СОДЕРЖАНИЕ
1. Понятие
и виды источников права………………………………………………3
2. Основные правовые системы и семьи………………………………………….14
Список использованной литературы…………………………………………..26
1. Понятие и виды источников права
В научной и учебной
литературе источниками права традиционно считают нормативные правовые акты,
санкционированные обычаи и судебные (или административные) прецеденты. Вместе с
тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму
выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта
правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия
нормативного правового акта (акт волеизъявления, правотворческое решение). 1
Возникшее
терминологическое неудобство можно было разрешить, заменив термин «источник»
непосредственно термином «форма права».
Для того, чтобы уяснить
понятие формы права, необходимо хотя бы в самых общих чертах остановиться на
категории «форма» - одной из центральных и сложнейших в философии. Парной
категорией для нее выступает философская категория – «содержание» (определенная
сторона целого, представленного в единстве всех составных элементов объекта,
его свойств, связей, состояний, тенденций развития). Форма есть способ
существования, выражения и преобразования содержания.
Различают внутреннюю и
внешнюю форму явления. Когда термин «форма» употребляется для обозначения
внутренней организации содержания, то он связан с понятием структуры.
При относительном
единстве содержания и формы, первое представляет собой подвижную, динамичную
сторону целого, а форма охватывает систему устойчивых связей предмета.
Возникающее порой в ходе развития несоответствие содержания и формы в конечном
счете разрешается «сбрасыванием» старой и возникновением новой формы,
адекватной развивающемуся содержанию.
В праве категорией формы
охватываются два значения: а) правовая форма; б) форма самого права.
Правовая форма - вся правовая реальность. В этом
случае речь идет о правовых явлениях, опосредующих экономические, политические,
бытовые и иные фактические отношения. Понятие правовой (юридической) формы применимо,
когда раскрывается связь права (или любого правового явления) с иными
социальными образованиями, процессами и отношениями.
Форма права - это форма именно права как
отдельного явления, и соотносится она только с содержанием права. Ее назначение
- упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера.
Выделяют внешнюю и внутреннюю формы права.
Внутренняя форма права -
это структура и связи. К ней относят систему права, горизонтальную и
вертикальную структуры соподчиненности всех ее элементов. Относительно внешней
формы права в современной отечественной юридической литературе не
сформировалось единого понимания, что вероятнее всего связано с неоднозначной
трактовкой различными авторами уже самого содержания права. Иногда, к примеру,
полагают, что содержание права составляет государственная воля, а форма права –
это юридические нормы. Думается, однако, что более близки к истине те ученые,
которые содержанием права признают не государственную волю (это - сущность
его!), а юридические нормы, и в этой связи формой именуют источники права.
Правовая норма это не форма права, а самое право.
Как уже отмечалось в
юридической литературе, термин «источник» в смысле формы выражения норм права
получил широкое распространение, он достаточно удобен и образно показывает, что
нормативный правовой акт содержит правовые нормы и из него как из источника
берутся сведения о содержании правовых норм.
Источники права - обстоятельства, питающие появление
и действие права. Термин «источник права» юриспруденции известен давно. Еще
римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц
источником всего публичного и частного права. Слово «источник» в этой фразе
употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.
Принято выделять: а)
источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном смысле; в)
источник права в юридическом (формальном) смысле.
Источником права в материальном смысле
являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ
производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система
экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина
возникновения и действия права.
Под источником права в
идеальном смысле понимают правовое сознание.
Когда же говорят об
источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы
(способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под
источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения,
объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права
в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство
создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде эта норма,
принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. 1
Следовательно, внешнюю
форму права можно определить как способ существования, выражения и
преобразования правовых норм.
Отдельные ученые
(Н.Г.Александров, Л.Р.Сюкияйнен) относят к источникам
права в формальном смысле деятельность государства по установлению правовых
норм либо административные и судебные прецеденты.
При этом формы выражения
таких норм рассматриваются как формы, а не как источники права.
Для обозначения форм
выражения правовых норм целесообразно использовать термин «источник норм права»,
тогда «источником права» можно обозначать социальные условия и предпосылки
права, а «юридическим источником» - правотворческое решение компетентного
органа о принятии, изменении или отмене нормативного правового акта, правовых
норм. Смысл данного разграничения в том, что правотворческое решение не
сливается с самим нормативным правовым актом.
После рассмотрения
терминологического аспекта проблемы источников права следует обратить внимание
на их классификацию и видовую характеристику. Известны следующие основные виды
форм права:
Правовой обычай исторически был первым источником
права, регулировавшим отношения в период становления государства. Под обычаем
понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного
повторения данных фактических отношений. Правовым обычай становится после того,
как получает официальное одобрение государства. Дошедшие до нас крупные
законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это сборники
правовых обычаев.
Природа правового обычая
характеризуется следующими особенностями. Он, как правило, носит локальный
характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп
людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией. В Индии, например,
обычное право входит в структуру индусского права. 1
Правовой обычай
отличается определенностью правила, непрерывным и единообразным характером его
соблюдения. Нормы правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках,
афоризмах.
Не следует полагать, что
правовые обычаи - архаичное явление, потерявшее в настоящее время всякое
значение. Как свидетельствуют новейшие исследования, правовые обычаи широко
применяются при регулировании общественных отношений (особенно земельных, наследственных,
семейно-брачных) в государствах Африки, Азии, Латинской Америки. Отдельные
обычаи, вошедшие в древние законы той или иной страны, действуют без изменений
до сих пор. Например, в Таиланде по сей день бытует закон, определяющий условия
развода супругов, выработанные еще в процессе формирования обычаев. Муж и жена
в присутствии свидетелей одновременно зажигают по свече одинаковых размеров.
Тот из супругов, чья свеча догорит первой, должен покинуть дом, не взяв с собой
ничего из имущества.
Правовой обычай - это
обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Его следует
отличать от обычая, представляющего собой моральную норму, религиозное правило,
нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его
судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного
органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством и
может быть принудительно исполнено.
Обычай по природе своей
носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось в результате
длительной общественной практики. 1
Нередко обычай отражает
обывательские предрассудки, расовую и религиозную нетерпимость, исторически
сложившееся неравноправие полов. Такие обычаи в целях социальной безопасности и
личного благополучия граждан государство вполне оправданно запрещает.
Государство к различным
обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает.
Более или менее длительное существование правовых обычаев можно ожидать лишь в
некоторых сферах правового регулирования, например, при регулировании внешней
торговли. Известно лишь несколько статей Кодекса торгового мореплавания, в
которых учитывается действие обычаев порта или международных обычаев
мореплавания (ст. 134 КТМ РФ устанавливает: «Срок, в течение которого груз должен
быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии
такого соглашения - сроками, обычно принятыми в порту погрузки».). В других
актах иногда встречаются ссылки на деловые обыкновения. При этом следует
отметить, что содержание обычной нормы не получает прямого текстуального
закрепления в законе или ином нормативном акте. Вряд ли прав и С.Л. Зивс, утверждая, что наше законодательство вообще не знает
правового обычая. Отечественное законодательство допускает использование в
юридической практике обычаев. Государство санкционирует лишь те обычаи, которые
не противоречат, согласуются с его политикой, с нравственными основами
сложившегося образа жизни.
Обычаи, противоречащие
государственно властвующей политике, общечеловеческой морали, как правило,
запрещаются законом. Например, в Уголовном кодексе России есть статьи,
запрещающие такие пережитки родового быта и феодально-байского отношения к
женщине, как калым за невесту, похищение ее. Это оправданная мера, хотя, как известно,
пока не совсем эффективная.
Развитие права России
вряд ли должно идти по пути официально-силового исключения из системы
источников обычаев. Видимо, вскоре следует ожидать появления новых рыночных
обычаев, которые будут регулировать отношения до и вместе с юридическими
нормами.
В международном праве
обычай представляет собой не только форму выражения традиционных норм, но и
важный способ создания новых юридических обязательных правил поведения
государств в тех вновь появляющихся областях межгосударственных отношений,
которые требуют правового регулирования. Он является современным и активно
функционирующим источником права. Поэтому следует иметь в виду, что концепция
обычая в том виде, как она применяется в международной практике и
рассматривается в доктрине международного права, имеет мало общего с
представлениями об обычае, основанными на особенностях этого источника во
внутренних, национальных системах права. И с теоретической, и с практической
точек зрения необходимо отличать обычай как процесс создания норм
международного права от обычая - результата этого процесса, т.е. юридически
обязательного правила поведения, сложившегося в межгосударственной практике.
Правовой прецедент. Прецедентом является такое
поведение власти, которое имело место хотя бы один только раз, но может служить
примером для следующего поведения этой власти. Иными словами, правовой
прецедент - это решение юрисдикционных и
административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается
за общее обязательное правило при разрешении всех аналогичных дел. Различают
судебный и административный прецедент. 1
При прецедентной форме
права судебные (а иногда и административные) органы фактически обладают властью
создавать новые правовые нормы. Право в подобных случаях неизбежно отличается
крайней сложностью и запутанностью, что, безусловно, может облегчать произвол
со стороны недобросовестных должностных лиц. В силу разных причин теория и
практика социалистического типа права не признавали и не признают прецедентную
форму права. Официальная доктрина стояла на позиции при режиме социалистической
законности судебные и административные органы должны применять право, а не
творить его. Традиции, конечно, сильно довлеют над умами. Но надо разобраться -
такая ли уж отсталая эта форма права? Англия до сих пор не без успеха
использует ее. Без сомнения, в ней есть и положительные моменты. Надо изучить -
в каких сферах, при каких условиях ее можно использовать в современной России.
Результатом
правоприменительной деятельности нередко является выработка правоположений,
для которых характерна известная степень обобщенности и обязательности. Правоположения - концентрированное выражение юридической
практики. В силу этого они в состоянии компенсировать естественное отставание
норм права от динамики общественных отношений, могут устранять противоречия
между относительным «консерватизмом» права и изменчивостью общественной жизни.
В конечном счете разумное использование правоположений
обеспечивает стабильность правопорядка, укрепляет законность, придает
устойчивость проводимой государством политике.
Полагаю, что правоположения юридической практики являются прецедентным
правом. Следует подумать и о том, чтобы официально придать руководящим
разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ форму прецедентного права. Для этого
надо тщательно «выписать» пределы их действия, условия (после надлежащей
апробации) «перелива» в нормы права.
Юридическая наука на
определенных этапах развития права тоже служит его формой. Так, наиболее
выдающимся римским юристам предоставлялось право давать разъяснения,
обязательные в дальнейшем для судов. В английских судах трактаты известных
юристов (Брактон, Гленвиль)
были источниками права, на которые широко ссылались. Однако не следует
полагать, что этот источник права ушел в небытие. В настоящее время продолжает
выступать в качестве формы права мусульманско-правовая доктрина, что
подтверждается законодательством арабских стран. Например, семейное
законодательство Египта, Сирии, Судана, Ливана предусматривает, что в случае
молчания закона судья применяет «наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы». Был период, когда и
религиозные трактаты выступали формой права. Интересно отметить, что в
английских судах при вынесении некоторых судебных решений можно и до сих пор
встретить ссылки на научные труды отдельных юристов, хотя источниками права они
уже не признаются. Эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация,
элемент формирования воли судьи, часть мотивации приговора или решения суда. 1
В российском государстве
юридическая наука имеет большое значение для развития правовой практики,
совершенствования законодательства, правильного толкования закона, но
официальным источником права не признается. Но судебные и административные акты
не используют ссылки на труды ученых-правоведов. Это еще одно вредное
последствие тоталитарной государственной системы, укрепившейся у нас, когда
только акты государственной власти имели силу, а все остальные документы и
источники относились к разряду вспомогательных и несущественных. Мировой опыт
свидетельствует, что значение правовой доктрины как формального источника права
падает, но ее роль в качестве неформального элемента правообразования
растет.
Роль правовой доктрины
как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и
конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая
наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права.
К тому же сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин:
более или менее осознанно, но им приходится становиться на сторону той или иной
юридической концепции, воспринимать ее предложения и рекомендации.
Договоры нормативного
содержания - это
совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли
правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических
обязанностей. Это такие документы, в которых содержится волеизъявление сторон
по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также
закрепляются добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Имеют
широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом
праве. 1
Для признания договора
источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы. Историческими
примерами договора нормативного содержания в советском праве могут служить
Договор об образовании Закавказской советской республики (1922 г.), Договор об образовании СССР (1922
г.), Федеративный договор (Договор о разграничении предметов ведения и полномочий
между федеральными органами государственной власти Российской Федерации и
органами власти республик в составе Российской Федерации, 1992 г.).
В области трудового права
значительную роль продолжают играть коллективные договоры. Согласно ст. 7
Кодекса законов о труде РФ, коллективный договор - правовой акт, регулирующий
трудовые, социально-экономические и профессиональные отношения между
руководителем и работниками на предприятии, в учреждении, организации.
Следует подчеркнуть, что
договорное право - юридический фундамент динамичной и расширяющейся системы
свободного предпринимательства.
Принятый 11 марта 1992 г.
Закон Российской Федерации «О коллективных договорах и соглашениях» один из
наиболее значимых актов, цельно регулирующий взаимоотношения предпринимателей и
наемных работников.
В качестве основной формы
права выступает договор в международном праве. Международный договор -
это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами
международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и
призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и
обязанностей. Статья 2 Венской конвенции о праве международных договоров
содержит нормативное определение этого источника: «Договор означает
международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и
регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение
в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а
также независимо от его конкретного наименования».
Примером международного –
правового договора нового типа может служить принятый 12 сентября 1990 г.
Договор об окончательном урегулировании в отношении Германии, согласно которому
«объединенная Германия будет включать территорию Германской Демократической
Республики, Федеративной Республики Германия и всего Берлина».
Нормативно-правовые
договоры -
проявление нормативной саморегуляции. Но нельзя
забывать, что первичным юридическим источником развития договорных форм,
придания им законной силы выступает нормативно-правовой акт, а конкретнее
диспозитивные нормы права. Например, Гражданский кодекс РФ (ст.ст. 160-167,
255, 295, 350) закрепляет формы и общие условия договоров, ст. 22 Закона
Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. «О средствах массовой информации»
фиксирует содержание договора между соучредителями средства массовой
информации. 1
У договорной формы права
перспективное будущее. Ведь если представлять источники права в виде
социального взаимодействия, то оно должно быть прежде всего
добровольно-согласительным, а не формально-принудительным.
Нормативно-правовой
акт - одна из
основных, наиболее совершенных внешних форм права. Это государственный акт
нормативного характера. Нормативные акты содержат юридические основания (нормы
права) для разрешения индивидуальных дел. Нормативно-правовой акт выступает не
только источником в юридическом смысле, но и фактическим источником: это тот
резервуар, из которого люди черпают сведения о юридических нормах. Кратко,
нормативный акт можно определить как акт правотворчества, содержащий нормы
права. Новое правопонимание неизбежно ведет к иной
трактовке источников права. Саморегулирование присуще всем известным формам
права. Вот почему имеется потребность относить к формам права нормы саморегуляции. Это такие виды форм права, которые приняты с
использованием институтов прямой демократии (решения референдума, народного
собрания, собрания трудового коллектива).
Референдум - всенародное голосование по
какому-либо важному вопросу государственной и общественной жизни. Не следует
его путать со всенародным обсуждением. Это - возможный, но не обязательный этап
референдума. В определенном смысле синонимом референдума выступает понятие «плебесцит». Акт референдума - демократическая форма права.
Но это не дает оснований рассматривать его как лучший способ для выработки
оптимальных решений при любых и всяких условиях.
2. Основные правовые системы и семьи
Каждое из сегодняшних
государств имеет свое право, и более того, право может служить признаком
некоторых негосударственные образования. У разных стран оно сформулировано на
разных языках, использует различную технику и создано для обществ с весьма
различными структурами, правилами, верованиями.
То влияние, которое
оказывает на жизнь общества отрасль права, не может быть игнорировано, оно
многообразно и затрагивает как личную жизнь граждан, так и взаимоотношения
государств. Каждое из этих правовых явлений обладает определенными
функциональными свойствами. Отсюда возникло, было обосновано и утвердилось
понятие «правовая система»,
охватившее широкий круг правовых явлений, включая нормативные, организационные,
социально-культурные аспекты, вместе с многочисленными определениями понятия
права, отражающими и раскрывающими его существенные черты. 1
Правовая система – это часть целого, часть права, и если под правом
понимается система общеобязательных, формально определенных юридических норм,
установленных и обеспечиваемых государством, то под правовой системой -
явление, отражающее собой всю правовую организацию общества, целостную правовую
действительность, систему юридических средств, с помощью которых официальная
власть оказывает правовое воздействие на поведение людей. Правовая система
общества – это конкретно-историческая совокупность права, юридической практики
и господствующей правовой идеологии отдельного государства.
Право – ядро и
нормативная основа правовой системы, ее связующее и цементирующее звено. По
характеру права в обществе можно судить и о сущности всей правовой системы
данного общества, а правовая система –
вся «правовая действительность» данного государства.
Правовая система и система права. Их
структура
Существует также понятие «системы права» - это внутренняя
структура права , состоящая из взаимосвязанных норм, институтов и отраслей
права.
Ее первичным элементом
выступают нормы права, и в целом все ее элементы непротиворечивы, внутренне
согласованы, взаимосвязаны, что придает ей целостность и единство, она
обусловлена социально-экономическими, политическими, религиозными, культурными,
историческими факторами. Система права объективна. 1
Понятие «системы права» не следует отождествлять
с понятием «правовая система».
Последнее шире по своему объему и включает в себя:
- систему права (законодательство);
- юридическую практику;
- господствующую правовую идеологию.
Ну а сама система права подразделяется на нормы права, институты права,
подотрасли и отрасли права .
Основным элементом
системы права является отрасль права,
которая состоит из правовых норм, регулирующих данный, специфический,
отличающийся от всех остальных вид общественных отношений. В свою очередь отрасль права подразделяется на отдельные
взаимосвязанные элементы, которые называются институтами права. Это уже отдельный, обособленный комплекс
правовых норм, часть отрасли права. Институты права регулируют один отдельный
вид общественных отношений.
Именно через институты
образуется отрасль, а не непосредственно правовыми нормами.
Более крупное
объединение, входящее в состав отрасли – подотрасль права. Она складывается из родственных институтов, изучающих и
регулирующих группы близких отношений определенного вида.
Система права
современного общества объединяет следующие основные отрасли:
Государственное (конституционное) право – это отрасль права, закрепляющая
основы общественного и государственного устройства страны, основы правового
положения граждан, систему органов государства и их основные полномочия.
Административное право – регулирует общественные отношения, которые
складываются в процессе осуществления исполнительно распорядительной
деятельности органов государства.
Финансовое право – представляет собой совокупность норм, регулирующих
общественные отношения в сфере финансовой деятельности.
Земельное право – регулирует общественные отношения в области использования и
охраны земли, ее недр, вод, лесов, что является материальной основой
жизнеобеспечения человеческого общества.
Гражданское право – наиболее объемная отрасль системы права, которая регулирует
разнообразные имущественные и связанные с ними личные неимущественные
отношения.
Трудовое право – это отрасль права, регулирующая общественные отношения в
процессе трудовой деятельности человека.
Семейное право – отрасль права, которая регулирует брачно-семейные отношения.
Гражданско-процессуальное право – регулирует отношения, возникающие в
процессе рассмотрения судами гражданских, трудовых и семейных споров.
Уголовное право – представляет собой комплекс норм, которые устанавливают,
какое общественно опасное поведение является преступным и какое наказание за
его совершение применяется.
Уголовно-процессуальное право – объединяет нормы, определяющие
порядок производства по уголовным делам.
Исправительно-трудовое право – регулирует отношения, складывающиеся
при исполнении мер уголовного наказания и связанные с исправительно-трудовым
воздействием.
Конечно же, такая структура
системы права существовала не всегда и, как и общественная жизнь, находится в
постоянном изменении и развитии, пополняется новыми нормами, институтами,
отраслями, становится более совершенной и эффективной.
Понятие «правовая
система» имеет существенное значение для характеристики права той или иной
страны. В таких случаях мы говорим о «национальной правовой системе» какой-либо
из стран мира. Но мы используем именно это понятие потому, что в стране на
одной ступени с правом иногда стоят судебная (юридическая) практика, правовая
идеология, система обычаев или верований. Именно от этих сложных, исторически
сложившихся связей зависит весь строй правовых явлений. 1
Правовая система каждого
государства отражает закономерности развития общества, его исторические,
национально-культурные особенности. Каждое государство имеет свою правовую
систему, которая имеет как общие черты с правовыми системами других государств,
так и отличия от них, то есть специфические особенности.
Исходя из этого, выделяют
семьи правовых систем:
- семья
нормативно-законодательных систем континентальной Европы, романо-германское
право (Франция, Германия, Австрия, Бельгия, Голландия, Дания, Испания,
Исландия, Италия, Португалия, Норвегия, Люксембург, Монако, Швеция, Швейцария,
Финляндия. Влияет на Латинскую Америку, штат Луизиана, Квебек). В этих системах
на первом месте стоит закон;
- семья
нормативно-судебных, англосаксонских правовых систем, прецедентное право
(Великобритания, Соединенные Штаты Америки, Канада, Австралия, Новая Зеландия,
Нигерия, Южно-Африканская Республика). В этих системах доминирующее значение
имеет судебная, юридическая практика, прецедент;
- семья
религиозно-традиционных, заидеологизированных систем
- мусульманское право (Афганистан, Иран, Пакистан, Саудовская Аравия,
Объединенные Арабские Эмираты). Основана на Коране, Сунне, и обычаях – Адатах.
Итак, перед нами
выстраивается целый ряд правовых систем. Но несмотря на то, что мы указали лишь
на три основные, самые большие семьи, классификация гораздо шире – от
приоритетов нравственных начал в регулировании общественных отношений
(некоторые азиатские системы) до сугубо правовой регламентации в европейском
союзе. Так, в мусульманской правовой системе религиозные нормы определяют
брачно-семейные отношения, в частности, развод, запрет на ростовщичество, налог
на поддержание религии и многие другие социальные правила поведения. Ислам
закрепляет роль религиозного лидера, стоящего во главе народа, государства (в
Хомейни и Иране). Но тот же ислам содержит и нормы о джихаде (священной войне) против
неверных, для завоевания их земель.
Для африканских правовых
систем характерным является сочетание статутного, бывшего колониального права,
и обычного, местного. А у таких огромных азиатских регионов, как например.
Китай, правовые системы имеют очень большую специфику.
Так, в китайском обществе
широко распространено конфуцианство с его идеалами справедливости, добра,
приоритета морали, почитания и даже культа опытного добродетельного
руководителя. Почитать, слушаться его, самому следовать моральным правилам –
это направление в жизнедеятельности китайского общества является, пожалуй,
самым мощным и насчитывает оно уже более двух с половиной тысяч лет. 1
Из всего
вышеперечисленного мы можем сделать прямые выводы о том, что возникновение и
история развития правовой системы государства свидетельствуют – на правовую
систему воздействует вся духовная культура общества: религия, философия,
мораль, художественная культура, наука, политика, политическая культура. Эти
примеры свидетельствуют о многообразии правовых систем, необщепригодности
правовых ценностей и Запада и Востока, и Юга. Но все же нормативно-регулятивное
значение права, его социальное назначение и ценность приобретают в конце XX
глобальный масштаб. Современная правовая карта мира раскрывает многообразие
правовых систем и в тоже время свидетельствует о стремлении государств к
сближению, единству в законодательстве, правоприменительной деятельности в
сфере регулирования рыночных отношения, охраны окружающей среды, в
регулировании других сфер общественной и государственной жизни. 1
Романо-германская правовая
семья
К романо-германской
правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии,
Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых
систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские
правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.). Современная правовая система
России, при всех ее особенностях, более родственна именно романо-германской
правовой семье.
Романо-германская правовая
система восходит к римскому праву, которое вследствие захватнической политики
Римской империи, а также торговой деятельности римских граждан было
распространено за пределы этого государства. Многие термины из философии права
и юридической практики взяты именно из римского права: «юстиция», «республика»,
«конституция», «мандат», «казус», хотя их настоящее значение зачастую не
совпадает с их первоначальным смыслом.
С падением как Западной,
так и Восточной Римской империи римское право утратило свою прежнюю
универсальность. Где бы оно ни применялось, везде получало некую примесь из
местных обычаев и вследствие этого различалось по содержанию (а вернее -
трактовке) в различных частях Европы. Такие страны, как Италия, Франция,
Испания и др. возникли на обломках Великой Римской Империи. Они имели большой
опыт Римской Империи, и, исходя из ее ошибок и достоинств, создали свою
правовую систему. Развитие образования, искусства, культуры подготовило почву
для восприятия римских юридических концепций, взглядов, понятий, конструкций.
Важную роль в этом процессе сыграли университеты, где происходило изучение
оригинальных римских текстов, а затем их адаптация к условиям средневековья.
Университетские профессора активно занимались совершенствованием юридической
доктрины, а позже - разработкой моделей, проектов важнейших законов, кодексов.
В университетах получали образование судьи, прокуроры, адвокаты,
содействовавшие в дальнейшем практическому применению римской юридической
доктрины.
Важной предпосылкой
возрождения римского права явилось также благословение христианской церкви. В
течение многих веков церковь негативно относилась к римскому праву, и
потребовался авторитет Фомы Аквинского, чтобы преодолеть такое предубеждение.
Формирование этой семьи
было подчинено общим, закономерным связям права с экономикой и политикой. Здесь
на первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как
правила поведения, отвечающие требованиям морали и справедливости. И именно
возрождение римского права привело к тому единообразию правовых систем Европы,
которое мы наблюдаем сегодня. Его начало, таким образом, было заложено в период
феодализма.
С XIII в.
романо-германское право активно развивается, преодолевая государственные
границы, и становится достоянием всей Европы, исключая островную Англию. В
XVI—XVIII вв. процесс правового развития Европы приобретает новые формы.
Становление наций и национальной государственности привнесло в него элементы
правового национализма.
Значительный импульс для
своего современного развития романо-германская система получила после Великой
французской революции, с появлением основных французских кодексов XIX в. Общие
принципы и начала римского права оказались интегрированы в национальные
нормативные системы. Данный процесс завершился разработкой национального
законодательства, национальных кодексов, учитывающих особенности социальных
укладов различных стран.
Известно, что основное
различие между системами права состоит в используемых ими источниках права.
Романо-германская система исходит из наивысшего авторитета закона. Все
остальные нормативные акты должны исходить из него и соответствовать ему.
Высшим видом закона почитается Основной закон страны, или ее Конституция – она
есть во всех странах романо-германской семьи. За нормами конституций признается
высшая юридическая сила, особый авторитет (в некоторых случаях этот авторитет
носит политический характер). Эта сила выражается как в соответствии
конституции законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством
государств судебного контроля за конституционностью обычных законов.
Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов в
сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят
дифференциацию различных источников права. Конституционные положения изменяются
в особом порядке, но с точки зрения права они имеют авторитет обычных законов.
В других случаях конституционные положения с точки зрения права – нечто иное,
чем обычные законы. Другой момент в рассмотрении романо-германской правовой
семьи - законы, регулирующие общественные отношения и охватываемые определенной
отраслью права. Они могут объединяться законодательными органами в единый свод,
который базируется на общих принципах. Противоречия между отдельными нормами,
входящими в него, устраняются. Такой свод законов называется кодексом. 1
Система
романо-германского права ориентирована на кодексы, в которых получают
закрепление основные права как физических, так и юридических лиц. Когда перед
судом предстают тяжущиеся или суду предстоит расследовать уголовное дело, то,
наряду с установлением истины по конкретному делу, юристы находят применимую к
данному случаю норму права. Это относится к положениям как материального, так и
процессуального права. Юристы судебно-следственных и административно-хозяйственных
органов должны обращать внимание на публикации ученых с целью лучшего
толкования положений кодексов (особенно в Германии).
В романо-германской
системе придается немалое значение так называемым «вторичным правовым нормам».
Наряду с этим не игнорируются и казусы (решенные судами дела как образцы
правоприменительной практики), но для судей они не имеют значения прецедента.
Еще одно различие
правовых семей в органах, применяющих право. В странах с романо-германской
правовой системой суды разделяются по инстанциям или по отраслям материального
права; дела, связанные с правонарушениями, являются основным предметом
деятельности конкретного суда. 1
Наиболее древней формой
права является правовой обычай. Ныне
он занимает весьма скромное место во всех трех правовых системах, включая
мусульманскую, но различия между этими системами лучше всего представить,
проведя сравнения их источников права.
Англосаксонская
правовая семья
К англо-саксонской
правовой семье относятся национально-правовые системы Англии, США, Канады,
Австралии, Новой Зеландии и др.
Все страны
англо-саксонской правовой семьи, такие как США, Канада, Новая Зеландия и др. в
прошлом были колонезированны Англией. Они впитали в
себя ее язык, традиции, и конечно же ее правовую систему. По сути, их правовая
система стала отражением английской. И через некоторое время страны, такие, как
Англия, США, Канада, Австрия, Новая Зеландия объединились в англо-саксонскую
семью.
Английское право своими
корнями уходит далеко в прошлое, к норманнскому завоеванию Англии, когда
основная роль в осуществлении правосудия была возложена на королевские суды
Лондона. В ходе их деятельности постепенно сложилось правило прецедента, то
есть однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось
обязательным и для всех других судей.
К концу
13 века возросла роль и значение статутного права. В связи с этим
правотворческая роль судей сдерживается принципом, согласно которому изменения
в праве не должны происходить без согласия короля и парламента. Но одновременно
с этим устанавливается право судей интерпретировать статуты – право, которое
судьи присвоили себе, ссылаясь на то, что участвуя в парламенте при обсуждении
статутов, они лучше других могут пояснить их содержание. Так прецеденты
распространялись на дополнительную сферу – толкование законов.
В Англии
благодаря «общему праву» и правилу прецедента различие права и закона носит
несколько иной, и одновременно более ярко выраженный характер, чем различие
права и закона на континенте. Здесь отсутствует деление права на публичное и
частное, как уже упоминалось, его заменяет деление на «общее право» и «право
справедливости».
Нет
резко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать
разные категории дел: публично-правовые и частно-правовые,
гражданские, торговые, уголовные. Поэтому английскому юристу право
представляется однородным. Эта доктрина не знает дискуссий о структурных
делениях права.
Она
предпочитает результат теоретическому обоснованию, т.е. носит прагматический
характер. Однажды вынесенное решение является нормой для всех последующих
рассмотрений аналогичных дел. Однако степень обязательности прецедента зависит
от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье
решение может стать при этом прецедентом, т.е. к указанному общему правилу
требуется на практике поправка. При нынешней организации судебной системы это
значит:
- решения
высшей инстанции - палаты лордов - обязательны для всех судов;
- апелляционный
суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать
прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех
нижестоящих судов;
- высший
суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, и его решения обязательны
для всех нижестоящих судов;
- окружные
и магистратские суды обязаны следовать прецедентами всех вышестоящих инстанций,
а их собственные решения прецедентов не создают.
Значительную роль во
вторичных источниках права в англосаксонской системе играет интерпретация
статутов. В большинстве англоязычных стран подобными полномочиями обладают
только суды (в противовес возможностям различного вида толкований в
романо-германской системе). Причем существует разница в интерпретации статутов
даже в США и Англии: американские суды пытаются интерпретировать статуты, как бы
уясняя намерения законодателя, для английских же судов подобные намерения не
имеют значения.
Мусульманская правовая
система
К семье религиозного
права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак,
Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы,
Малайзии и др.
Эта система носит ярко
выраженную религиозную окраску. Ее основу составляют юридически значимые
положения священной книги мусульман - Корана, а также Сунны (собрания имеющих
правовое значение преданий - Хадисов - о поступках, высказываниях и даже
молчании пророка Мухаммеда), и нормы, сформулированные мусульманско-правовой
доктриной на основе «рациональных» источников, прежде всего единогласною мнения
(Иджмы) наиболее авторитетных правоведов - муджтахидов и факифов, и
умозаключения по аналогии (Кийас). 1
В Коране не содержится
базовой правовой теории. Нормативные предписания Корана и Сунны, трактующиеся
лишь однозначно, сравнительно немногочисленны. Наиболее подробно они регулируют
брачно-семейные и наследственные отношения. Первые толкования появились в VII
в., после смерти пророка Мухаммеда. Они принадлежат перу сподвижников пророка,
которые толковали не только его слова, но даже, в иных случаях, и молчание.
Подобного рода «расширительное» толкование сподвижниками пророка совместно со
знаменитыми правоведами зиждилось на консенсусе между ними и служило основой
для вынесения кади (судьей) решения по конкретному делу.
В конце же концов
развитие мусульманского права приобрело казуальный характер, однако это был не
единственный путь его эволюции. Параллельно шло становление теории
мусульманского права, создававшейся на базе толкований этого права имамами
(основателями толков - Мазхабов). Причинами
разночтений этих толков являлись разные социально-экономические условия в
регионах пестрого арабского мира. 1
Законодательная власть в мусульманских странах принадлежала не главе
государства, а авторитетным представителям крупнейших правовых толков,
поскольку большинство норм мусульманского права создано и создается ими и
является итогом их доктринальной разработки. В результате к настоящему времени
мусульманское право превратилось в собрание огромного множества возникших в
различных исторических ситуациях разнообразных норм, в большинстве случаев
формально не определенных. В странах с мусульманским правом конституция не
считается основным законом, а эту роль играет Коран, Сунна, принципы консенсуса
(Иджма) и аналогии (Кияс).
Мусульманские юристы и богословы считают, что регулированию норм Корана и
шариата подлежат как религиозная, так и этическая стороны общественной жизни,
отношения граждан как между собой, так и с государством. Они также утверждают,
что эти нормы, освещенные волей Аллаха, гораздо сильнее по своему действию, чем
конституционные нормы, написанные человеком. С этим как раз и связано то, что в
Саудовской Аравии нет писанной конституции, а ее место занимает Коран.
Список
использованной литературы
1.
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.
2.
Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы
современности: Перс. с фр. – М.: Международные отношения, 1998.
3.
Зивс С. Л. Источники права. – М.: «Наука», 1981.
4.
Максимов А. А. Прецедент как один из источников английского права. //
Государство и право. – 1995. - № 2.
5.
Муромцев Г. И. Источники права: Теоретические аспекты проблемы // Правоведение.
– 1992. №2.
6.
Общая теория государства и права / Под ред. В. В. Лазарева. – М.: Юристъ, 1994 г.
7. Саидов А. Х. «Введение в основные правовые системы
современности», Ташкент, 1988 г.
8.
Свешникова Л. Г. Понятие обычая в современной науке: подходы, традиции,
проблемы (на материалах юридической и этнологической наук). // Государство и
право. – 1998. - № 9.
9.
Сергеева Т.Н. Обычаи как источник права // Правоведение. – 1997. - № 2.
10.
Сукияйнен Л. Я. Мусульманское право. Вопросы теории и
практики. М., 1986 г.
11.
Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. Н. И. Матузова
и А. В. Малько. М.: Юристъ, 1997 г.
12. Хропанюк
В.Н. Теория государства и права: Учебное пособие для высших учебных
заведений/Под ред. проф. В.Г. Стрекозова. – М., 1998.
С. 243.
1 Зивс С. Л. Источники права. – М.: «Наука», 1981. С. 23 –
27.
1 Муромцев Г. И. Источники права: Теоретические аспекты
проблемы // Правоведение. – 1992. №2. – С. 14 – 18.
1 Свешникова
Л. Г. Понятие обычая в современной науке: подходы, традиции, проблемы (на
материалах юридической и этнологической наук). // Государство и право. – 1998.
- № 9. - С. 98 - 103.
1 Сергеева
Т.Н. Обычаи как источник права // Правоведение. – 1997. - № 2. – С. 79 – 86.
1 Максимов А.
А. Прецедент как один из источников английского права. // Государство и право.
– 1995. - № 2. - С. 97 - 102.
1 Общая теория государства и права / Под ред. В.
В. Лазарева. – М.: Юристъ, 1994 г. С. 127 – 131.
1 Общая
теория государства и права / Под ред. В. В. Лазарева. – М.: Юристъ,
1994 г. С. 137.
1 Теория
государства и права. Курс лекций / Под ред. Н. И. Матузова
и А. В. Малько. М.: Юристъ, 1997 г. С. 341 – 345.
1 Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учебное пособие
для высших учебных заведений / Под ред. проф. В.Г. Стрекозова.
– М., 1998. С. 239 – 241.
1 Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учебное пособие
для высших учебных заведений/Под ред. проф. В.Г. Стрекозова.
– М., 1998. С. 243.
1 Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности:
Перс. с фр. – М.: Международные отношения, 1998. – С. 94.
1 Саидов А. Х. «Введение в основные правовые
системы современности», Ташкент, 1988 г. С. 47 – 51.
1 Саидов А. Х. «Введение в основные правовые
системы современности», Ташкент, 1988 г. С. 53 – 55.
1 Давид Р.
Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 67 – 71.
1 Давид Р.
Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 73.
1 Сукияйнен Л. Я. Мусульманское право. Вопросы теории и
практики. М., 1986 г. С. 43.
1 Сукияйнен Л. Я. Мусульманское право. Вопросы теории и
практики. М., 1986 г. С. 47.