такого правоотношения состоит в получении защиты своих прав, а для государства - в обязанности предоставить эту защиту.

Основные права и свободы не только признаются государством, но и защищаются им, так как значимость конституционно закрепленных прав выражается в том, что именно их реализация обеспечивает объявление государства как демократического и правового. В каком бы государстве ни находился человек - он является свободным существом, которое находится под защитой мирового сообщества, собственного государства, гражданином которого он является, а также государства, в котором он находится. Это состояние свободы не даруется государством (такое положение  имело место в прежней конституции), а принадлежат ему от рождения (ст.17 ч.2 Конституции РФ).

               

 

 

   Контрольные вопросы по теории права

 

 

2.     Основные концепции права: естественно-правовая, концепция юридического позитивизма, нормативная, социологическая, психологическая.

Гносеологический (познавательный) подход к сущности заключается в философской проблеме познания сущего. Дает ли нам эмпирический подход к явлению, процессу, вещи, в данном случае праву, достаточное знание изучаемого объекта? Или этот подход необходимо должен быть дополнен логическим зна­нием, формулирующим понятия, категории, объясняющим при­чины тех или иных явлений?

Со времен Платона ответ сводится к признанию приоритета логического, понятийного знания.

Действительно, достаточно ли, например, знания текста той или иной статьи законодательного акта или необходимо вы­явить правовую норму, которая выражена в этой статье, пони­мать ее социальное назначение, социальные и даже историче­ские причины появления? Ответ очевиден — только логический подход позволит практически правильно, справедливо, а в не­обходимых случаях и гуманно применить эту норму, например суду вынести обоснованный, справедливый приговор или обос­нованное, справедливое решение.

Классово-волевое понимание буржуазного права, высказан­ное в этой формуле, было затем распространено и на понимание вообще сущности права. Классовые интересы, определяемые ма­териальными условиями жизни соответствующего класса (отчего этот подход и обозначался как материалистический), выражались через волю господствующего класса в виде законов (воля, возве­денная в закон!) — вот что объявлялось сущностью права, раз­граничивало со всеми другими пониманиями сущности права — ненаучными, буржуазными, реакционными, идеалистическими и т.п. по терминологии все той же марксистско-ленинской теории государства и права.

Но у этого подхода к сущности права сразу же возникают большие трудности. Прежде всего, о какой воле в данном случае идет речь?

Воля в психологическом смысле — это способность к выбору деятельности и внутренним усилиям, необходимым для ее осуще­ствления. Это принятие решений, борьба мотивов (акт выбора и его реализация). Это умение перевести свою деятельность, психологическую установку из состояния «я хочу» в состояние «надо, я должен». Воля в социологическом смысле — это веление, желание, превращенное в повеление, т. е. перевод состояния из «так надо» в — «я так хочу». В этом смысле воля является компонентом власти, под которой понимается способность оказывать определяющее воздействие на деятельность, поведение людей помощью каких-либо средств — авторитета, насилия и т.д. за правом остается и возможность принуждения, причем наиболее мощного, государственного, насильственное обеспече­ние исполнимости правовых правил поведения, требований, предписаний.

И еще один аспект сущности права. Не во все времена и не во всех обществах ученые юристы соглашались с нормативной природой права, другими, указанными выше сущностными ха­рактеристиками права.

Нормативное понимание права основано на представлении, что право — это нормы, изложенные в законах и других нормативных актах. Язык — основное средство общения людей, поэтому только словами и выраженными ими понятиями можно определить, что делать, чего не делать, что правильно или неправильно. Через общие, абстрактные, а потому равные для всех субъектов права определения и понятия применяется равный масштаб к неравным людям, составляющий сущность права. Только словами может быть выражена государственная воля (воля класса, общенародная воля), образующая содержание права.

Нормативный подход к понятию права — основа совершенствования законодательства, а также разработки правил законодательной техники, учета и систематизации нормативных актов, информационно-поисковых систем и  других перспективных направлений правовой службы. На этом подходе основана  догма права, приемы толкования и применения правовых норм, правила решения  юридических споров. Нормативный подход лежит в основе правового воспитания и правовой пропаганды, ибо нет "права вообще", а есть только определенные формулировки законов и других нормативных актов, усвоение которых достигается в процессе правового воспитания. Наконец, лишь при таком понимании права могут быть обеспечены законность, господство права, восходящее к его официальному установлению и единообразному пониманию.

Социологическое понимание. Общественное правосознание неоднородно. Помимо горизонтальных слоев (научное, официальное, профессиональное, обыденное, массовое правосознание), в каждом из которых свое представление о праве, оно имеет вертикальные срезы по классам и другим социальным группам, придерживающимся порой противоположных представлений о правомерном и неправомерном. Даже не затрагивая проблему классовых антагонизмов в понятиях о праве, нельзя не признать сложнейшей первую из названных проблем: наука ведет нескончаемые дискуссии о понятии права и о содержании различных его институтов; законодательные органы далеки от единства в понимании способов решения юридических проблем; на основе профессионального правосознания сложилось великое разнообразие в решении аналогичных дел практики; обыденное, массовое правосознание содержат такую сложнейшую палитру правовых и моральных принципов, что порой каждая личность имеет очень индивидуальное понятие о праве и неправе. Как, спрашивается, в этих условиях применять право, решая спорные конкретные дела.

4.      Признаки права: нормативность, формальная определенность, принудительность, системность, волевой характер.

Государственно-волевой характер права состоит в том, что право выражает государственную волю общества, обусловлен­ную экономическими и духовными, а также национальными, ре­лигиозными, демографическими, природными и другими усло­виями его жизни.

Право немыслимо вне осознанной, волевой деятельности людей. Право всегда есть воля, но не всякая воля —право. Так, не является правом воля отдельного индивида, социальных групп, слоев, классов. Не становится сама по себе правом также воля политических партий и других общественных объединений, выраженная в их документах. Это не государственные виды (формы) воли.

Нормативный характер права заключается в том, что право как государственная воля общества проявляется вовне, выступает в реальной жизни не иначе как система официально признаваемых и действующих в данном государстве юридических норм в их матери­алистическом понимании.

В специальной литературе эту систему норм принято называть правом в объективном смысле (объективным правом), имея в виду, что оно, будучи государственной волей общества, не зависит от воли отдельных индивидов и не приурочено к какому-либо опре­деленному субъекту, в отличие от права в субъективном смысле (субъективного права) как права (правомочия) того или иного участника (субъекта) правоотношения либо совокупности таких прав (правомочий

Следующая неотъемлемая черта права — формальная опреде­ленность, т.е. точность, четкость, стабильность, которые получа­ют выражение, в частности, в предоставительно-обязываюшем характере и специфической структуре правовых норм.

Важным свойством права, придающим ему формальную опре­деленность, является его институционность, заключающаяся в том, что составляющие право нормы издаются или санкциониру­ются государством в строго определенных формах, своего рода знаковых системах, каковыми служат различные юридические источники. Как было показано выше, содержание права состав­ляет система действующих юридических норм.

Властно-регулятивный характер права раскрывает специфику социального назначения права как особого государственного ре­гулятора общественных отношений.

Для характеристики данного признака права недостаточно от­метить, что оно есть «социальный регулятор», ибо роль подобно­го регулятора выполняют также обычаи, мораль, нормы общест­венных объединений и т.п.

Данный признак проявляется и в том, что право регулирует отношения между людьми соответственно воплощенной в нем государственной поле общества. Поэтому, в отличие от других социальных регуляторов, право данного общества может быть только одно; оно едино и однотипно с государством.

6.     Право и обычай. Правовой обычай как источник права.

Знание обычаев значительно облегчает работу сотрудников органов внутренних дел. Обычаи меньше всего проявляют себя на уровне обще­го, оказывая неоспоримое и закономерное воздействие на работу ор­ганов внутренних дел на уровне особенного и единичного, т. е. в повсе­дневной деятельности органов внутренних дел и конкретного работника милиции.

Их знание в первую очередь важно службам, которые находятся в постоянном соприкосновении с населением (сотрудники ППС, ГАИ, участковые инспектора милиции, оперативные уполномоченные мили­ции и др.).

Обычаи могут быть классифицированы по многим основаниям: а) обычаи, вытекающие из национальных особенностей; б) обычаи, сформировавшиеся на основе религиозных особенностей; в) обычаи, связанные с региональным и географическим своеобразием; г) обычаи, истоки которых берут свое начало из трансформированного представле­ния об общечеловеческих ценностях двух и более народов, что было весьма характерно для народов бывшего СССР; д) обычаи, берущие свои начала из социально-политических установок.

К обычаям, вытекающим из национальных особенностей, например, относятся почитание старших или приоритет интересов старших, кон­куренция решений старейшин, выплата калыма, неадекватная реакция на брань или оскорбление, недопустимость дачи показаний против родственников, сохраняющая свою силу кровная месть, неприкосновен­ность гостя, особый статус женщин и т. д. В перечне других обычаев могут быть названы: ритуал похорон, молебен, священность Корана, обязанность оказывать помощь путнику, охрана водных источников, барамта или насильственный угон скота, наследственная передача зем­ли, ритуалы встреч, общения и проводов различных народов, обязатель­ность носить головной убор, пояс и оружие всегда и везде и т. д.

Безусловно, все эти обычаи оказывают воздействие на правоприме­нительную и оперативно-управленческую деятельность органов внут­ренних дел. Одни из них затрудняют проведение мероприятий опера­тивно-розыскного характера, производство задержания, экспертизы, разрешение управленческих вопросов, другие — требуют некоторых от­ступлений от порядка содержания лиц в ИВС, СИЗО, усиления мер предосторожности при проведении очной ставки.

8.     Структуры правовой нормы.

Структура правовой нормы - это способ организации содержания правила поведения, находящегося в этой норме. Это правило поведения можно представить в виде структурных элементов, которые последовательно раскрывают содержание нормы права. Структуры у правовой нормы сложились исторически, постепенно, и тоже представляют большую социальную ценность. Современная теория выделяет три основные структуры правовой нормы: социологическую, логическую и юридическую. Юридическая структура традиционно определяется как такое строение нормы права, которое состоит из трех взаимосвязанных элементов – гипотезы, диспозиции и санкции.

Гипотеза - элемент нормы, указывающий те жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых норма права вводится в действие. Гипотеза является необходимым элементом структуры, который выступает условием обязательности диспозиции.

Диспозиция - это элемент юридической нормы указывающий на правило  поведения, которому должны следовать участники правоотношений. Это стержень юридической нормы, ее сердцевина, модель правомерного поведения. Лишь в сочетании с гипотезой и санкцией, диспозиция действует, проявляет свои регулирующие способности.

Санкция - это логически завершающий элемент (структурный элемент), содержащий указание на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции. Это понятие санкции дано с правовой точки зрения. Но с точки зрения философского и социологического подходов под санкцией понимают не только отрицательные явления (показание, порицание) но и положительные последствия (поощрение, одобрение) за социально полезное поведение.

10.    Субъекты правотворчества.

Правотворчество — это государственная деятельность, свя­занная не только с принятием новых норм права, новых норма­тивно-правовых актов, но также с изменением и отменой уста­ревших нормативно-правовых установлений. Однако главным в правотворчестве является все же принятие новых актов. Право­творческая деятельность по своему характеру представляет со­бой одно из важных средств государственного управления об­ществом.

Совершенство и демократизм правотворческих процедур, высокий уровень качества принимаемых нормативно-правовых актов — это показатель цивилизованности и культурности об­щества. Одновременно следует иметь в виду, что государство в демократических обществах не создает право по собственному произволу. Оно лишь выражает и формирует в принимаемых ак­тах "созревшие" в обществе правовые решения. Акт правот­ворчества является, по существу, актом выражения воли граж­данского общества, при помощи которого государство придает ей официальное значение.

Правотворческая деятельность осуществляется на базе ос­новополагающих принципов, выражающих руководящие идеи и организационные начала, которые определяют существо и общие направления этой деятельности. В теории права выделяются сле­дующие наиболее важные принципы правотворчества в совре­менных цивилизованных государствах

12.    Юридическая техника и ее значение для правотворчества.

Законотворчество, как и всякое творчество, предполагает у законодателей не только общую культуру, но требует от них специальных знаний, определенных навыков

овладения искусством формирования и формулирования законодательных актов. Эти знания в мировой юридической теории и практике именуются законодательной техникой, представляющей собой определенную систему требований при создании нормативно-правовых правил, законов и подзаконных актов, их систематизации.

Успешная деятельность по созданию законов (иных правовых нормативных актов) зависит прежде всего от правовой культуры законодателя, его подлинно творческого отношения к своей миссии, от владения юридической наукой и приемами законодательной техники. Суть правовой культуры законодателя, как составной части всеобщей культуры, в образе мышления и соответствующего действия, основанного на признании и познании общечеловеческих ценностей права, требований законности и режима правопорядка, в соответствии с которыми осуществляются законотворческая деятельность и правореализующая практика.

Правовая культура законодателя тысячами нитей связана с общей культурой. Ее мощное благотворное влияние на правовое сознание, мышление, мировоззрение творящих законы, на их ценностные правовые установки непосредственно (или опосредствованно) определяют характер законодательства, отвечающего историческому и национальному духу народа, его чаяниям, потребностям и интересам. Вместе с тем правовая культура законодателя обратно воздействует на общую культуру, защищает и создает условия ее свободного развития путем выработки прогрессивных законов, установления режима правовой стабильности, последовательного проведения в жизнь требований законности и установления режима правопорядка.

В культуре законотворчества аккумулируются: разносторонние знания действительности, ее истории и перспектив развития; специальные знания о праве, законе и законодательной технике, умелое их использование в практической деятельности по созданию законов и их реализации. Овладение этими знаниями и их использование в процессе законотворчества позволяют создавать научно обоснованные и технически совершенные законодательные акты, в полной мере отвечающие назревшим и назревающим потребностям общественного прогресса. Законодатель, следовательно, должен обладать всесторонними и глубокими знаниями, постоянно пополнять их в повседневном общении с народом, обогащаться его мудростью. И для того, чтобы переложить все эти знания, народную мудрость и свой собственный жизненный опыт на язык закона, ему следует овладеть мастерством законотворчества, профессионально использовать приемы законодательной техники.

Законотворчеству  способствуют правила законодательной техники благодаря которым законы  понятны и доступны.

14.    Понятие и система нормативно-правовых актов.

Нормативно – правовые акта являются основной  и наиболее совершенной формой современного права их большой удельный вес  по сравнению с другими формами  связан прежде всего  с повышением роли государства в регулировании общественно значимых отношений. Кроме того, их широкому использованию помогают такие качества, как способность централизованно  регулировать различные отношения, быстро реагировать на  изменения потребностей общественного развития, четкость и доступность изложения выраженных в нем предписаний. Документально – письменная форма нормативно – правовых актов позволяет непосредственно и оперативно знакомить с их содержанием население. Нормативные правовые акты, в зависимости от их юридической силы, органа, который их принял, и способа принятия делятся на две большие группы: на законы и подзаконные акты.

Законы принимаются представительными (законодательными) органами, подзаконные акты - всеми остальными уполномоченными органами и должностными лицами, чаще всего исполнительными органами власти. В современной России судебные органы не имеют права принимать нормативные правовые акты. Они лишь вправе применять или толковать уже действующие нормы права.

Законы подразделяются на конституционные и обыкновенные (текущие).

 Конституционные законы  закрепляют основы общественного и государственного строя, служат юридической базой для  текущего законодательства. К ним относятся  Конституция и законы, вносящие в нее изменения и дополнения.

К подзаконным нормативным правовым актам относятся все нормативные правовые акты, принятые иными, кроме законодательных, уполномоченными на то органами государственной власти

16.    Действие нормативно-правовых актов во времени.

Действие во времени связано с вступлением нормативного акта в силу и моментом утраты им юридической силы. В каждом государстве действу­ют нормы о порядке опубликования и вступления в силу законов и других актов. В России действует Федеральный закон от 14 июня 1994 года «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных консти­туционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального собрания».

Официальным опубликованием актов, принимаемых законодатель­ными органами, считается опубликование их в специальных официаль­ных изданиях, а также в определенных газетах (В России это «Собрание законодательства Российской Федерации» и «Российская газета»). На­званные акты публикуются в установленный в законе срок после их принятия. Официальные издания имеют и другие государственные органы.

Все акты нормативного характера вступают в силу по истечении опреде­ленного времени после официального опубликования, если при принятии акта не установлен другой срок введения его в действие (В России — на всей территории по истечении десяти дней). Часто принимаются специальные постановления о введении акта в действие, которые имеют серьезное, хотя и вспомогательное, значение. В них могут содержаться поручения прави­тельству о разработке подзаконных актов, конкретизирующих закон, о при­ведении в соответствие с законом всех других актов; приводиться перечни актов, которые утрачивают силу; даваться указания о судьбе отношений, сложившихся до вступления вновь принятого акта в силу; определяться круг субъектов, уполномоченных (временно или постоянно) совершать сделки на основе принятого акта. Постановления могут также обязать определен­ные органы и должностных лиц содействовать развитию новых правоотно­шений, дать иные поручения.

Акты, не имеющие общего значения, могут быть не опубликованы, а направлены соответствующим органам и организациям для доведения до сведения всех учреждений и лиц, на которых распространяется их действие. Эти акты вступают в силу с момента получения их государст­венными органами и общественными организациями, если не установ­лен иной срок введения их в действие.

18.    Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц.

Действие по кругу лиц означает по общему правилу распростране­ние нормативных требований на всех адресатов в рамках территориаль­ной сферы действия того или иного акта. Но из данного правила есть три исключения.

Во-первых, главы государств и правительств, сотрудники дипломати­ческих и консульских представительств и некоторые другие иностран­ные граждане пользуются правом экстерриториальности (наделены дип­ломатическим иммунитетом), и, следовательно, к ним не могут быть применены меры ответственности и меры государственного принужде­ния за нарушение уголовного законодательства и законодательства об административных правонарушениях.

Во-вторых, проживающие на территории государства иностранные лица и лица без гражданства, хотя и пользуются широким кругом прав и свобод наряду с гражданами, в некоторых правоотношениях не могут выступать носителями прав. Они не могут, например, избирать и быть избранными в органы государственной власти, в судьи; не могут состо­ять на службе в вооруженных силах и органах внутренних дел.

В-третьих, некоторые нормативные акты, например предусматрива­ющие уголовную ответственность, распространяются на граждан неза­висимо от места их нахождения и независимо от того, понесли они наказание по нормам иностранного законодательства или нет.

20.   Романо-германская правовая система.

Эта правовая семья является одной из наиболее распростра­ненных в мире. Ею охватывается территория таких государств, как Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия, Новая Зе­ландия и многие другие. Почти третья часть населения Земного шара в настоящее время живет по принципам, изначально зало­женным в данную правовую семью и, в особенности, в ее ядро — английское право.

Англосаксонскую правовую семью зачастую называют еще семьей общего права. От других правовых семей она отличается прежде всего тем, что в качестве основного источника права в ней признается судебный прецедент. Согласно существую­щим правилам, суд при решении какого бы то ни было вопроса является формально связанным решением по аналогичному вопро­су, вынесенным вышестоящим судом или судом той же инстанции. Однако фактически в процессе выбора соответствующего преце­дента, его толкования, принятия или непринятия под предлогом значительного отличия обстоятельств вновь рассматриваемого дела от ранее рассмотренного и ставшего прецедентом, суд в целом и отдельные судьи обладают значительной свободой. Признание пре­цедента источником права дает возможность суду фактически тво­рить право.

Следует отметить, что признание прецедента имеет место и за пределами англосаксонского права. Однако при этом он не претендует на роль основного источника права. Последнее свойственно лишь общему праву, которое создается судьями при рассмотрении конкретных дел и разрешении различных споров между людьми. В силу этого общее право нередко именуется "судейским правом"и тем самым выделяется как по названию, так и по содержанию сре­ди других правовых систем. Данная особенность общего права, поя­вившаяся со времени его возникновения и становления, остается свойственной ему и по сей день.

22.    Религиозно-традиционная правовая система.

Не менее полумиллиарда людей на земном шаре живут под воздействием принципов исламского права. Его кажущаяся старо­модность не должна вводить в заблуждение относительно устойчи­вости и влияния. Исследователи глубоко раскрыли религиозно-эт­нические корни исламского права, которые проявляют себя в той или иной степени в странах мусульманского мира

Наиболее яркой чертой мусульманского права является его откровенно религиозное содержание. Оно влияло на природу и ис­точники этой правовой семьи, на способы регулирования общест­венной жизни. Мусульманское право является совокупностью норм, порожденных религиозно-этическими постулатами и ценностями. Собрание изречений пророка Мухаммеда выступает главным ис­точником права, и его заповеди, поучения, предписания, ритуалы приобрели  смысл юридических обязанностей. Правда, им не хвата­ет европейской структурированности, строгости и точности, неяс­ны и правовые последствия их исполнения или неисполнения. Но общее социально-психологическое послушание гарантирует незыб­лемость подобных правил поведения.

Лишь с середины прошлого века начинаются кодификационные работы, и торговые кодексы, кодексы торгового мореплавания, гражданско-процессуальные кодексы формируются по модели французского гра­жданского законодательства. И здесь колониальный тип отноше­ний покоряться его воле;

1)     божественные откровения и их основополагающую роль в толковании законов;

страшный Суд и его конструктивную роль в человеческом совершенствовании на пути к Богу

24.    Частное и публичное право.


Публичное право - своего рода функционально-структурная подсистема права, выражающая государственные, межгосударственные и общественные отношения.

Частное право - отрасль права, регулирующая отношения, обеспечивающие частные интересы, автономию и инициативу индивидуальных собственников и корпораций в их имущественной деятельности и личных отношениях.

26.    Понятие и структура правоотношения.

Правовые отношения неотделимы от людей — сторон таких отношений, в первую очередь от их намерений, интересов. Здесь важно видеть, что само возникновение правового отношения, его качество, результативность могут в значительной, нередко в ре­шающей степени, зависеть от поведения его сторон — людей, дви­жимых определенными потребностями, преследующих те или иные цели.

Давая общую характеристику правовому отношению, нужно заметить, что это определенная форма социального взаимодейст­вия, конечно же, имеющая свои особенности. О них речь пойдет ниже. Завершая обсуждение общих вопросов правового отношения, подчеркнем дополнительно следующее. Юридическое отношение реально возникает только в ходе действительного взаимодействия, взаимного содействия двух (или более) сторон. Отсюда можно сде­лать вывод, что возникновение правовых, точно так же как и мо­ральных, политических и других социальных отношений, зависит от инициативы и поведения самих людей — сторон таких отноше­ний. В этом смысле правовое отношение есть всегда продукт, ре­зультат действия (взаимодействия) его сторон, именно последние определяют качество взаимодействия в рамках юридического от­ношения и его результативность. Разумеется, отмеченное — не един­ственное условие возникновения и реализации правовых отноше­ний. Но эти признаки являются существенными, то есть при их отсутствии исключается любая возможность возникновения право­вых отношений.

В обществе возникают различные социальные отношения, наи­более крупные группы таких отношений — моральные, правовые, религиозные, политические, экономические. В рамках каждой из названных групп можно выделить какие-то подвиды, установитьособенности и др. Однако факт принадлежности к виду социальных отношений указывает на возможность обнаружения у каждой из групп общих признаков социальных отношений, характерных для любой, в том числе и правовой, разновидности социальных отно­шений.      

28.    Физическое лицо как субъект права.

Субъекты — это участники правовых отношений, обладающие соответствующими субъективными правами и юридическими обя­занностями. Субъект правоотношения является одновременно субъектом права, использующим свою правосубъекность.

Традиционно в юридической литературе субъектов права под­разделяют на два основных вида: индивидов (физические лица) и организации. Считается, что этим не охватывается вся полнота субъектов правоотношений, поэтому в качестве последних необ­ходимо рассматривать, так называемые, социальные общности (народ, нации, население региона, трудовой коллектив).

К индивидам как субъектам правоотношений относятся: граж­дане суверенного государства, лица с двойным гражданством, лица без гражданства, иностранцы. Лица без гражданства (апатриды) и иностранцы могут вступать на территории России в те же пра­воотношения, что и ее граждане, за рядом исключений, установ­ленных российским законодательством: они не могут избирать и быть избранными в представительные органы, занимать опреде­ленные должности в государственном аппарате, служить в Воо­руженных Силах России, входить в экипажи морских, речных, воз­душных судов и т.п

30.   Понятие и характеристика правосубъектности.

Физические лица как наиболее массовый субъект правоотно­шений участвуют в имущественных, трудовых, семейных, финан­совых, налоговых, процессуальных и многих других правоотно­шениях. Для полнокровного участия в этих отношениях физичес­кие лица, как и юридические лица, также должны обладать правосубъекностью.

Под правосубъекностью физических лиц понимается предус­мотренная юридическими нормами их способность и возможность быть участниками соответствующих правоотношений. Это озна­чает, что для полнокровного участия граждан и других физичес­ких лиц в общественных отношениях, регулируемых правовыми нормами, они должны быть носителями правоспособности, деес­пособности и деликтоспособности.

Правоспособность — это предусмотренная правовыми нор­мами способность (возможность) индивида иметь субъективные права и нести соответствующие юридические обязанности. Пра­воспособность человека возникает в момент его рождения и пре­кращается с его смертью.

Правоспособность — это не просто набор определенных прав и обязанностей субъекта права, а его особое и постоянное юриди­ческое состояние, позволяющее быть причастным ко всему мно­гообразию общественных отношений, складывающихся в сфере действия права.

Правоспособность — это важнейшая основа и неотъемлемый элемент социального, политического и юридического статуса лич­ности в условиях демократического общества, что вытекает из Всеобщей декларации прав человека и других международных кон­венций, закрепляющих и обеспечивающих принципы свободы, справедливости, гуманизма.

Правоспособность всегда связана с личностью, неотделима от нее, поэтому нельзя произвольно лишить человека правоспособ­ности и в то же время ее нельзя передавать, делегировать другим индивидам. Своеобразие правоспособности и в том, что она не зависит от возраста, пола, национальности, профессии, имуще­ственного положения, места жительства и иных обстоятельств.

Полноценным субъектом правоотношений личность становит­ся тогда, когда правоспособность подкрепляется дееспособнос­тью и деликтоспособностью.

Под дееспособностью понимается не только возможность ин­дивида иметь соответствующие права и обязанности, но и его спо­собность своими личными действиями добиваться реализации, осу­ществления тех прав и обязанностей, которые составляют содер­жание правоспособности.

Дееспособность позволяет личности реально и конкретно уча­ствовать в разнообразных отношениях и в то же время отвечать за последствия своего участия, что выражается в ее деликтоспо­собности.

Деликтоспособность — способность индивида отвечать за свои поступки, нести ответственность за совершенное правонарушение.

32.    Содержание правоотношений.

Содержание правоотношений составляют права и обязанности.

Субъективное право включает несколько правомочий независимо от его содержания и отраслевой принадлежности:

— во-первых, правомочие обладать определенным благом. Например, право собственности включает такие специфические именно для него правомочия, как владение, пользование и распоряжение определенным имуществом;

— во-вторых, правомочие на совершение определенных действий. Лицо обладает правомочием вести себя определенным образом;

— в-третьих, правомочие, которое позволяет субъекту потребовать от другого участника правоотношения юридической обязанности. Напри­мер, арендодатель имеет право потребовать от арендатора выполнения последним обязанностей, обусловленных договором аренды;

— в-четвертых, в случае нарушения субъективного права, невыполне­ния другой стороной своих обязанностей, обусловленных правоотноше­нием, возникает правомочие обратиться за защитой в судебный орган. Так, если арендатор не вносит арендную плату, а требования этого оказывается недостаточно, арендодатель имеет право обратиться с ис­ком в суд или арбитражный суд.

Юридическая обязанность — это предусмотренная нормой права мера должного поведения участника правоотношения. В отличие от субъектив­ного права нельзя отказаться от исполнения юридической обязанности. Отказ от исполнения юридической обязанности является основанием для юридической ответственности. Ответственность возникает и в том случае, если субъект недобросовестно относится к исполнению обязан­ностей, действует вразрез с требованиями правовой нормы. Точно так же, как и субъективное право, юридическая обязанность является мерой поведения субъекта правоотношения. Мера — это те границы осущест­вления обязанности, которые предусмотрены в правовой норме. Выход за эти границы означает либо недобросовестное отношение к обязан­ности, либо злоупотребление, посягательство на субъективное право другого участника правоотношения.

34.   Понятие реализации права.

Реализация права  представляет собой деятельность, соответствующую выраженной в законе воле. Ее можно рассматривать как процесс и как конечный результат.

Реализация права как процесс может быть охарактеризована с объек­тивной и субъективной стороны. С объективной стороны она представ­ляет собой совершенствование определенными средствами в известной последовательности, в сроки и в месте, предусмотренных нормами права правомерных действий. С субъективной стороны реализация права характеризуется отношением субъекта к реализуемым правовым требованиям, его установками и волей в момент совершения предпи­сываемых действий. Он может быть заинтересованным в реализации права, осуществлять правовые предписания из сознания общественного долга или из страха неблагоприятных последствий. Но главное в этом процессе — скрупулезное следование образу действий, условиям места и времени их совершения. Реализация не состоится, если какое-либо одно из обязательных условий будет нарушено.

Как конечный результат реализация права означает достижение пол­ного соответствия между требованиями норм совершить или воздержать­ся от совершения определенных поступков и суммой фактически после­довавших действий. Так, согласно нормам, регулирующим индивидуаль­ную трудовую деятельность, граждане до начала занятия ею должны:

1)  получить разрешение;

2)  уплатить государственную пошлину за выдачу документа на раз­решение;

3) получить регистрационное удостоверение или приобрести патент.

Только эти действия, а не какие-либо их эквиваленты и только в полном объеме будут обозначать реализацию требований закона. Ре­ализацией права достигается тот результат, к которому законодатель стремится и который, по его мнению, должен привести к какой-то полезной цели. Достижение последней (в нашем примере, скажем, развитие какого-то промысла, каких-то услуг) выходит за рамки ре­ализации права. Юриста интересуют лишь действия, которых требует закон.

36.    Аналогия закона и аналогия права

Существенную роль играют принципы в процессе восполнения пробелов в праве. Необходимость их использования в случае при­менения аналогии права закреплена как в материальном праве (ст. 5 СК РФ), так и в процессуальных отраслях права. В ст. 5 СК РФ, например, говорится: "В случае, если отношения между членами семьи не урегулирова­ны семейным законодательством' или соглашением сторон, и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указан­ные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского пра­ва, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При отсут­ствии таких норм права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогия права), а также принципов гуманности, разумнос­ти и справедливости".

38.  Способы толкования права

Юридическая наука не достигла единства взгля­дов на количество способов толкования. Среди способов называют­ся: языковой (или грамматический), исторический (у некоторых ав­торов историко-политический), систематический, логический, те­леологический (целевой), специально-юридический, функциональ­ный. Общепризнанными являются три первых. Что же касается остальных, то о них или умалчивается, или приводятся какие-либо аргументы против. Не вдаваясь в полемику о признании или не­признании тех или иных способов толкования, будем исходить из аргументов, изложенных в пункте первом, беря в основу классифи­кации способов внешние формы "жизни" норм права, их связи и опосредования. Отметим, что способом толкования будем называть совокупность однородных приемов и правил толкования, основы­вающихся на однородных средствах и аргументах.

Языковой способ толкования основывается на знании языка, на котором сформулированы нормы права, на использова­нии правил синтаксиса, морфологии, словоупотребления.

Систематический способ толкования необходимо вытекает из такого свойства правовых норм, как их системность. Он предпо­лагает установление смысла норм права на основе использования знаний о логических связях с другими нормами.

В ходе систематического толкования, во-первых, определяет­ся место нормы в системе права, в отрасли права, в институте пра­ва. Далее устанавливаются нормы, логически связанные с толкуе­мой. Знания об их содержании используются для уточнения смыс­ла толкуемой нормы

Логический способ толкования — такой мыслительный про­цесс, в ходе которого интерпретатор с помощью логических прие­мов оперирует материалом самой нормы права, не обращаясь к другим средствам толкования. В результате таких операций общее, абстрактное содержание правовой нормы приобретает более кон­кретный, развернутый характер, приближенный к конкретным жизненным ситуациям.

Исторический способ толкования имеет цель установить смысл нормы права, исходя из условий, обстоятельств их возникновения. При этом интерпретатор опирается на знания о конкретно-истори­ческих условиях, обстановке, причинах и поводах, вызвавших при­нятие толкуемого акта для определения целей и задач, которые преследовал законодатель, издавая его.

Функциональный способ толкования опирается на знание фак­торов и условий, в которых функционирует, действует, применяет­ся толкуемая норма права. При функциональном толковании ис­пользуются оценки и аргументы, относящиеся к сфере политики, правосознания, морали и т. д.

40.  Предмет и  метод  правового  регулирования.

Объектом правового регулирования выступает социальная сфе­ра, которую составляют, по меньшей мере, три компонента: а) люди; б) общественные отношения в) поведение людей. Право в конечном счете регулирует поведение участников общественных отношений, поэтому можно сказать, что формирование тех или иных вариан­тов правомерного поведения является целью правового регулирования. Так, право:

а) регламентирует круг потенциальных участников правоотношений (субъектов права), определяя их признаки в специальных нормах;

б) указывает на обстоятельства, с которыми связывается действие юридических норм;

в) определяет варианты возможной или требуемой деятельности;

 г) в необходимых случаях содержит требования к объектам правовой дея­тельности и называет объекты интереса. Право регулирует различные социальные сферы, и каждая сфера требует для себя различные комбинации, различные сочетания юридических при­емов воздействия. Такие целостные сочетания юридических приемов имену­ются методами правового регулирования. Своеобразие отраслевого регулирования определяется также сочетанием в нем дозволений, запретов и позитивного связывания- способы правового  регулирования.  В зависимости от сочетаний дозволений и запретов выделяют два типа правового регулирования:

а) общедозволительный - “дозволено все, кроме прямо запрещенного”;

6) разрешительный - “запрещено все, кроме прямо дозволенного”.


42.   Понятие и принципы законности.

Важное значение для теории и практики укрепления законности имеет вопрос о разграничении принципов и требований законности. Принципы законности — это основные идеи, начала, выражающие содержание законности, а требование — то, чего «требует» законность, т. е. сформированные в общем виде правовые предписания, соблюдение, исполнение которых делает явление (поведение, акт и т. п.) законным.

При таком подходе можно выделить четыре принципа законности: верховенство закона, единство, целесообразность и реальность закон­ности.

Верховенство закона обычно трактуется как главенство закона в сис­теме нормативных актов. Однако этот принцип должен пониматься гораздо шире — как подчиненность закону и всех нормативных актов, и всех актов реализации права (применения, соблюдения, исполнения и использования), и всех иных объектов. Только в этих условиях прин­цип верховенства закона становится универсальным, пронизывающим всю ткань общества.

Под единством (всеобщностью) законности понимается единая на­правленность правотворчества и правореализации в территориальном и субъектном плане, т. е. на всей территории действия соответствующе­го нормативного акта, применительно к деятельности всех субъектов общественных отношений.

Целесообразность законности означает необходимость выбора строго в рамках закона наиболее оптимальных, отвечающих целям и задачам общества вариантов осуществления правотворческой и правореализую-щей деятельности (поведения), недопустимость противопоставления за­конности и целесообразности.

И наконец, реальность законности — это достижение фактического исполнения правовых предписаний во всех видах деятельности и неотв­ратимости ответственности за любое их нарушение.

Требования законности (то, что требует законность) отражают ее направленность, которая обусловлена содержанием норм права. В от­личие от принципов, которые, выражая содержание законности, дей­ствуют во всех ее сферах, относятся ко всем видам деятельности любых субъектов общественных отношений, требования связаны с отдельными видами деятельности определенных субъектов. Например, требования охраны, прав и законных интересов граждан, издания правовых актов в установленном порядке относятся к органам государства и т. п.

44.    Понятие, ценность и объективная необходимость правопорядка.

Роль законности и правопорядка может быть рассмотрена с различ­ных позиций, и прежде всего с точки зрения интересов государства и личности.

Для государства эта роль в первую очередь определяется в зависи­мости от того места, которое занимают законность и правопорядок в правовом регулировании общественных отношений. Руководя общес­твом, государство использует различные методы и средства: экономи­ческие, политические, идеологические, организационные и др. Среди них особое место занимает правовое регулирование общественных отношений. Этот метод заключается в том, что государство издает (или санкционирует) правовые нормы и обеспечивает их всеобщее со­блюдение и исполнение, т. е. законность, и тем самым добивается правопорядка. Особое место этого метода связано, во-первых, с тем, что правовые нормы регулируют все самые главные стороны жизни общества: эконо­мику, политическую деятельность, имущественные отношения, вопро­сы семьи и брака и т. д. Следовательно, от соблюдения и исполнения соответствующих норм зависят порядок и стабильность важнейших сфер человеческой деятельности: само существование общества. Во-вто­рых, другие методы государственного руководства обществом часто ре­ализуются через правовое регулирование. Так, планирование (метод организационный) нередко осуществляется посредством утверждения плана нормативным актом ( например, закон о бюджете); заработная плата (метод экономический) устанавливается через нормативное за­крепление ее размеров, порядка начисления и выплат и т. п.

С позиций личности законность и правопорядок выступают в первую очередь как средство защиты ее прав, свобод и законных интересов. Они обеспечивают охрану человека *как от произвола самого государства и его органов, так и от противоправных действий других лиц. От состояния законности и правопорядка зависят степень свободы личнос­ти, реальность ее прав и свобод, уровень и реальность демократии. А поскольку в современных условиях интересы личности становятся приоритетными для государства, эта сторона законности и правопоряд­ка также является важнейшей целью государственной деятельности.

Все это определяет особую роль законности и правопорядка для общества в целом: они выступают как основа,ядро порядка в обществе, как условия и необходимые элементы демократии, как основные обще­человеческие ценности и, следовательно, существенные части правовой и общей культуры. Укрепление законности и правопорядка является непременным ус­ловием и средством формирования правового государства, а сами они — его необходимыми элементами. Государство станет правовым только при наличии прочной законности и стабильного, основанного на праве и законности порядка.

46.    Виды правосознания.

По объему толкование может быть буквальным, распространительным и ограничительным.

При буквальном толковании действительное содержание нор­мы права, установленное в ходе использования всех необходимых для данного случая приемов толкования, совпадает с результатом, полученным на основе простого прочтения ее текста (смысл и буква закона совпадают).

При распространительном толковании действительное содер­жание оказывается шире буквальной формулы нормы, а при огра­ничительном наоборот — уже. К распространительному или огра­ничительному результату интерпретатор приходит на основе ис­пользования совокупности всех способов толкования. Например, если норму, содержащуюся в п. 1 ст. 34 СК РФ толковать изолированно от других норм права, то по буквальному ее смыслу любое имуще­ство, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, ибо так прямо и сказано в этой норме. Если же толковать данную норму в связи с нормой, изложенной в п. 2 ст. 36 СК РФ, то толкование будет иным и правильным — ограничитель­ного свойства. Оказывается, согласно п. 2 ст. 36 СК РФ, вещи инди­видуального пользования (одежда, обувь и т. п.), приобретенные во время брака за счет общих средств супругов, признаются имуще­ством того супруга, который ими пользуется. Таким образом, не все имущество, нажитое во время брака, является совместной собст­венностью супругов.

Ограничительное или распространительное толкование возмож­но только тогда, когда установлено несоответствие между действи­тельным содержанием нормы права и ее текстуальным выражени­ем. В противном случае будет допущено нарушение законности. Любое ограничительное или распространительное толкование долж­но основываться на доказательствах, соответствующим образом аргументироваться.

Ограничительное или распространительное толкование допус­кается тогда, когда законодатель употребил слово или выражение, обозначающее в языке, на котором изложена норма, понятие более Широкого или узкого объема по сравнению с объемом того понятия, Которое в действительности имел в виду законодатель при форму­лировании нормы права и которое вытекает из ее контекста или из Контекста нормативного акта.

Ограничительное или распространительное толкование норм права может вытекать из их системности. Например, легальное определение ночного времени не всегда совпадает с обыденным астрономическим его пониманием.

Ограничительное толкование может вытекать из наличия спе­циальной нормы. Специальная норма ограничивает сферу действия общей нормы, делает из нее изъятия. Она как бы отменяет дейст­вие общей нормы в той части, на которую рассчитана специальная норма (lex specialis derogat legi generali). Действие этого правила показано выше применительно к толкованию ст. 105 УК РФ и ст. 34 СКРФ.

Распространительно толкуются незавершенные перечни и т. д. Недопустимо распространительное толкование исчерпывающих, законченных перечней (обстоятельств, субъектов и т. д.), распро­странительное толкование санкций, положений, составляющих ис­ключение из общего правила. Недопустимо ограничительное толко­вание незаконченных перечней. Не подлежат распространительно­му или ограничительному толкованию термины, определенные ле­гальной дефиницией, если такое толкование выходит за ее рамки.

48.    Правовой нигилизм и правовой идеализм.

В настоящее время широкое распространение в нашем обществе, в том числе и среди юристов, имеет тотальный правовой нигилизм, выражающийся в девальвации права и законности, игнорировании за­конов или в недооценке их регулирующей, социальной роли. Правовой нигилизм представляет собой направление общественно-политической мысли, отрицающей социальную и личностную ценность права и счита­ющей его наименее совершенным способом регулирования обществен­ных отношений. Как социальное явление, как свойство общественного, группового и индивидуального сознания, правовой нигилизм имеет различные формы проявления: от равнодушного, безразличного отно­шения к роли и значению права через скептическое отношение к его потенциальным возможностям до полного неверия в право и явно негативного отношения к нему.

К основным причинам распространенности правового нигилизма относят:

1)  исторические корни, являющиеся естественным следствием само­державия, многовекового крепостничества, несовершенства правосудия;

2) теорию и практику понимания диктатуры пролетариата как власти, не связанной и не ограниченной законами;

3)  правовую систему, в которой господствовали административно-командные методы, секретные и полусекретные подзаконные норматив­но-правовые акты, а конституции и немногочисленные демократические законы в значительной степени только декларировали права и сво­боды личности, имели место низкая роль суда и низкий престиж права;

4) количественную и качественную корректировку правовой системы прошлого в переходный период, кризис законности и неотлаженность механизма приведения в действие принимаемых законов, длительность процесса осуществления всех реформ, в том числе судебной.

С одной стороны, от правового нигилизма надо отличать конструк­тивную критику права, а с другой — стремиться избегать юридического фетишизма, т. е. возведения в абсолют роли права и других правовых средств.

В качестве специальных средств сведения к минимуму правового нигилизма следует назвать: обеспечение должного качества принима­емых законов, упрочение законности, повышение роли суда и проведе­ние судебной реформы в целом, приведение в соответствие с потребнос­тями времени правового воспитания населения, профессионального обучения и воспитания юристов, других должностных лиц. Одновре­менно необходима систематическая предметная работа по повышению уровня правовой культуры общества и профессиональной культуры всех субъектов правоохранительной системы.

50.    Функции правосознания в правотворчестве и правореализации.

Теория государства и права традиционно исследует такие категории, как понятие, сущность, структура правосознания, его функции, соот­ношение с правом и роль в механизме правового регулирования общественных отношений в целом, в обеспечении законности в част­ности, а также правовое воспитание населения и юристов-професси­оналов. В литературе существует мнение, что наряду с такими дос­таточно четко обособленными частями науки, как теория права и тео­рия государства, относительно самостоятельное значение имеет и теория правосознания.

Сознание возникает в процессе любой деятельности и проявляется в ней. Поэтому функции или назначение правового сознания могут быть поняты из результатов деятельности его субъектов.

Согласно теоретической концепции, разделяемой многими авторами, основные функции правосознания — познавательная, оценочная и регуля­тивная. Все другие функции практически охватываются ими, в частно­сти информативная, прогностическая и пр.

Познавательной функции соответствует определенная сумма юриди­ческих знаний, являющихся результатом интеллектуальной (мыслитель­ной) деятельности и выражающихся в понятии «правовая подготовка». Оценочная функция вызывает определенное эмоциональное отношение личности к разным сторонам и явлениям правовой жизни на основе опыта и правовой практики. Эмоциональное отношение выражается в определении значимости полученных знаний в конкретной ситуации или на будущее с точки зрения индивида, группы, общества. Ценным признается то, что служит объектом желания и целей деятельности, что подвергается выбору и предпочтению в ряду других явлений.

В содержание правосознания входят четыре основных вида оценоч­ных отношений: к праву и законодательству (его принципам, нормам, институтам); к правовому поведению окружающих и к объектам де­ятельности (преступности, преступлениям, преступникам и т. д.); к    правоохранительным    органам    (прокуратуре,    адвокатуре,    суду, юстиции, органам внутренних дел и т. д.) и их деятельности; к своему правовому поведению (самооценка).

Регулятивная функция правосознания осуществляется посредством правовых установок и ценностно-правовых ориентации, синтезирую­щих в себе все иные источники правовой активности. Результат этой регуляции — поведенческая реакция в виде правомерного или проти­воправного поведения.

52.    Понятие и признаки правонарушений.

Антиподом правомерного поведения является поведение неправомерное, то есть противоречащее нормам права. Неправомерное поведение выражается в правонарушениях, как это следует из самого термина, актах, нарушающих право, противоречащих ему.  Главное в противоправном поведении – то, что оно противоречит существующим общественным отношениям, причиняет или способно причинить вред правам и интересам граждан, коллективов и общества в целом, препятствует поступательному развитию общества.

Противоправным поведением является поведение, нарушающее нормы, закрепленные законодательно.

Разновидностью противоправного поведения людей является правонарушение, которые отличают его от нарушений не правовых правил поведения (ном морали, обычаев, общественных организаций и пр.).

Правонарушение (правонарушаемость) как определенное общественное явление, имеющее свои относительно самостоятельные закономерности возникновение, развития и отмирания, состоит из множества отдельных, единичных правонарушений, каждое из которых имеет общие со всеми признаки. Совокупность этих признаков, раскрывающих социальную природу и юридическую форму подобного рода деяний, и составляет понятие «правонарушение»

Признаки правонарушения: Деяние. Законом регулируются только поступки людей, их действия или бездействие, т.е. деяния. Не могут регулироваться правом мысли людей или какие-либо личные качества, не выразившиеся в том или ином их поступке (действии или бездействии). Значит, правонарушение - это, прежде всего определенное деяние, а не помыслы, переживания или чувства. Не считаются правонарушениями и качества, свойства личности, национальность родственные связи человека и т.д. К. Маркс подчеркивал что законы, которые делают главным критерием не действия человека, а его образ мыслей, представляют собой не что иное, как позитивные санкции беззакония Противоправность. Само по себе деяние еще не составляет правонарушения. Деяние становится правонарушением лишь тогда, когда оно противоречит предписаниям закона, направлено против тех отношений, которые закон защищает. Иначе говоря, когда оно противоправно. Поэтому необходимым признаком правонарушения является противоправность деяния. конкретным  выражением  противоправности деяния vkuen нарушение запрета, прямо установленного в законе или в любом ином нормативно правовом акте, либо невыполнение обязательств, возложенных на субъектов права законом  или договором. Виновность деяния. Определяя правонарушение как противоправное деяние, мы рассмотрели его только с внешней, видимой, т.е. с объективной стороны. Но правонарушение имеет еще и субъективную сторону, которая показывает, кто совершил противоправное деяние, какова была направленность его воли, и каково было его психическое отношение к содеянному. Противоправное деяние только тогда рассматривается, как правонарушение, когда в этом деянии проявилась воля лица, его совершившего. Деликтоспособность субъекта. Правонарушение характеризуется проявлением воли человека, способного отдавать отчет в своих поступках, действовать разумно. Поэтому субъектами правонарушения не могут быть малолетние, душевнобольные. У малолетних способность поступать разумно, отдавать отчет в своих действиях наступает с достижением определенного возраста. Поэтому субъектом правонарушения может быть не каждый человек, а только обладающий определенными качествами, которые выражает понятие "деликтоспособность". Деликтоспособность означает способность субъекта правонарушения самостоятельно отвечать за свои противоправные поступки и нести юридическую ответственность Социальная вредность. Всякое правонарушение носит вред интересам личности, общества, государства (имущественный, социальный, моральный, политический и т.п.). Повреждение или уничтожение имущества, смерть человека, ущемление его достоинства, потеря рабочего времени, бракованная продукция – все это негативные последствия правонарушения. Деяние может и не причинить реального вреда, а лишь поставить социальные ценности  под его угрозу (например, нетрезвое состояние водителя).

54.    Понятие и элементы субъективной стороны правонарушения.

  Субъективные признаки состава правонарушения составляют субъективная сторона состава правонарушения и субъект правонару­шения.

Субъектом правонарушения является лицо, совершившее винов­ное противоправное деяние, то есть правонарушитель.  Но не каждое лицо может признаваться субъектом правонарушения.   Способность собственными действиями приобретать права и нести обязанности, включая ответственность свойственна челове­ку, обладающему индивидуальным, имеющим достаточный уровень сознанием и волей, благодаря которым он может занять определенную об­щественную позицию, разумно оценивая свое и чужое поведение.   Закон признает ответственными субъектами правонарушений деликтоспособных,  то есть дееспособных и вменяемых, всех лиц достиг­ших определенного возраста и обладающих полноценной психикой.  Ма­лолетние и психически больные не обладают необходимым сознанием и волей, чтобы адекватно оценивать и разрешать жизненные ситуации: дети вследствие недостаточного психологического и физического раз­вития,  а душевнобольные - вследствие патологического развития (слабоумия) или деградации сознания (душевной болезни).   Полная гражданская дееспособность (а, следовательно, и деликтоспособность) наступает с совершеннолетием, то есть по достиже­нию восемнадцатилетнего возраста.  Но закон устанавливает различ­ные возрастные границы деликтоспособности.  Так, уголовная ответ­ственность наступает по достижении 16 лет, а за отдельные, более тяжкие виды преступлений - с 14 лет.  Административная ответствен­ность - с 16 лет; по гражданскому праву ответственность в полном объеме возникает с 18 лет, а частичная - с 15 лет.   При гражданско-правовых поступках, если они совершаются ма­лолетними или недееспособными лицами, имущественную ответствен­ность несут родители или опекуны, если они не докажут что вред возник не по их вине.  Лицо, совершившее преступление и признанное судом в момент его совершения невменяемым привлекается не к уго­ловной ответственности, а к принудительному лечению.   Субъективная сторона правонарушения.  Ее составляет вина.  Ви­на как психическое отношение лица к совершенному правонарушению имеет различные формы.  Она родовое понятие, которое охватывает умы­сел и неосторожность.  Это необходимый обязательный элемент всяко­го правонарушения.   "Абстрактной вины нет, она всегда конкретна, но конечно в теории о ней приходится говорить как о едином целом, имеющем некоторые общие признаки "

Умысел проявляется в том, что лицо осознает не только проти­воправность своего деяния и возможность наступления в результате его общественно опасных,  вредных последствий, но и желает (прямой умысел» или сознательно допускает (косвенный умысел) возможность наступления таких последствий. 

Неосторожность как форма вины в уголовном и административ­ном праве делится на преступную небрежность и преступную самона­деянность

56.    Понятие и признаки юридической ответственности.

Юридическая ответственность, будучи составной частью правовой системы, выполняет в ней важные функции. Она является тем юриди­ческим средством, которое локализует, блокирует противоправное пове­дение и стимулирует общественно полезные действия людей в правовой сфере.

В широком (философском) значении понятие ответственности трак­туется как отношение лица к обществу и государству, к другим лицам с точки зрения выполнения им определенных требований, сознания и правильного понимания гражданином своих обязанностей (долга) по отношению к обществу, государству и другим лицам.

В узком или специально-юридическом значении юридическая ответ­ственность интерпретируется как реакция государства на совершенное правонарушение. В указанном значении юридическая ответственность есть обязанность лица претерпевать определенные лишения государст­венно-властного характера, предусмотренные законом, за совершенное правонарушение.

Из приведенного определения вытекает, что, во-первых, юридичес­кая ответственность всегда связана с государственным принуждением. Государственное принуждение выступает содержанием юридической ответственности. Рассматриваемый признак юридической ответствен­ности в различных отраслях права проявляется по-разному. Граждан­ское, хозяйственное, трудовое законодательство предусматривает воз­можность добровольного исполнения обязанностей (возмещение при чиненного вреда, заглаживание его силами или за счет нарушителя). Так, гражданин или предприятие, нарушившие договорные обязательст- ' ва, могут в добровольном порядке уплатить установленную законом неустойку (штраф, пеню), возместить убытки. В том случае, если доб­ровольного исполнения не последует, ответственность реализуется через суд и арбитраж. В уголовном и административном праве государствен­ное принуждение выступает более явно и всегда реализуется через деятельность специальных органов государства.

Во-вторых, юридическая ответственность характеризуется опреде­ленными лишениями, которые виновный обязан претерпеть. Лишение правонарушителя определенных благ является объективным свойством ответственности. Эти лишения наступают как естественная реакция государства на вред, причиненный правонарушителем обществу или отдельной личности. В-третьих, юридическая ответственность наступает только за совер­шенное правонарушение. Правонарушение выступает в качестве осно­вания юридической ответственности. Не являются правонарушениями и соответственно не могут выступать в качестве оснований юридической ответственности деяния, внешне хотя и сходные с правонарушениями, но не являющиеся таковыми в силу своей общественной значимости. К таковым деяниям действующее законодательство относит институты необходимой обороны, крайней необходимости, а также профессио­нальный риск.

58.    Принципы, цели и функции юридическ4оглй ответственности.

Цель свидетельствует о социальной необходимости юридической ответственности, ее пред­назначении в правовой системе. Юридическая ответственность незави­симо от ее отраслевой принадлежности преследует две цели: защиту правопорядка и воспитание граждан в духе уважения к праву.

Цель конкретизируется в функциях юридической ответственности, среди которых выделяются следующие:

1)  репрессивно-карательная (некоторые авторы называют ее мяг­че — штрафной, хотя суть от этого не меняется). Она свидетельствует о том, что юридическая ответственность является, во-первых, актом возмездия государства по отношению к правонарушителю, во-вторых, средством, предупреждающим новые правонарушения;

2)  предупредительно-воспитательная  (или превентивная) функция тесно связана с репрессивно-карательной. Она призвана обеспечить формирование у адресатов права мотивов, побуждающих соблюдать законы, уважать права и законные интересы других лиц;

3)  правовосстановительная, или компенсационная, функция прису­ща имущественной ответственности. Взыскание причиненного вреда с правонарушителя компенсирует потери потерпевшей стороны, восста­навливает ее имущественные права.

Принципы юридической ответственности. К основным из них можно отнести такие:

1) принцип ответственности. Лишь за деяние, являющееся проти­воправным, наступает ответственность. Данный принцип обращен главным образом к законодателю и требует от него установления мер юриди­ческой ответственности лишь за те деяния, которые по своим объектив­ным свойствам являются общественно вредными (опасными), противо­речат природе права, ценностям общества. Данное требование непосред­ственно вытекает из основного закона страны (ст. 55 Конституции России). Содержание данного принципа непосредственно затрагивает также деятельность правоприменителя (юрисдикционных органов);

2)  ответственность за виновные деяния или презумпция невиновнос­ти. Привлекаемое к ответственности лицо считается невиновным, пока его вина не будет доказана и установлена соответствующим право­применительным актом.   3)  принцип  справедливости.   Он   охватывает  своим  содержанием следующие требования:

—  нельзя за проступки устанавливать уголовное наказание;

—  недопустимо вводить меры наказания и взыскания, унижающие человеческое достоинство;

—  закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не может иметь обратной силы;

—  за одно правонарушение возможно лишь одно юридическое нака­зание. 4)  принцип законности означает, что юридическая ответственность (а) может иметь место лишь за те деяния, которые предусмотрены законом, (б) применяется в строгом соответствии с процедурно-процес­суальными    требованиями    закона    (процессуальная    регламентиро­ванность — необходимое условие законного применения юридической ответственности). Согласно ч. II ст. 50 Конституции России, при осу­ществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона; (в) предполагает обо­снованное применение, т. е. факт совершения конкретного правонару­шения должен быть установлен как объективная истина; (г) консти­туционность закона, устанавливающего меры ответственности;

5)   принцип  целесообразности  означает  соответствие  избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответ­ственности. Данный принцип предполагает (а) индивидуализацию госу­дарственно-принудительных мер в зависимости от тяжести совершен­ного правонарушения, личностных свойств правонарушителя, (б) воз­можность смягчения и даже отказа от применения мер ответственности в случае, если ее цели могут быть достигнуты иным путем;

6) принцип неотвратимости.

60.   Понятия и виды государственного принуждения.

Особенность лишений (а значит, и ответственности) состоит в том, что они наступают как дополнительные неблагоприятные последствия за совершенное правонарушение. Лицо не несло бы их, если бы вело себя правомерно. Лишения — это не обязанность, которую субъект должен был ранее исполнить. Исполнение обязанности — не ответ­ственность. Ответственность — дополнительные (помимо выполненной обязанности) неблагоприятные последствия.

Негативные последствия могут быть: а) личного характера (напри­мер, лишение свободы, права занимать определенную должность, ис­правительные работы — в уголовном праве; обязанность правонару­шителя принести публичные извинения за распространение ложных, позорящих сведений о другом лице — в гражданском праве; выговор — в трудовом праве; предупреждение — в административном и б) имущественного (конфискация, штраф — а административном и уго­ловном праве; взыскание неустойки, пени — в гражданском праве; материальная ответственность по трудовому праву и т. д.).

Важно при этом иметь в виду что, независимо от отраслевых особен­ностей, применение тех или иных мер юридической ответственности всегда означает претерпевание правонарушителем каких-то лишений, стеснение его свободы, умаление чести, достоинства, влечет издержки имущественного характера. Значит, юридическая ответственность есть кара. Она представляет для правонарушителя новую юридическую обя­занность, которой для него до правонарушения не существовало. Такой подход к пониманию юридической ответственности (как новой спе­цифической обязанности, возникающей в связи с совершением право­нарушения) имеет принципиальное значение для законотворческой практики, и в особенности конструирования норм гражданского, хо­зяйственного, семейного законодательства, где преобладают иму­щественные санкции и стороны состоят в определенных отношениях (т. е. имеют права и обязанности) до правонарушения. Данный подход имеет и общее методологическое значение во всех тех случаях, когда конструируемая норма (независимо от отраслей принадлежности) пред­полагает санкцию, т. е. определение тех самых неблагоприятных по­следствий, которые с неизбежностью должны наступать для адресата этой нормы в том случае, если его поведение будет отклоняться от цели нормы, ее диспозиции

Список использованной литературы.


1.      Алексеев С.С. Общая теория права – Москва: Юридическая литература, 2000

2.      Комаров С.А., МалькоА.В. Теория государства и права / учебно-методологическое пособие М. 2000.

3.      Копейчикова В.В.  Общая теория государства и права. - К.: Юринком,2001-320 с

4.      Лившиц Р. Теория права. – М.: Спарк, 2001.

5.      Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. – М.: Юристъ,  2002

6.      Теория государства и права: учебник для вузов/ под ред. Корельского В.М.,  Перевалова В.Д.  - М. : Издательство Норма. 2000.

7.      Теория государства и права: Учебник для вузов  А.Ф. Черданцев –     М.: Юрайт, 1999