1. Особенности государственно-правового регулирования лицензирования

1. 1 Основные понятия лицензирования

Лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение уста­новленного срока на определенных условиях.

До принятия федерального закона о лицензировании правовое регулирование лицензионной деятельности осуществляется в соот­ветствие с Постановлением Правительства РФ "О лицензировании от­дельных видов деятельности". В 2001 году был принят Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (с изменениями от 13, 21 марта, 9 декабря 2002 г., 10 января, 27 февраля, 11, 26 марта, 23 декабря 2003 г.), который регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности (ст.1). Обратимся к Гражданскому Кодексу[1]. Вот как там введено определение лицензии и лицензирования: отдельными видами деятельности,  перечень которых определяется законом,  юридическое  лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии) (ст.14 ГК РФ).

Основные понятия лицензирования регламентированы ст.2 данного ФЗ.

Лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю;

лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом;

лицензирование - мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением и возобновлением действия лицензий, аннулированием лицензий и контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий;

лицензионные требования и условия - совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности;

лицензирующие органы - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие лицензирование в соответствии с настоящим Федеральным законом;

лицензиат - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие лицензию на осуществление конкретного вида деятельности;

соискатель лицензии - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, обратившиеся в лицензирующий орган с заявлением о предоставлении лицензии на осуществление конкретного вида деятельности;

реестр лицензий - совокупность данных о предоставлении лицензий, переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлении и возобновлении действия лицензий и об аннулировании лицензий.

1.2 Виды лицензируемой деятельности

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требу­ется лицензия, и органов, уполномоченных на выдачу лицензии, ут­верждается Правительством РФ. Так на основании ФЗ О лицензировании отдельных видов деятельности[2] ст.17 под действия данного закона подпадают  следующие виды деятельности:

- разработка, производство, ремонт, испытание авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения;

-деятельность по распространению и техническому обслуживанию шифровальных (криптографических) средств;

-предоставление услуг в области шифрования информации;

-разработка, производство шифровальных (криптографических) средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных систем, телекоммуникационных систем;

-деятельность по выдаче сертификатов ключей электронных цифровых подписей, регистрации владельцев электронных цифровых подписей, оказанию услуг, связанных с использованием электронных цифровых подписей, и подтверждению подлинности электронных цифровых подписей;

-деятельность по выявлению электронных устройств, предназначенных для негласного получения информации, в помещениях и технических средствах (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

-деятельность по разработке и (или) производству средств защиты конфиденциальной информации;

-деятельность по технической защите конфиденциальной информации;

-разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность;

-деятельность по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также торговля указанной продукцией;

разработка, производство, ремонт, утилизация, торговля вооружением и военной техникой;

-производство и торговля оружием и основными частями огнестрельного оружия;

-производство и торговля патронами к оружию и составных частей патронов;

-экспонирование оружия, основных частей огнестрельного оружия, патронов к оружию;

-коллекционирование оружия, основных частей огнестрельного оружия, патронов к оружию;

-разработка и производство, утилизация боеприпасов;

-выполнение работ и оказание услуг по хранению, перевозкам и уничтожению химического оружия;

-эксплуатация взрывоопасных, пожароопасных, химически опасных производственных объектов, магистрального трубопроводного транспорта, нефтегазодобывающих производств;

-переработка, транспортировка по магистральным трубопроводам, хранение нефти, газа и продуктов их переработки;

-деятельность по проведению экспертизы промышленной безопасности;

-производство, хранение, применение, деятельность по распространению взрывчатых материалов промышленного назначения;

-производство и деятельность по распространению пиротехнических изделий IV и V класса в соответствии с государственным стандартом;

-деятельность по предупреждению и тушению пожаров, производство работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений;

-деятельность по эксплуатации: электрических сетей (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя), по эксплуатации газовых сетей, по эксплуатации тепловых сетей (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

-проектирование, строительство, инженерные изыскания зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом;

-производство маркшейдерских работ;

-деятельность по реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры);

-геодезическая и картографическая деятельность, выполнение работ по активному воздействию на гидрометеорологические процессы и явления и геофизические процессы и явления, деятельность в области гидрометеорологии и смежных с ней областях;

-фармацевтическая деятельность, производство лекарственных средств, производство медицинской техники, деятельность по распространению лекарственных средств и изделий медицинского назначения, техническое обслуживание медицинской техники (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

-деятельность по оказанию протезно-ортопедической помощи;

-культивирование растений, используемых для производства наркотических средств и психотропных веществ;

-деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ (разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозки, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, уничтожение), внесенных в Список II в соответствии с Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах[3];

- деятельность, связанная с оборотом психотропных веществ (разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозки, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, уничтожение), внесенных в Список III в соответствии с Федеральным законом "О наркотических средствах и психотропных веществах";

-деятельность, связанная с использованием возбудителей инфекционных заболеваний, производство дезинфекционных, дезинсекционных и дератизационных средств;

-перевозки пассажиров и грузов морским транспортом, внутренним водным транспортом, воздушным транспортом

-перевозки пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более 8 человек (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя), пассажиров на коммерческой основе легковым автомобильным транспортом;

-перевозки грузов автомобильным транспортом грузоподъемностью свыше 3,5 тонны (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

- сюрвейерское обслуживание морских судов в морских портах;

-погрузочно-разгрузочная деятельность на внутреннем водном транспорте, в морских портах, на железнодорожном транспорте;

-деятельность по осуществлению буксировок морским транспортом (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

-деятельность по техническому обслуживанию воздушного движения, воздушных судов, по ремонту воздушных судов, по применению авиации в отраслях экономики;

-деятельность по техническому обслуживанию и ремонту подвижного состава и технических средств используемых на железнодорожном транспорте;

-деятельность по обращению с опасными отходами;

-организация и содержание тотализаторов и игорных заведений;

-оценочная деятельность;

-туроператорская деятельность и турагентская деятельность, деятельность по продаже прав на клубный отдых;

-негосударственная (частная) охранная деятельность и сыскная деятельность;

-заготовка, переработка и реализация лома цветных и черных металлов;

-деятельность, связанная с трудоустройством граждан Российской Федерации за пределами Российской Федерации;

-деятельность по разведению племенных животных, производству и использованию племенной продукции (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

-публичный показ аудиовизуальных произведений, если указанная деятельность осуществляется в кинозале;

-воспроизведение (изготовление экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей;

-аудиторская деятельность;

-деятельность инвестиционных фондов, по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельность негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию;

-деятельность по производству элитных семян (семян элиты);

-производство табачных изделий;

-деятельность по изготовлению и ремонту средств измерений;

-осуществляемая в море деятельность по приемке и транспортировке уловов водных биологических ресурсов, включая рыб, а также других водных животных и растений;

-деятельность по хранению зерна и продуктов его переработки;

-космическая деятельность;

-ветеринарная и медицинская деятельность;

-перевозка пассажиров и багажа, грузов, грузобагажа железнодорожным транспортом; деятельность по предоставлению инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования для осуществления перевозок, транспортировка грузов (перемещение грузов без заключения договора перевозки) по железнодорожным путям общего пользования, за исключением уборки прибывших грузов с железнодорожных выставочных путей, возврата их на железнодорожные выставочные пути;

-деятельность по продаже электрической энергии гражданам.

Введение лицензирования иных видов деятельности возможно только путем внесения дополнений в предусмотренный настоящим Федеральным законом перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.

1.3 Лицензирование отдельных видов деятельности

Кроме всего вышеперечисленного, ст.1 перечисляет те виды деятельности, которые не регламентируются данным ФЗ[4]. Мы перечислим данные виды деятельности с указанием регулирующих их нормативных актов.

Так, деятельность кредитных организаций регламентируется ФЗ от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ"О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР";

Деятельность, связанная с защитой государственной тайны -  Закон РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1"О государственной тайне". Статья 27: допуск предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны, осуществляется путем получения ими в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, лицензий на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности.;

Деятельность в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции - ФЗ от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», приказ МНС РФ от 6 мая 2002 г. N БГ-3-07/241 "Об осуществлении Министерством Российской Федерации по налогам и сборам функций по лицензированию производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции". Лицензия на осуществление деятельности в сфере производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (утв. приказом МНС РФ от 6 мая 2002 г. N БГ-3-07/241).

Деятельность в области связи - ФЗ от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи". Статья 29. Лицензирование деятельности в области оказания услуг связи.

Биржевая деятельность - Постановление Правительства РФ от 24 февраля 1994 г. N 152 "Об утверждении Положения о Комиссии по товарным биржам при Государственном комитете Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, Положения о порядке лицензирования деятельности товарных бирж на территории Российской Федерации,

Деятельность в области таможенного дела- Таможенный кодекс Российской Федерации от 28 мая 2003 г. N 61-ФЗ, пункт 3, Приказ ГТК РФ от 8 апреля 2003 г. N 380 "Об утверждении Положения о таможенном режиме переработки товаров под таможенным контролем". Лицензия на переработку товаров под таможенным контролем.

Нотариальная деятельность- Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I. Статья 3. Нотариус в Российской Федерации

Страховая деятельность, за исключением пенсионного страхования, осуществляемого негосударственными пенсионными фондами - Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации". Статья 32. Лицензирование деятельности субъектов страхового дела. Приказ Росстрахнадзора от 19 мая 1994 г. N 02-02/08 "Об утверждении новой редакции "Условий лицензирования страховой деятельности на территории Российской Федерации"

Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг- ФЗ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Статья 39: лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.  Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 15 августа 2000 г. N 10 "Об утверждении Порядка лицензирования отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации». Порядок лицензирования отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ (утв. постановлением ФКЦБ РФ от 15 августа 2000 г. N 10).

Осуществление внешнеэкономических операций- ФЗ от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности", ФЗ от 8 декабря 2003 г. N 165-ФЗ "О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров", ФЗ от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ "Об экспортном контроле", ФЗ от 14 апреля 1998 г. N 63-ФЗ "О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами".

Осуществление международных автомобильных перевозок грузов и пассажиров- ФЗ от 24 июля 1998 г. N 127-ФЗ "О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения".

Приобретение оружия и патронов к нему - ФЗ от 13 декабря 1996 г. N 150-ФЗ "Об оружии".

Использование результатов интеллектуальной деятельности Гражданский кодекс РФ, статья 503: авторский договор и его типы. Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-I, статья 13: предоставление права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца.

Использование орбитально-частотных ресурсов и радиочастот для осуществления телевизионного вещания и радиовещания (в том числе вещания дополнительной информации) - Закон РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-I "О средствах массовой информации", статья 31: лицензия на вещание. Постановление Правительства РФ от 26 июня 1999 г. N 698 "О проведении конкурсов на получение права на наземное эфирное телерадиовещание, а также на разработку и освоение нового радиочастотного канала для целей телерадиовещания".

Использование природных ресурсов, в том числе недр, лесного фонда, объектов растительного и животного мира - Лесной кодекс Российской Федерации от 29 января 1997 г. N 22-ФЗ, статья 81: лицензирование деятельности по использованию лесного фонда. Водный кодекс Российской Федерации от 16 ноября 1995 г. N 167-ФЗ, статья 48: лицензия на водопользование. Письмо Геолкома РФ от 10 сентября 1992 г. N ВО-61/2296 "О Положении о порядке лицензирования пользования недрами". Лицензия на право пользования недрами.

Деятельность, работы и услуги в области использования атомной энергии - ФЗ от 21 ноября 1995 г. N 170-ФЗ "Об использовании атомной энергии". Статья 26. Разрешения (лицензии) на право ведения работ в области использования атомной энергии

Образовательная деятельность ФЗ от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании". Приказ Минобразования РФ от 17 ноября 1994 г. N 442 "Об утверждении Положения о порядке лицензирования образовательных учреждений". Лицензия на право ведения образовательной деятельности.

1.4 Порядок выдачи, регистрации и прекращения лицензии

Лицензия выдается на основании заявления юридического лица или индивидуального предпринимателя в орган, уполномоченный на выдачу лицензий по определенным видам деятельности. Правительство Российской Федерации утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности и определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности[5] Федеральные органы исполнительной власти по соглашению с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации могут передавать им осуществление своих полномочий по предоставление лицензий (ст.6). Лицензия выдается отдельно на каждый вид деятельности (ст.7).  Срок действия лицензии устанавливается в зависимости от специфики вида деятельности (ст. 8.), срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет. Срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата. Перечень документов и порядок рассмотрения заявления на лицензию установлен в ст.9. Лицензирующие органы вправе приостанавливать действие лицензии в случае выявления лицензирующими органами неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий (ст.13).

Контроль за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий, определенных положением о лицензировании конкретного вида деятельности, осуществляется лицензирующими органами в пределах их компетенции (ст.14). Лицензирующие органы ведут реестры лицензий на виды деятельности, лицензирование которых они осуществляют.

За рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии взимается лицензионный сбор (ст.15) в размере 300 рублей. За предоставление лицензии взимается лицензионный сбор в размере 1000 рублей.

2. Задача

10 октября 2002 г. коммерческий банк «Север» предоставил ООО «Легион» кредит сроком на один год под гарантию акционерного банка «Инвест». В обеспечение гарантийного обязательства ООО «Легион» и банк «Инвест» заключили договор залога, согласно которому ООО заложило банку валюту из стоимости, которой могла быть погашена задолженность общества перед кредитором.

Предметом залога были валютные средства, находящиеся на депозитных счетах общества в банке «Инвест», но общество также имело валюту и на других счетах в этом банке. На момент заключения договора, сумма закладываемой по договору валюты превышала сумму действительно находящихся средств.

Должник не исполнил обязательства в срок, в результате чего банку «Инвест» пришлось исполнять свои обязательства по гарантии, уплатив долг кредитору, В ноябре 2003 года банк «Инвест» обратил взыскание на заложенную валюту в бесспорном порядке. При этом была использована валюта не только на валютных счетах, но и с других счетов.

ООО «Легион» обжаловало действия банка «Инвест», ссылаясь на то, что банк нарушил гражданское законодательство.

Разъясните ситуацию.

Решение

Залог – способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями установленными законом (параграф 3, ст. 334[6], Закон РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-I "О залоге"ст. 1).

Существуют два способа возникновения залоговых правоотношений – в силу договора, что имеет место в данном случае и на основании закона. В данном случае речь идет о договоре. Сторонами в отношениях по залогу являются залогодатель («ООО Легион») и залогодержатель (банк «Инвест»). Валютный счет «ООО Легион» в банке «Инвест» является предметом залога, согласно п.1 ст.336 ГК РФ, ст.4 п.2 ФЗ «О залоге». Данный залог сферой своего применения обеспечивал действительное требование вытекающее из договора займа банковской ссуды (ст.4 п.1 ФЗ «О залоге»).

Так, согласно ст. 24 ФЗ в связи с неисполнением ООО «Легион» своих обязательств перед банком «Север» в срок, погашение кредита должно было быть произведено в 10 октября 2003 года, банк «Инвест» получил право на обращение взыскания на предмет залога. Поскольку банк «Инвест» обязательства перед банком «Север» выполнил, действия банка «Инвест» по взысканию суммы залога с ООО «Легион» правомерны. Валюта, которая находилась, на счетах ООО в банке «Легион» не является имуществом, имеющим значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества, и для взыскания предмета залога не требовалось решение суда (ст.349 п.3 ГК РФ).

По вопросу использования банком «Инвест» всех валютных счетов ООО «Легион». Так, согласно, ст.23 ФЗ «О залоге» за счет заложенного имущества залогодержатель вправе удовлетворить свои требования в полном объеме, определяемом к моменту фактического удовлетворения, включая проценты, убытки, причиненные просрочкой исполнения, а в случаях, предусмотренных законом или договором, - неустойку; возмещению подлежат также необходимые издержки по содержанию заложенного имущества и расходы по осуществлению обеспеченного залогом требования. В условии задачи не сказано, что банк «Инвест», должен был нести согласно договора какие либо расходы и издержки по содержанию валютных счетов, или получать неустойку  при невыполнении в срок обязательств ООО «Легион». Тогда, при отсутствии расходов и издержек со стороны банка «Инвест» при выполнении им условий договора, он обязан возвратить ООО «Легион» вся валюту сверх количества, которое обеспечивало залог. Так, статья 30 ФЗ «О залоге» и ст. 350 ГК РФ   говорят, что если сумма, вырученная при реализации предмета залога, превышает размер обеспеченных этим залогом требований залогодержателя, разница возвращается залогодателю.

Заключение

Положение, когда свободные предприниматели получают выход на  рынки, которые ранее контролировались исключительно государством, вызывает оптимизм. Государственное регулирование, без сомнения, необходимо, весь вопрос состоит в том, какие формы примет такое регулирование.

Наивно было бы полагать, что функционирование столь важных отраслей экономики может обойтись без непосредственного участия государства, да этого  и  не требуется. Однако, если ранее государство просто не разрешало какую-либо деятельность  на таких рынках, то сейчас регулирование принимает цивилизованные формы - формы лицензирования, что принято во всем мире. Такое положение  вещей доказывает, что реформирование экономики действительно происходит, наше государство стоит на пути становления реальной рыночной модели.