Вопрос № 1___________________________________________________________________ 4

Вопрос № 2___________________________________________________________________ 6

Вопрос № 3___________________________________________________________________ 7

Вопрос № 4___________________________________________________________________ 8

Вопрос № 5___________________________________________________________________ 9

Вопрос № 6__________________________________________________________________ 10

Вопрос № 7__________________________________________________________________ 11

Вопрос № 8__________________________________________________________________ 12

Вопрос № 9__________________________________________________________________ 13

Вопрос № 10_________________________________________________________________ 14

Вопрос № 11_________________________________________________________________ 16

Вопрос № 12_________________________________________________________________ 17

Вопрос № 13_________________________________________________________________ 18

Вопрос № 14_________________________________________________________________ 20

Вопрос № 15_________________________________________________________________ 22

Вопрос № 16_________________________________________________________________ 25

Вопрос № 17_________________________________________________________________ 27

Вопрос № 18_________________________________________________________________ 29

Вопрос № 19_________________________________________________________________ 30

Вопрос № 20_________________________________________________________________ 31

Вопрос № 21_________________________________________________________________ 33

Вопрос № 22_________________________________________________________________ 34

Вопрос № 23_________________________________________________________________ 35

Вопрос № 24_________________________________________________________________ 36

Вопрос № 25_________________________________________________________________ 37

Вопрос № 26_________________________________________________________________ 38

Вопрос № 27_________________________________________________________________ 42

Вопрос № 28_________________________________________________________________ 44

Вопрос № 29_________________________________________________________________ 45

Вопрос № 30_________________________________________________________________ 46

Вопрос № 31_________________________________________________________________ 47

Вопрос № 32_________________________________________________________________ 48

Вопрос № 33_________________________________________________________________ 50

Вопрос № 34_________________________________________________________________ 51

Вопрос № 35_________________________________________________________________ 52

Вопрос № 36_________________________________________________________________ 53

Вопрос № 37_________________________________________________________________ 54

Вопрос № 38_________________________________________________________________ 55

Вопрос № 39_________________________________________________________________ 56

Вопрос № 40_________________________________________________________________ 57

Вопрос № 41_________________________________________________________________ 58

Вопрос № 42_________________________________________________________________ 60

Вопрос № 43_________________________________________________________________ 61

Вопрос № 44_________________________________________________________________ 62

Вопрос № 45_________________________________________________________________ 63

Вопрос № 46_________________________________________________________________ 65

Вопрос № 47_________________________________________________________________ 66

Вопрос № 48_________________________________________________________________ 67

Вопрос № 49_________________________________________________________________ 68

Вопрос № 50_________________________________________________________________ 69

Вопрос № 51_________________________________________________________________ 70

Вопрос № 52_________________________________________________________________ 71

Вопрос № 53_________________________________________________________________ 72

Вопрос № 54_________________________________________________________________ 75

Вопрос № 55_________________________________________________________________ 76

Вопрос № 56_________________________________________________________________ 78

Вопрос № 57_________________________________________________________________ 79

Вопрос № 58_________________________________________________________________ 80

Вопрос № 59_________________________________________________________________ 81

Вопрос № 60_________________________________________________________________ 82

Вопрос № 61_________________________________________________________________ 85

Вопрос № 62_________________________________________________________________ 86

Вопрос № 63_________________________________________________________________ 88

Вопрос № 64_________________________________________________________________ 90

Вопрос № 65_________________________________________________________________ 91

Вопрос № 66_________________________________________________________________ 92

Вопрос № 67_________________________________________________________________ 93

Вопрос № 68_________________________________________________________________ 95


Вопрос № 1


В системе отраслей права – наука занимает базовое положение. Тгп  - это совокупность знаний об общих закономерностях формирования и развития государства и права, их современном состоянии и взаимодействии. Предмет теории государства и права вытекает из этого определения + понятийно-категориальный аппарат. Теория является и методологической наукой. Структура теории государства и права состоит из 2-х основных направлений: государствоведения и правоведения. В государствоведении выделяют три направления: 1. юридическое государствоведение – понятия, определения, терминология относящиеся к государству. 2. политологическое государствоведение – государственная влась, ее место, как власть разделяется на ветви, государственные политические режимы. 3. сравнительное государствоведение, целью которого является сопоставить государственные системы различных стран. Правоведение – выделяют 4 направления. 1. юридическая догматика – понятие связи с правом, 2- философия права, механизм осуществления права, 3 – социология права – механизм осуществления права, 4 – сравнительное правоведение

Наука - это система обобщённых знаний. ТГП - это система обобщённых знаний о государстве и праве. Наука: а) сумма, обобщение б) знание достоверные, дающие рекомендации к применению на практике. Значение: 1) Расширение общественно-политического кругозора (ориентирование в политике). 2) Повышает общую правовую профессиональную культуру. 3) Обоснование рекомендаций в области государственно-правового строительства. 4) Даёт знания в области правотворчества. Особенности: 1) ТГП является общественной - гуманитарной наукой. 2) Эта наука юридическое явление, а следовательно - властная. 3) Общетеоритическая наука (изучает общие закономерности присущие всем юридическим наукам. Для государства и права. Носит теоретический характер). 4) ТГП - абстрактная наука. 5) ТГП - философская наука, опирается на философские догмы и конкретизирует их. Предмет науки ТГП - государственно-правовая надстройка. Значение предмета: 1) позволяет определить содержание науки. 2) позволяет выявить отличие от других наук. 3) Позволяет сформулировать задачи и направления исследования. 4) Позволяет концентрировать научные силы на важных участках. Структура предмета: Явления - рассматривает государство и право как отдельные явления и одновременно зависимые друг от друга.

Государственно-правовые закономерности или законы развития - изучает общие закономерности. (возникновение, функционирование и развитие “=” переход).

Г-П понятия - создаёт терминологию и раскрывает сущность явления. Образует инструмент приобретения новых знаний. Через понятия создаётся наука. предметом науки теории государства и права являются наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства, права и других государственно-правовых явлений, а также общие связи государства и права с различными общественными явлениями и личностью.

Совокупный способ приемов познания определенных явлений, в данном случае юридических. Тгп использует иные методы, используемые юридической наукой – общенаучные (философский подход). Вданном методе раньше применялся только диалектический материализм. А сейчас еще и идеализм и прагматизм и все прочее. Специальные методы – методы, которые обычно применяются другими науками. Частные методы: 1. формально-юридический. Дает возможность познать ТГП в общем, универсальном смысле, в общем виде. Стремимся объяснить что есть государство в общем смысле, т.е. критерии, которые выделяют признаки государственности во всег странах планеты. 2. конкретно-юридический подход – дает возможность идентифицировать государство по ряду признаков, т.е. речь идет об определенном государстве в конкретный промежуток времени. 3. юридико-социологический. Привлекаются методы юридической социологии и применяются методы, используемые социологами – анкетирование интервьюирование. Позволяет познать государство и механизмы его действия. 4. компаративистский подход. Это совокупость методов, позволяющих через сопоставление выявить сущность государства.

интерпретационный подход  - это совокупность методов толкования юридических явлений в государстве и праве. Способы и есть методы толкования.


Вопрос № 2


Основным регулятором поведения людей  были мононормы  - это единые правила поведения регулирующие множество видов общественных отношений.

Мононормы закрепляли тотемы и табу.

Тотемы - это идеализированное существо, которое является покровителем общины рода или одного человека. Люди соотносили свои действия в жизни с действиями тотем и старались соответствовать ему.

Табу - запрет на совершение определенных действий подкрепленный первобытной религией или магией. Фрейд выделял первые три варианта табу в первобытном обществе: табу на инцест; табу покойников; табу вождей.

Право как регулятор в то время в первобытном обществе отсутствовал, т.к. отсутствовало государство принуждающее к его соблюдению.

Общая характеристика первобытного общества:

Наш ближайший предок кроманьонский человек появившийся 40 тыс. лет назад жил в условии присягающей экономики. Основными формами его деятельности были охота, собирательство и рыболовство.

Собственность как определение принадлежности вещей отсутствовала.

Люди жили первобытными родовыми общинами, общины возглавляли вожди  и советы старейшин. Власть вождя носила потестарный (сила, мощь) характер, т.е. была основана на физическом превосходстве.

Некоторые общины объединялись в племена, тогда возникали межобщинные институты власти.


Вопрос № 3


1.         Теологическая – божество воли Августин Аврели. Относится в каталической школе французский епископ Жан Маритен, является основателем в Ватикане.

2.         Патриархальная – возникновение 16-17 веках названа по фамилии англичанина Фальмера 1647 г. название теории «Патрарх». Суть государство большая разросшаяся семья в которой правитель отец, подданнные дети, отношения урегулированы морально.

3.         Договорная – 18 век. Руссо, Локк

Государство является продуктом сознательного творчества или договора при этом договор не мыслится как документ.

В договоре выделяют 2 стадии:

1.         Объединение людей;

2.         Подчинение народа власти.

4. Теория насилия конец 19 века начало 20 века Евгений Дюринг, Гумплович.

Суть: государство возникает в результате завоевания народа.

Гумплович считал – что государство – это правовой институт насильно навязанный одной группе людей (над другой) в целях ее эксплуатации (Спарта). Кауцкий считал – что только то насилие, завоевание приведет к завоеванию государства, которое имеет предпоссылку в появлении в виде прибывочного продукта.

5. Ирригационная – Карл Вудфоиль. Начало 20 века. Объясняя происхождение государства только на Востоке земли.

Государство возникает из-за потребности земледельческих общин в орашении земли и обороне защита от кочевников.

Власть на Востоке деспотична и не ограничена рамками права.

6. Марксистская

Государство возникает в результате непремеримости классовых противоречий, а право является выражением воли господствующего класса, поэтому государство не может быть в обществе бесклассовым.

Классы – это бывшие группы людей отличающиеся местом, распределением материальных благ и местом производства этих материальных благ.

Сословие: бояр, крестьян, духовенства.

7. Психологическая – Петражитский – конец 19 начало 20 века.

Суть: государство возникает в психологических потребностях человека подчиняться и подражать.


Вопрос № 4


Государство является внутренне противоречивым явлением - это диалектическое противоречие заключается в том, что государство одновременно выражает и интерес всего общества и интересы определенных общественных групп. (частн. интерес). Марксистская теория государства считает государство только классовым явлением, орудием в руках господствующего класса, для подавления угнетенного класса. Они практически не учитывают обще-социальную значимость государства. Анархисты считают государство инструментом подавления личности, который должен быть разрушен в процессе реализации. Французский юрист А.Эслен определял государство как юридическое олицетворение нации, которое оформляет групповые интересы в обще-социальные и выражает их на международной арене как субъект права, поэтому оно как юридическое лицо не имеет перерыва в своей деятельности и законы прошлого имеют действие в настоящем. Профессор Венгеров А.Б. считает, что государство может выражать интерес всего общества, если создан механизм, контроля со стороны общества за государством - это зависит от развитости гражд. общества оно подавляет права граждан и превращается в орудие классового господства.


Вопрос № 5


Функции государства - это основные направления деятельности государства, которые отражают его полезность для общества. Виды функции сферы государства выделяют 2 вида: внутренние и внешние.

I. Внутренние функции:

1. Экономическая функция - выражается в урегулировании экономических отношений, управления государственной собственностью

2. Социальная функция гос-ва выражается в поддержке незащищенных слоев населения и создание системы льгот и субсидий для них

3. Функция охраны общественного порядка выражается в деятельности правоохранительных органов гос-ва

4. Функция охраны здоровья населения- заключается в финансировании медицинских программ и создании системы медицинского страхования

5. Функция научно-образовательная заключается в финансировании государственных образовательных учреждений, создание стандартов образования и контроля за их выполнением

6. Экологическая функция - выражается в охране и рациональном использовании природных ресурсов

7. Культурная функция - выражается в финансировании библиотек, музеев, театров.

II. Внешние функции

1. Оборона государства - выражается в создании системы вооруженных сил и обеспечение оборонительных мероприятий гос-ва

2. Дипломатическая функция  - выражается в сотрудничестве и взаимодействии с другими гос-ми

3. Функция участия в международных организациях и мероприятиях, олимпиада

4. Геополитическая функция - определяется географическим положением гос-ва и заключается в реализации интересов гос-ва на международной арене (необходимость влияния)


Вопрос № 6


Механизм государства - это совокупность государственных организаций при помощи которых государство осуществляет свои задачи и функции.  Нередко государственный механизм отождествляют с государственным аппаратом. Вместе с тем механизм государства это понятие более широкое, чем государственный аппарат. Традиционно под государственным аппаратом понимают систему органов при помощи которых осуществляется задачи и функции государства. В этой связи государственный аппарат следует рассматривать в качестве составной части механизма государства, поскольку помимо органов государства, которые являются государственными организациями, в механизм государства входят и другие государственные организации, которые органами государства не являются. Это такие организации как: государственные учреждения (школы, больницы), а также государственные предприятия. Таким образом, механизм государства составляют три вида государственных организаций: 1. органы государства 2. государственные учреждения 3. государственные предприятия. Поскольку государственный аппарат составляет только органы государства, то он не тождественен государственному механизму. Государственный аппарат является основной частью и звеном государственного механизма.

Вопрос № 7


Под формой государства понимают организацию государственной власти или организацию государства в целом. форма государства является достаточно сложной и раскрывается через характеристику структурных элементов формы государства. Вопрос о структурных элементах формы государства носит дискуссионный характер. Некоторые исследователи формы государства сводят к одному элементу, а именно к политическому режиму. Данная точка зрения не нашла широкой поддержки в юридической науке.  Согласно второй точке зрения, именно формы правления и формы государственного устройства составляют форму государства. Эта точка зрения широко распространена в западной науке и частично поддерживается в отечественной науке.

Согласно третьей точке зрения, форма государства состоит из 3-х элементов, а именно – формы правления, формы государственного устройства и политического  режима – наиболее широко распространена в отечественной науке. Форма государства зависит от конкретных исторических условий его возникновения и развития, решающее влияние на неё оказывают сущность, исторический тип государства. Так феодальному типу государства соответствовала как правило, монархическая форма правления, а буржуазному республиканская. Форма государства во многом зависит от соотношения политических сил в стране, особенно в период его возникновения. Ранние буржуазные революции (например, в Англии) привели к компромиссу между буржуазией и феодалами, следствием которого стала конституционная монархия. Конституция – требование молодой буржуазии, монархия – уступка феодалам. На форму государства влияют национальный состав. Исторические традиции, территориальные размеры страны и др. факторы. Небольшие по территории государства обычно являются унитарными.


Вопрос № 8

Форма государственного правления - это элемент формы государства, характеризующий организацию верховной государственной власти, порядок образования ее органов и их взаимоотношение с населением. Форма прав-я делится на 1. монархии (абсолютная, ограниченная), 2. Республики (президентская, смешанная, парламентская)

Монархия - власть сосредоточена в руках главы государства (короля, царя). Ее признаки: власть по наследству, осуществляется бессрочно, не зависит от волеизъявления населения, юрид. безответственность монарха.

Абсолютная монархия - единственным носителем суверенитета явл-ся монарх (Саудовская Аравия).

Ограниченная монархия - власть монарха ограничена выборным органом - парламентом (Великобритания, Япония)

Республика - глава государства выборный и сменяемый, а его власть производна от избирателей или представительного органа.

Признаки: выборность власти; ограниченность срока полномочий; зависимость от избирателей; юр. ответственность государственной власти.

Президентская республика (США, Бразилия) президент избирается независимо от парламента, формирует правительство, правительство несет ответственность перед президентом, а не перед парламентом, президент глава исполнительной власти.

Парламентская республика (Германия, Италия) - верховенство парламента: президент избирается парламентом либо специальной коллегией, правительство формируется и возглавляется премьер-министром, правительство несет ответственность перед парламентом.

Смешанная республика - отсутствие связи между президентом и правительством (Франция, Польша, Болгария). Президент и парламент избираются народом. Глава государства президент. Он назначает главу правительства и министров. Парламент имеет возможность контролировать правительство путем утверждения ежегодного бюждета страны, а также посредством права вынесения прав-ву  вотума недоверия.


Вопрос № 9

Форма государственного устройства – это форма государства, которая характеризует распределение суверенитета и полномочий по управлению между центральными и местными органами государств.

Существует 4 формы государственного устройства

1.    унитарное – характеризуется концентрацией власти в центре государства. Местные органы государства подчинены центральным. Территория государства является единой и состоит из территориальных единиц. Эти единицы имеют одинаковый статус и равные права. Действует одна правовая система.

2.    Федерация – это форма государственного устройства, единое государство части которого обладают признаками суверенитета и элементами государственности.

Признаки Федерации:

1.    территория государства состоит из территорий субъектов государств,

2.    действует 2 уровня государственного аппарата,

3.    существует несколько правовых систем,

4.    существует 2-х канальная система налогов,

5.    в федерации имеется двойное гражданство.

Федерации делятся на 2 вида:

1.    Национально-государственные – здесь субъекты Федерации построены по признаку компактности проживания определенной нации на определенной территории;

2.    Административно-государственные. Здесь субъекты сложились исторически, а нации живут в смешанном порядке.

Смешанные Федерации к ним относятся РСФСР

3.    Конфедерации – это объединение государств, которые заключили договор для достижения определенной цели.

Признаки:

1.    Государство в составе Федерации полностью суверенно.

2.    Имеются общие органы управления.

3.    Конфедерация имеет общую границу, валюту.

4.    Любое государство в составе конфедерации может выйти из нее.

4. Содружество – это объединение государств которые не юридически, ни фактически друг от друга не зависят и связаны только общностью истории. Здесь отсутствуют единичная граница, единичная валюта. Основой объединения государств в содружество является однородность экономики, культуре. (СНГ, Британское Содружество).

Вопрос № 10

Политический режим - это совокупность средств, приемов и способов осуществления политической власти.

Все политические режимы делятся на 7 видов:

Первый вид: Деспотический режим

Признаки: Власть находится у деспота, который правит единолично; Права и свободы подданных зависят только от воли деспота; Отсутствуют правовые ограничения власти деспота; Власть деспота держится за счет создания репрессивной системы (любое государство на Востоке)

Второй вид: Тиранический режим

Признаки: Режим возглавляет тиран, который опирается на низшие слои населения; В управлении отсутствуют правовые и моральные начала; Власть тирана ограничена лишь желанием низких слоев населения (города, государства Др. Греции)

Третий вид: Тоталитарный режим - появление только в 20 веке, после первой мировой войны, сам термин тоталитаризм возник в 20-е годы для обозначения Советского режима.

Признаки: Опорой режима являются маргиналы (стоящие с краю). Их количество резко возросло после 1-й мировой войны; Наличие вождя, который обожествляется населением; Режим держится на основе террора; Милитаризация экономики, идеологии и политики; Государственный аппарат сращивается с партийным; Одна официальная идеология; Отсутствует механизм реализации прав и свобод граждан, хотя формально они провозглашаются (фашистский режим в Италии, Советский режим в СССР)

Четвертый вид: Авторитарный режим

Признаки: Режим возглавляет лидер и элита вымогающая военных и олигархов; Режим опирается на армию и полицию в управлении; Действуют временные правовые нормы чрезвычайного характера; Значительная часть населения поддерживает режим.

Пятый вид: Фашистский режим - является разновидностью тоталитарного режима. Характеризуется националистической идеологией и идеями корпоративизма (примеры: Италия, Португалия)

Шестой вид: Либерально демократический

Признаки: Поощряется частная инициатива в управлении; Права и свободы граждан реально осуществляются; В управлении сочетаются централизация и децентрализация; Население поддерживает режим (пример Европа)

Седьмой вид: Демократический режим

Признаки: Выбранность и сменяемость большинства органов власти; «Прямая демократия» т.е. решение важных вопросов путем голосования на референдуме; Участие большинства населения в управлении государством; Высокий уровень правового и политического сознания масс. (пример: режим Швейцария)


Вопрос № 11


Федеративное устройство Российской Федерации основано на ее государственной целостности, единстве системы государственной власти, разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации, равноправии и самоопределении народов Российской Федерации. Во взаимоотношениях с федеральными органами государственной власти все субъекты Российской Федерации между собой равноправны.

Федерация – одна из разновидностей государственного устройства. Государственное устройство является в свою очередь элементом формы государства (наряду с формой правления и политическим режимом). Государственное устройство характеризует строение государства, его структуру (в национально-территориальном аспекте).

Федеративное устройство Российского государства – это его национально-территориальная организация, структура. Федеративное устройство характеризует состав, правовое положение составных частей – субъектов федерации, их взаимоотношения с государством в целом.

По своему устройству Российская Федерация – суверенное, целостное, федеративное государство, состоящее из равноправных субъектов. Их несколько видов: республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа. Федеративное устройство Российского государства, его состав закреплены Конституцией РФ.

Федеративное устройство России базируется на принципах, закрепленных Конституцией РФ (ст. 5 ч. 3) в числе основ конституционного строя.1


Вопрос № 12


Политическая система общества – это взятые в единстве и взаимодействии государства и негосударственные организации, осуществляющие власть или влияющие на ее осуществление.

Взаимодействие государства и партии.

Политическая партия – это политическая организация, ставившая целью завоевание государственной власти для реализации своей программы, имеющая централизованную структуру и руководящие органы, основана на членстве.

Политические партии делятся на массовые и не играющие роль в обществе.

Государство выступает для партий объектом завоеваний.

Взаимодействие государства и церкви.

В период средневековья церковь играла роль основной политической организации. Назначения на государственные должности часто зависело от церковных иерархов.

Государство передавало церкви функции по размещению мелких споров, сбору налоговых платежей. Церковь была центром культуры при ней формировались образовательные учреждения.

Государство в политической системе является ведущим элементом и определяет правило для других элементов.

Роль государства в политической системе зависят от режима.

В тоталитарном режимах государство запрещает все партии кроме господствующей.

В политических режимах создаются равные условия борьбы для всех партий.

Вопрос № 13


Сторонники разных концепций единодушны в выделении общих признаков демократии:

1) признание народа источником власти, сувереном в государстве. Народный суверенитет выражается в том, что именно народу принадлежит учредительная, конституционная власть в государстве, что он выбирает своих представителей и может периодически сменять их, а в ряде стран имеет также право непосредственно участвовать в разработке и принятии законов путем народных инициатив и референдумов;

2) равноправие граждан. Демократия предполагает как минимум равенство избирательных прав граждан;

3) подчинение меньшинства большинству при принятии решений и их выполнении;

4) выборность основных органов государства.

Любые демократические государства строятся на базе этих фундаментальных позиций. В то же время современные, основанные на ценностях либерализма, демократии дополняют их принципами прав человека, их приоритета над правами государства, ограничении власти большинства над меньшинством, уважение права меньшинства иметь свое мнение и отстаивать его, верховенство закона и т. д.

Рассмотрим более подробно некоторые из них. Одним из основополагающих принципов демократии является принцип большинства. При авторитарной форме правления вся полнота власти сосредоточена в руках узкого слоя политической элиты, которая часто в своих действиях игнорирует волю и интересы большинства народа. При демократии в процессе свободного волеизъявления народа в пользу тех или иных предложений выявляется большинству), позицию которого власти игнорировать не могут. Принцип большинства — суть народного суверенитета, в соответствии с которой народ провозглашается источником верховной государственной власти в демократическом обществе Правило большинства должно сочетаться с гарантиями прав личности, которые служат защите прав меньшинств — этнических религиозных, политических и не могут быть отменены большинством голосов.

Принцип большинства осуществляется посредством дву? форм: прямой и представительной демократии. К прямой или непосредственной демократии можно отнести проведение выборов на основе всеобщего избирательного права. Непосредственная демократия исходит из того, что в демократическом государстве воля народа и государственная власть должны быть тождественны, что сам народ должен непосредственно участвовать в принятии важнейших политических решений, осуществления власти. Представительные же органы необходимо свести к минимуму и сделать полностью подконтрольными гражданам.

По мнению сторонников непосредственной демократии, лишь она представляет собой подлинное народовластие, дает больше возможностей по сравнению с представительными институтами для выражения интересов и воли народа. Ее преимущества также в том, что непосредственная демократия обеспечивает полную легитимизацию власти, преодоление политического отчуждения граждан, что повышает стабильность политической системы и эффективность управления; расширяет за счет участия многих людей интеллектуальный потенциал политических решений, повышает вероятность их оптимизации; развивает общественную активность населения, способствует свободной самореализации и самоутверждению личности, ее развитию в целом; обеспечивает эффективный контроль за политическими институтами и должностными лицами, предотвращает злоупотребления властью, отрыв правящей элиты от народа, бюрократизацию чиновничества.

Справедливости ради надо отметить, что у непосредственной демократии есть не только сторонники, но и противники. Они акцентируют внимание на ее слабых местах. Это низкая эффективность принимаемых решений вследствие недостаточной компетентности и эмоциональной ответственности должностных лиц, поскольку важнейшие решения принимаются широким кругом никем не контролируемых и не несущих за это ответственности непрофессионалов; повышение опасности тоталитаризма или популистского авторитаризма вследствие подверженности масс идеологическим влияниям и их склонности к уравнительности, ущемлению свободы за счет равенства, сложности и дорогостоящность при практическом осуществлении; невозможность привлечь большинство граждан к систематическому участию в управлении без принуждения, нарушения личной свободы, поскольку основная масса населения не желает добровольно заниматься политикой.

Вторая форма — представительная демократия исходит из понимания демократии как компетентного и ответственного перед народом представительного управления. Носителями представительной власти являются общенациональный парламент, а также другие законодательные органы как в центре, так и на местах, а также выборные представители исполнительной и судебной властей. Они выражают интересы различных классов, социальных слоев, политических группировок и профессиональных групп, составляющих гражданское общество.

В современном демократическом обществе формирование государственной политики на всех уровнях происходит главным образом в представительных учреждениях, в которых работают профессиональные политики и управленцы. Это обусловлено возросшей сложностью присущих современной цивилизации экономических, социальных, политических, экологических и других проблем. Главным является ответственность на всех уровнях власти и государственного управления, в то время как принцип соучастия граждан оттесняется на второй план, хотя в целом и не отвергается, ибо без признания народа источником и высшим контролером власти демократия невозможна уже по своему определению («народовластие»). [1]


Вопрос № 14


Демократия — это политическая система, при которой народ в достаточной степени способен сменить руководителей, но недостаточно способен управлять самим собой. Ради сохранения демократии необходимо заменить клич «всю полноту власти — нам!» принципом «никто не должен обладать всей полнотой власти».

Известный российский политолог К.С. Гаджиев отмечает, что сущность демократии кроется в праве. Правовое государство само себя ограничивает определенным комплексом постоянных норм и правил. Государство становится правовым именно потому, что оно подпадает под власть права, и праву принадлежит приоритет перед государством. В правовом государстве четко и точно определены как формы, пути и механизмы деятельности государства, так и пределы свободы граждан, гарантируемые правом. Сущность правового государства заключается в определении способов, которыми осуществляются цели и содержание государственного правопорядка. Оно призвано обеспечить оптимальные условия для реализации способностей и интересов гражданина как суверенного и самостоятельного существа в рамках установленных норм и правил. Понятие «правовое государство» предполагает не столько подчинение государственной власти каким-либо надконституционным нормам, сколько ограничение ее всемогущества в интересах гарантирования прав отдельного индивида перед лицом государства[2].

Центральное место среди норм и правил правового государства занимает разделение властей на три главные ветви — законодательную, исполнительную и судебную. Они сдерживают и уравновешивают друг друга, тем самым обеспечивают гарантию против нарушения демократических норм и злоупотребления властью. К тому же через всеобщую избирательную систему граждане имеют возможность контролировать власти и в случае необходимости корректировать их действия.

Для демократической формы правления характерно наличие многопартийности. Все легальные политические партии поставлены в равные правовые условия в их борьбе за избирателей и за свое представительство в органах государственной власти. Межпартийная борьба должна осуществляться в правовых рамках, следовать демократическим нормам. Партии стали центральным звеном механизма выявления, защиты и согласования интересов основных участников политического процесса. Политические партии принадлежат одновременно гражданскому обществу и государству, служат инструментом связи между ними, в чем состоит их основная функция. Через партии различные социальные группы заявляют о своих политических требованиях, выявляя объективно существующие в обществе противоречия. Тем самым политические партии выполняют функцию сохранения стабильности демократических режимов. Необходимым условием успешного функционирования демократической политической системы выступает согласие между партиями относительно методов передачи власти (путем победы на выборах) и правил поведения в отношении оппозиции: партия, находящаяся у власти, не применяет к соперникам методов подавления и насилия, гарантирует оппозиции беспрепятственное пользование всеми политическими правами и свободами. В свою очередь оппозиционные партии отказываются от создания нелегальных структур и экстремистских методов борьбы за власть, подчиняются волеизъявлению избирателей.

В политической сфере демократического общества граждане обладают равными с другими политическими правами. Закон, закрепляя равенство ответственности и равенство прав граждан, не предопределяет в то же время возможности практической реализации этих прав. Равенству политических прав индивидов соответствует их неравенство как членов гражданского общества. Развитие демократии расширило понятие прав человека и демократия борется за обеспечение реального равенства политического влияния основных социальных групп.

В политической сфере демократического общества создан механизм системы согласования интересов основных социальных групп — системы функционального представительства. В этой системе принцип равенства понимается как равенство влияния социальных групп в политической и экономической сферах.

Центральным институтом демократии считают свободные выборы, в которых принимают участие все граждане, обладающие избирательными правами без этнических, расовых, религиозных, имущественных и др. ограничений. Обеспечение свободного волеизъявления народа на выборах рассматривается как ключевое условие сохранения демократической формы правления.

В условиях демократии значительная роль в системе государственного устройства отводится местным органам самоуправления. В результате разграничения полномочий различных уровней власти, местные органы в большинстве демократических стран стали обладать реальными правами самоуправления. Местная власть во многом обеспечивает повседневную жизнь граждан и поэтому статус и объем полномочий местных органов власти является показателем степени демократичности общества.

Демократия связана с активностью различных общественных сил, добровольно объединившихся в организации, ассоциации, клубы, общества и т. д. Эти образования своей деятельности формируют общественную среду и составляют неотъемлемый элемент гражданского общества, в котором многие профессиональные, социальные, духовные запросы граждан удовлетворяются независимо от государства и его институтов.

Вопрос № 15


Тип государства – это совокупность наиболее существенных признаков присущих государством одной исторической эпохи.

Выделяется 2 типа подхода:

1.    формационный подход

2.    Цивилизационный

Суть: формационный подход был основан К.Марксом в середине 19 века.

Здесь тип государства зависит от экономического базиса, от материального способа производства. А в целом тип государства определяется типом социально-экономической формации.

Маркс выделил 5 экономических формаций: рабовладельческий, феодальный, капиталистический, коммунистический.

I. рабовладельческое государство

Признаки:

1.    основой общества и государства является собственность рабовладельцев на средства производства;

2.    общество разделено на 2 антагонистических класса (рабовладельцы и рабы)

3.    государство выступает машиной для эксплуатации рабов (Др. Рим, Др. Греция), восточные государства к рабовладельческим отнестись не могут т.к. основной производственной силой в них являлись крестьяне общники.

II. феодальное государство

Признаки:

1.    экономической основой являются условная собственность феодалов на землю.

2.    крестьяне зависимы от феодалов

3.    общество разделено на 2 антагонических класса (феодалы, феодально-зависимые крестьяне)

4.    государство действует в интересах феодалов для эксплуатации крестьян (Западная Европа) в средние века

Феодализм как явление предполагает систему взаимных прав и обязанностей субъектов феодального общества. Основой феодализма стало Римское право.

III. капиталистическое государство

Признаки:

1.    экономической основой государства является частная собственность капиталиста на средства производства;

2.    рабочие лично свободны;

3.    общество разделено на 2 антагонических класса (буржуазия, пролетариат)

4.    государство является орудием диктатуры в руках капиталистов для эксплуатации рабочих

Пример: идеальный чистый тип государства

IV. Социалистическое государство

Признаки:

1.    основой государства является общенародная собственность на средство производства;

2.    отсутствуют антагонистические классы;

3.    государство выражает интересы всех слоев общества;

4.    государство постепенно отмирает и передает свои функции общественным структурам.

Советский тип государства социалистически именоваться не может, если анализировать социализм с точки зрения К.Маркса.

Общие недостатки формационного подхода

1.    он не имеет универсального характера, т.е. не охватывает государство всей земли, типы выделения в этом подходе имелись лишь в Западной Европе.

2.    К. Маркс не учитывал азиатский способ производств, при котором земля является гос. собственностью и обрабатывается системой земледельческих общин по средствам коллективного труда. Частная собственность здесь отсутствует. 

Цивилизационный подход

Основатель подхода Данилевский, второй представитель Шпенглер, третий – Тойнби.

Суть: Тип государства определяется типом культуры или цивилизации. Влияние на складывания типа государства оказывают неэкономические, а духовно культурные или нравственные факторы.

В этом подходе выработано соотношения государства и культурно-духовной жизни.

1.    сущность государства определяется накопленными в ходе исторического процесса и передаваемыми в рамках культуры представлениями о мире ценностями и образами поведения;

2.    государственная власть – это часть мира культуры, оно связано с религией, моралью, символикой;

3.    разнообразие государств связано с разнородностью культур во времени и в пространстве.

Все цивилизации прошли 3 тапа развития:

1.    локальные – к ним относились Эгейское, шумерское.

2.    современная цивилизация для которой характерно совмещение традиционных ценностей с ценностями индустриального общества.

Данилевский выделил 13-ть культурно-исторических типов каждому из которых соответствует тип государств:

Например:

1.    китайский

2.    североамериканский

3.    западно-европейский

Тойнби выделил 2 группы цивилизации и типов государств.

1.    первичные цивилизации и типы государств в них государство выступает организующей силой, оно определяет структуру общества и направление его развития, здесь власть и религия образует единый комплекс. Правитель обожествляется, его власть священна (Шумерская)

2.    вторичные цивилизации. Здесь религия и власть разделены. Власть не является всеобщей. Положение правителя двойственно. ЧС одной стороны он сам утверждает моральные принципы. С другой стороны он не вправе их нарушать. Генам власть его не законна.


Вопрос № 16

Довольно сложная проблема соотношения государства и права приобрела в последнее время дискуссионный характер. В литературе сформулированы две противоположные теоретические позиции по этой проблеме.

Этатически-тоталитарная концепция исходит из того, что государство выше и важнее права, что оно творит право и использует его как инструмент своей политики. Данная концепция опирается на марксистское понимание государства и права и была широко распространена в отечественной научной и учебной литературе.

Либеральная концепция базируется на естественно-правовой теории, согласно которой право выше и важнее государства. Она стала активно утверждаться в нашем общественном сознании в последние годы.

Обе концепции не имеют сколько-нибудь серьезного научного обоснования. Они не только не анализируют соотносимые явления, но, по сути дела, противопоставляют их друг другу. На практике же противопоставление, столкновение государства и права неизбежно Приводит лишь к их взаимному ослаблению.

В действительности взаимосвязь государства и права достаточно сложна. А потому соотношение между ними следует проводить под углом зрения анализа их единства, различия и многостороннего воздействия друг на Друга.

Государство и право нерасторжимы. Как надстроечные явления они имеют единую социально-экономическую основу, у них во многом одинаковая судьба, они не могут существовать и развиваться друг без друга. Вместе с тем государство и право различаются по своей структуре, способам функционирования и т. п. Например, если рабочая, механизменная часть государства состоит из органов и учреждений, в которых работают люди, то центральная часть, «ядро» права — нормы, которые объединяются в правовые институты, отрасли. Государство входит в политическую систему общества как ее стержневой элемент, право — в нормативную систему.

Пожалуй, самый важный аспект рассматриваемого соотношения, нуждающийся в обстоятельной научной проработке — воздействие государства на право и влияние права на государство. Подчеркнем, что только при активном взаимодействии государство и право могут полноценно и эффективно функционировать, приобрести социальную ценность.

Современная юридическая наука считает, что основными сферами воздействия государства на право являются правотворчество и (особенно) правореализация.[3] Исторический опыт показывает, что государство активно участвует в правотворчестве, однако абсолютизировать его роль в этом процессе нельзя. В такой абсолютизации как раз и заключается коренной недостаток юридического позитивизма.

Государство в буквальном смысле не творит, не создаст право, оно юридически оформляет и закрепляет лишь то, что уже созрело в обществе' в виде объективных потребностей, притязаний — общественных правовых и нравственных идеалов и других общезначимых факторов. Но так или иначе, государство придает праву важные свойства—формальную определенность, общеобязательность.

Еще более значительна роль государства в реализации права, в претворении его в жизнь. Ведь неработающее, нереализующееся право мертво. И тут во многом прав В. И. Ленин, утверждавший, что «право есть ничто без аппарата, способного принудить к соблюдению норм права». В самом деле, какое значение имели бы нормы, скажем, административного или уголовного нрава без правоохранительных органов? За правом всегда стоят авторитет и реальная сила государства. Вместе с тем государство само должно строго соблюдать и исполнять правовые предписания, а в реализации права наряду с государством могут и должны активно участвовать и граждане,  и институты гражданского общества.

Итак, право без поддержки и воздействия государства обойтись не может, но и само государство объективно нуждается в праве. Иными словами, между ними складывается устойчивое функциональное взаимовлияние.

Право юридически оформляет государство, регулирует все основные стороны его функционирования и тем самым придает государству и его деятельности легитимный характер. Оно регламентирует порядок формирования органов государства, закрепляет их компетенцию и упорядочивает их отношения между собой, подчиняет деятельность государства определенному правовому режиму, устанавливает пределы вмешательства государства в работу институтов гражданского общества, частную жизнь граждан и т. д. С помощью права определяются вид и мера государственного принуждения, вследствие чего оно становится правовым и контролируемым. Право— важнейшее и необходимое средство юридического общения со всеми субъектами права как внутри страны, так и за ее пределами, с мировым сообществом в целом.

В последние годы в общественное сознание внедряются идеи «Право выше государства», «Право первично, государство вторично», заимствованные из раннебуржуазной либеральной естественно-правовой доктрины. Может, при помощи этих идей хоть как-то удалось поднять престиж права в нашем обществе? Пожалуй, наоборот: противопоставление права государству и особенно права закону послужило одной из причин распространения беззакония, беспредела и ослабления государства.

Вопрос № 17


Сущность права – это главная внутренняя относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе.

В теории права сложилась 2 направления по определению сущности права:

1)   юридический позитивизм – его представители считают, что право создается государством и не отделимо от него;

2)   неопозитивизм – право от государства не зависит.

Функции – основные направления юридического воздействия на общественные отношения, определяемые сущностью и социальным назначением право в жизни общества.

1)   Регулятивно – статистическая выражается в воздействии права на общественные отношения путем их закрепления в тех или иных институтах;

2)   регулятивно-динамическая – воплощена в институтах гражданского, административного и трудового;

3)   охранительная, обусловленная социальным назначением направления правового воздействия национального на охрану общезначимых, экономических, политических, национальных и других отношений и их неприкосновенность;

4)   оценочная – позволяет выступать в качестве критерия правомерности и неправомерности чьих-либо решений и поступках.

Признаки права:

1. Право есть система нормативного регулирования, основанная на учете интересов различных слоев общества, их согласие и компромиссах.

2. Право есть мера, масштаб свободы и поведения человека. Право отражает: 1. Меру полноты доступности, реальности прав, свобод личности; 2. Меру допустимых ограничений свобод человека. В декларации прав человека и гражданина 1789г. (ст.4) было зафиксировано: «Свобода состоит в возможности делать все, что не вредит другому».

3. Право обеспечивается государственной властью. Государство участвует в правообразовании, в охране права

4. Нормативность есть исходное и основополагающее свойство права, придающее ему качество специфического регулятора, координатора деятельности людей. Нормативность выражается через систему регулятивных средств различного уровня.

5. Право есть реально действующая система нормативной регуляции. Право существует, напоминает о себе постольку, поскольку оно действует т.е. отображается в сознании, психике людей.

6. Право не тождественно закону. Законодательство выступает одной из форм выражения права. Закон не отвечающий идеям права, его природе, ценностям и приоритетам личности, может в установленном порядке признаваться недействительным и в этом случае правом не является.


Вопрос № 18


Принципы права – это руководящие идеи, характеризующие права, его сущность и назначение в обществе.

1.     Принцип справедливости выражает сущность права, стремление к поиску компромисса между участниками правовых связей, между личностью и обществом, между гражданином и государством. Справедливость требует соответствия между действиями и их последствиями.

2.     Принцип равенства перед законом подразумевает одинаковое действие закона в отношении дееспособных членов общества независимо от их положения (расы, пола).

3.     Принцип уважения прав человека отражает тот факт, что естественные, прирожденные неотчуждаемые права человека составляют ядро правовой системы государства.

4.     Сочетание прав и обязанностей означает, что наряду с субъективным правом существуют и обязанности – мера должного поведения в обществе, носящая обязывающий характер.

5.     Сочетание естественного и позитивного права – не все право создается государством. В своей основе право существует независимо от государства и самостоятельно регулирует человеческие отношения, т.е. естественное право (например, рождение человека).

6.     Принцип правосудия – выражает гарантии защиты субъективных прав в судебном порядке. В частности ст.46 Конституции РФ записано: Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

7.     Общеправовые принципы – распространяют свое действие на всю систему права, на все ее отрасли.

8.     Межотраслевые принципы – распространяют свое действие на несколько отраслей права.

9.     Отраслевые принципы – распространяются на одну отрасль права (принцип свободы гражданского договора).

По сферам на которые они распространяются:

·       социально-экономические;

·       международные;

·       политические.


Вопрос № 19


Функции права – это определенные направления воздействия позитивного права на общественные отношения и общество в целом, в которых проявляются сущность позитивного права, Чаще всего функции права подразделяют на общесоциальные и собственно юридические. К общесоциальным обычно относят такие функции, как экономическую, политическую, воспитательную и некоторые другие, а к собственно юридическим - регулятивную, в составе которой выделяют статическую и динамическую, и охранительную. При этом отмечается, что общесоциальные функции выражают воздействие права на различные сферы общественной жизни (экономику, политику, духовную сферу и т.д.) в единстве с другими социальными институтами и прежде всего с государством. Отсюда принято считать, что общесоциальные функции права совпадают с функциями государства. юридические функции рассматриваются в качестве таких направлений воздействия права, которые выражают его специфику как регулятора общественных отношений. Регулятивная функция выражается в том, что право регулирует, упорядочивает общественные отношения, является, как и все другие социальные нормы, регулятором общественных отношений. Оценочная функция проявляется в том, что право, регулируя общественные отношения, одновременно оценивает и поведение их участников. Нормы права, дозволяя одни поступки людей и запрещая другие, оценивают их как правомерные или неправомерные, как желательные или нежелательные для государства и общества. Воспитательная функция связана с тем, что право не только регулирует общественные отношения, но и выступает в качестве образца, своеобразного эталона поведения участников регулируемых отношений. Нормы права как бы показывают людям, как они могут или должны вести себя в той или иной ситуации.информационную функцию. Правовые нормы в результате закрепления их в различных официальных документах приобретают письменную форму и становятся источниками информации.  трансляционная функция состоит в том, что право, накапливая в своем содержании социальный опыт, культуру человеческого общения, достижения в области правового регулирования, передает (транслирует) все это участникам существующих общественных отношений, а также будущим поколениям людей.


Вопрос № 20

Термин «источник права» был сформулирован в Др. Риме для обозначения актов император - это значение, слово источник заимствовали средневековые юристы, и только в 19 веке с возникновением университетской науки теории права, был поставлен вопрос о замене термина источник права, но поскольку привыкли к первому, поэтому объединили в одно - источники (формы) права.

Источник (форма права) - это внешнее выражение правовых норм. Проф. Алексеев определил источник права как резервуар в котором пребывают нормы права.

Профессор ЗИВС определил, что источник права - это оболочка бытия правовой нормы.

Виды источников права:

1. законы

2. судебные президенты

3. обылан

4. нормативные договоры

1. Закон - это нормативно-правовой акт, принимаемый высшими органами власти гос-ва, обладающий высшей юридической силой и регулирующий самые важные общественные отношения.

Признаки: закон - это НПА, т.е. акт содержащий нормы права; закон обладает высшей юридической силой (юр. сила - это способность нормативного акта фактически действовать, реально порождать правовые последствия), высшая юр. сила означает - преимущественно порождение правовых последствий перед подзаконными актами; закон принимается высшими представительными органами гос-ва; процедура принятия закона усложнена с целью учета интересов большинства населения; закон регулирует самые важные общественные отношения.

2. Судебный президент - это решение суда по конкретному делу, являющ-ся образом, эталоном для других судов при разрешении всех дел такого же рода.

Судебный президент - это основной источник права в англосаксонской правовой системе

Судебный президент предполагает высокую роль судьи в формировании права т.к. судья выступает в роли правотворца вынося решение по делу.

В РФ судебные президенты создают высшие судебные инстанции: высший арбитражный суд, конституционный суд, верховный суд. Акты этих инстанций именуются постановление пленума.

3. Обылан - это правила поведения сложившиеся в результате длительного повторения определенных общественных отношений, вошедшие в привычку людей и ставшие общезначимым обылан становится основным источником права в традиционно-правовых системах (Африки, Азии) там обылан направленно связан с религией.

Давид выделил 3 вида обыланов  в зависимости от их роли в правовой системе:

1. Обылан в дополнение к закону они помогают уяснить те термины и фразы закона, которые употреблены в отличии от общепринятого значения (разумная цена)

2. Обылан кроме закона - регулируют отношение составляющие проблемы в праве

3. Обылан против закона - противоречат своим действием предписания и поэтому постепенно исчезают

Локальные нормативные акты охватывают своим действием отдельные организации, предприятия и учреждения различных форм собственности.

К источникам права РФ относятся международные договоры РФ и признанные РФ международные.


Вопрос № 21


Норма права- это формально определенное общеобязательное правило поведения установленное обществом и государством, закрепленное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей.

Признаки норм права:

1. Норма права есть мера свободы волеизъявления и поведения человека. Понимание и усвоение данного момента конкретным индивидам зависит как от внутренних факторов (состояние разума, типа характера), так и от внешних обстоятельств общественных отношений.

2. Это форма определения и закрепления прав и обязанностей. Не может быть прав без обязанностей и нет обязанностей без права. Это один из принципов построения и функционирования любой правовой системы.

3. Норма права представляет собой правило поведения общеобязательного характера, т.е. она: указывает, каким образом, в каком направлении, в течении которого времени, на какой территории необходимо действовать тому или иному субъекту; предписывает правильный с точки зрения общества и поэтому обязательный для конкретного индивида образ действий; носит общий характер, выступает в качестве равного, одинакового масштаба для всех и каждого, кто оказывается в сфере ее действия.

4. Это формально определенное правило поведения. Внутренняя определенность нормы проявляется в содержании, объеме прав и обязанностей, четких указаниях на последствия ее нарушения.

5. Норма права есть правило поведения, гарантированное государством. Возможность государственного правового принуждения в случаях нарушения прав граждан, правопорядка является одной из важных гарантий действительности права.

6. Она обладает качеством системности, которое проявляется в структурном построении нормы, в специализации и кооперации норм различных отраслей и институтов права.


Вопрос № 22


Норма права – это обязательное формально-определенное правило поведения, установленное обществом и государством закрепленное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей.

Структура правовой нормы есть логически согласованное ее внутреннее строение обусловленное фактическими общественными отношениями, характеризуемое наличием взаимосвязанных и взаимодействующих элементов, выраженное в НПА. Норма является клеточкой права, но в тоже время это сложное образование, имеющее собственную структуру.

Названная структура – это идеальная логическая конструкция, призванная регулировать взаимоотношения между людьми. Норма права состоит из трех элементов.

Гипотеза – указывает на конкретные жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых реализуется норма.

В зависимости от обстоятельств гипотезы бывают простые и сложные. Простая гипотеза – это описание одного обстоятельства.

Сложная гипотеза описывает несколько обстоятельств, совокупность которых является условием действия нормы. Сложная диспозиция и санкция описывает несколько последствий наступающих одновременно.

Альтернативная гипотеза – это гипотеза, которая связывает действия нормы из перечисленных в статье нормативного акта обстоятельств.

Диспозиция – содержит само правило поведения, согласно которому должны действовать участники правоотношения. Диспозиция бывает прямой альтернативной и бланкетной.

Альтернативная диспозиция дает возможность участникам правоотношения варьировать свое поведение в пределах, установленных нормой.

Бланкетная диспозиция описывает субъекта реализации к другим нормам.

Санкция – указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции правовой нормы. Санкции подразделяются на абсолютно-определенные, относительно-опреленные (лишение свободы от 3-х до 10 лет), альтернативные (лишение свободы).

Идеальные выражают первичные связи в системе субъективного права.

Реальные отражает результат правового опосредования общественного отношения.

Существует также штрафная и восстановительная.

Вопрос № 23


Статья и нормы не всегда совпадают. В одной статье бывает несколько норм или одна норма в нескольких статьях.

Существует 3 способа изложения норм права:

1.    прямой способ изложения – норма права излагается в одной статье.

2.    Ссылочный способ – предполагает, что все элементы нормы в данной статье не раскрыты, а делается ссылка на другие статьи в других нормативных актах или в этом же нормативном акте.

3.    Бланкетный способ – здесь норма изложена не полностью в одной статье и делается ссылка на самостоятельные нормы права или на целый нормативный акт.

Помимо этого выделяется 2 вида изложения норм

1.    абстрактная – когда обобщаются регулируемые нормой обстоятельства или последствия;

казуальная – изложение путем подробного перечисления регулируемых нормой обстоятельств.

Вопрос № 24


Под нормативными правовыми актами понимают акты, устанавливающие нормы права вводящие их в действие и изменяющие или отменяющие правила общего характера.

Признаки:

1. имеет письменную форму

2. имеет атрибуты, позволяющие выделить его из множества других нормативно-правовых актов, наименование акта, название издавшего его органа, дату принятия, номер, подпись соответствующего должностного лица

3. обладает определенной юридической силой в зависимости от уровня принявшего его органа и места акта в системе нормативно-правовых актов

4. имеет внутреннюю структуру - разделы, главы, статьи, части статей

5. имеет определенный предмет регулирования (т.е. соответствующую сферу общественных отношений)

6. действует в течении определенного срока (который указывается в самом акте)

7. охватывает своим действием конкретную территорию (всю страну, ее часть, отдельное учреждение)

8. входит в единую иерархию нормативно-правовых актов, занимает в ней свое место, взаимосвязан с другими НПА

9. содержит правила повеления общего характера, общеобязателен для всех, кому он адресован

10. подкреплен возможностью государственного принуждения в случае нарушения его предписаний

Юридическая сила акта указывает на место акта, его значение, его верховенство или подчиненность, зависит от положения и роли органа издавшего акт, от конституционных его полномочий и компетенции, которой он наделен по действующему законодательству.


Вопрос № 25


Закон - это нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладающий высшей юр. силой и регулирующий важные общественные отношения.

Признаки: 1. Принимается органом законодательной власти или референдумом; 2. Подготовка и издание определяется конституцией; 3. Выражает волю народа; 4. Высшая юридическая сила; 5. Регламентирует общественные отношения.

Классификация:

n по юр. силе (Конституция, ФКЗ, ФЗ, закон субъектов)

n по субъектам законотворчества (принятие рферендума или законодательного органа)

n по предмету правового регулирования (конституц., гражд., уголовн.)

n по сроку действия (постоян. и времен.)

n по сфере действия (общефедеральн. и региональн.)

n по характеру (текущие и чрезвычайные)

n по содержанию (политич., социальн., экономич.)

n по степени систематизации (обычные и кодификационные)

n по значимости норм (конституционные и обыкновенные)

n по объему регулирования (общие, специальный)


Вопрос № 26

Важной чертой системы нормативных правовых актов является ее иерархическое строение, в соответствии с которым каждый акт занимает свою ступеньку на иерархической лестнице и находится в соподчиненности с други­ми актами, то есть соотношение актов характеризуется верховенством одних актов над другими.

На место нормативного акта в системе указывает его юридическая сила - свойство акта порождать определен­ные правовые последствия. Юридическая сила акта зави­сит от положения органа, издавшего этот акт, в системе ор­ганов государства и его компетенции. Акты вышестоящих органов, таким образом, обладают большей юридической силой по отношению к актам нижестоящих органов. Сле­довательно, акты нижестоящих государственных органов должны соответствовать актам вышестоящих органов и не могут им противоречить.

Рассмотрим подробнее виды нормативных правовых ак­тов РФ и их место в иерархической системе.


Законы


Закон — нормативный правовой акт, принимаемый орга­ном законодательной власти или непосредственно наро­дом путем референдума, обладающий высшей юридичес­кой силой и содержащий первичные правовые нормы по вопросам регулирования наиболее значимых общест­венных отношений. Законы РФ подразделяются на:

• Конституцию РФ;

• федеральные конституционные законы;

• федеральные законы (в том числе, кодексы).

Высшую юридическую силу имеет Конституция РФ, принятая всенародным голосованием. Конституция РФ — основополагающий закон и правовая основа законодатель­ства РФ.

В ст. 15 Конституции прямо закреплены правила, согласно которым:

• все органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объе­динения обязаны соблюдать Конституцию и законы;

• все остальные законы и иные правовые акты, принима­емые в РФ, не должны противоречить Конституции РФ.

В соответствии с Конституцией и по вопросам, предус­мотренным ею, принимаются федеральные конституцион­ные законы. Они посвящены правовым основам общест­венного и государственного строя.

Федеральные конституционные законы не могут проти­воречить Конституции РФ.

Федеральные законы — это акты текущего законода­тельства, которые регулируют отношения в различных сферах жизни общества: в экономике, политике, культуре, финансах и т.н. В правовой литературе такие законода­тельные акты также называют обыкновенными законами.

Федеральные законы не могут противоречить не только Конституции РФ, но и федеральным конституционным законам.

Среди законов важное место занимают кодифицирован­ные акты — кодексы.

Кодекс — это единый, логически и юридически цельный закон, который обеспечивает обобщенное и системное регу­лирование определенной группы общественных отношений.

В России приняты и действуют кодексы практически по всем основным отраслям законодательства: Граждан­ский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Налоговый ко­декс РФ, Арбитражно-процессуальный кодекс РФ, Уголовно-процессуальный кодекс РФ и другие.

Кодекс, являясь федеральным законом, формально имеет с остальными законами одинаковую юридическую силу. Одна­ко по сути отраслевой кодекс возглавляет соответствующую отрасль законодательства и занимает центральное место в си­стеме законов, регулирующих данную область общественных отношений. Все другие законы и иные нормативные акты дан­ной отрасли группируются вокруг него. В некоторых кодексах содержится прямое указание на то, что правовые нормы, регу­лирующие данную область общественных отношений, не мо­гут противоречить нормам, установленным кодексом.

Так, например, в ст. 2 Гражданского кодекса РФ закреп­лено правило, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу. Аналогичное положение со­держит и ст. 1 Налогового кодекса РФ — федеральные за­коны о налогах и сборах принимаются в соответствии с настоящим Кодексом.

К числу законов относятся также конституции респуб­лик, входящих в состав Российской Федерации, уставы иных субъектов РФ, а также законы, принимаемые законодательными органами субъектов Российской Федерации. Эти нормативные акты распространяют свое действие на территорию принявшего их субъекта РФ.


Подзаконные нормативные акты


Подзаконные нормативные акты — это нормативные правовые акты, издаваемые на основе и во исполнение законов органом государственной власти в пределах сво­ей компетенции.

Они могут конкретизировать нормы законов или уста­навливать новые нормы, но при этом должны соответство­вать законам и не противоречить им. Подзаконные акты являются средством реализации законодательных норм. Они, в свою очередь, также выстраиваются в иерархическую систему в зависимости от положения и компетенции органа, издавшего подзаконный акт. Ведущая роль в системе подза­конных актов РФ принадлежит актам Президента РФ.

Акты Президента РФ принимаются в форме указов и распоряжений и не могут противоречить Конституции РФ и законам РФ. Нормативные правовые акты Президента принимаются, как пришило, в форме указов.

Акты Правительства РФ принимаются в форме поста­новлений и распоряжений, которые не могут противоре­чить Конституции РФ, законам РФ, актам Президента РФ. Акты Правительства РФ имеют большую силу по от­ношению к актам федеральных органов исполнительной власти и актам местных органов. Нормативные правовые акты Правительства принимаются, как правило, в форме постановлений.

Акты федеральных органов исполнительной власти (так называемые ведомственные акты) могут издаваться на ос­нове и во исполнение Конституции РФ, законов РФ, ука­зов Президента РФ, постановлений Правительства РФ. К таким актам, например, относятся приказы Министерст­ва финансов РФ, инструкции Министерства по налогам и сборам РФ и т.д.

Подзаконные акты субъектов РФ также имеют свою иерархическую структуру и распространяют свое действие на все лица и иные субъекты права, находящиеся на территории соответствующего субъекта РФ.

Основные принципы соотношения федеральных зако­нов и подзаконных актов с законами и подзаконными акта­ми субъектов Федерации заложены в Конституции РФ, где проводится разграничение полномочий федеральных органов государственной власти и органов власти субъек­тов Федерации.

Законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации должны соответствовать и не мо­гут противоречить федеральным законам, принятым по предметам ведения Российской Федерации и по пред­метам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Вне пределов веде­ния Российской Федерации, совместного ведения Россий­ской Федерации и субъектов Российской Федерации республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа осуществляют соб­ственное правовое регулирование, включая принятие за­конов и иных нормативных правовых актов.


Международные договоры.

Внутригосударственные договоры


Важное место в российской правовой системе занимают международные и внутригосударственные договоры.

Международный договор — это соглашение, заключен­ное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией и регулируемое международным правом. Международный договор регулирует отношения Российской Федерации с ино­странным государством или международной организацией.

В соответствии с Конституцией РФ международные до­говоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Внутригосударственный договор регулирует отноше­ния между Российской Федерацией и субъектами Россий­ской Федерации, а также между различными субъектами РФ по вопросам, представляющим для сторон взаимный интерес (разграничение предметов ведения и полномочий между Российской Федерацией и субъектами РФ, совме­стная деятельность в экономической области и т.п.).


Ненормативные правовые акты


Кроме нормативных правовых актов, существуют иные правовые акты, которые, порождая определенные правовые последствия, не содержат в себе правовых норм. К таким ненормативным правовым актам можно отнести:

• правоприменительные акты, или акты применения права;

• акты официального толкования (разъяснения).

Правоприменительные акты — это правовые акты, принимаемые полномочными органами государственной власти или должностными лицами, содержащие обяза­тельные для определенного круга лиц предписания по конкретным вопросам (решение о строительстве завода, о присвоении званий, по кадровым вопросам, решение су­да по конкретному делу и т. п.).

В отличие от нормативных правоприменительные акты адресованы не любому лицу, органу или организации. Они могут относиться либо к индивидуально определенному, конкретному субъекту правоотношения, регулируемого данным актом (например, акт налоговой проверки, приказ о назначении на должность), либо же иметь определенный общий характер, создавая серию правоотношений, в кото­рых участвуют многие субъекты в связи с исполнением конкретного предписания (решение о строительстве заво­да, о приватизации государственного предприятия). Акты применения нрава действуют только в рамках конкретно­го случая и утрачивают силу с прекращением отношений, ими регулируемых.

Акты официального толкования — это официальные юридические акты, разъясняющие действительный смысл и значение нормы нрава и действующие в единстве с самой этой нормой.

Иными словами, это такие акты, в которых дается офи­циальное разъяснение действующих правовых норм, но новые нормы не устанавливаются.

К актам толкования можно отнести решения Конститу­ционного Суда РФ, руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ и др.

Следует сказать, что, но вопросу правовой природы этих актов в юридической литературе нет единства мне­ний. Некоторые авторы относят эти акты исключительно к актам толкования, не устанавливающим новых норм, другие - к актам, фактически содержащим нормы нрава, то есть к нормативным правовым актам. При этом реаль­ное значение актов высших органов правосудия для обеспечения единообразного применения законов в су­дебной практике не подвергается сомнению.



Вопрос № 27

Действие по кругу лиц означает по общему правилу распространения нормативных требований на всех адресатов в рамках территориальной сферы действия того или иного акта. Но из данного правила есть 3 исключения:

1. Главы государств и правительств, сотрудники дипломатических и консульских представительств, и некоторые другие иностранные граждане пользуются правом экстерриториальности (наделены дипломатическим иммунитетом) и следовательно к ним не могут быть применены меры ответственности и меры государственного принуждения за нарушение уголовного законодательства и законодательства об административных правонарушениях

2. Проживающие на территории государства иностранные лица и лица без гражданства, хотя и пользуются широким кругом прав и свобод наряду с гражданами, в некоторых правоотношениях не могут выступать носителями прав. Они не могут, пример. избирать и быть избранными в органы вооруженных силах в органах внутренних дел

3. Некоторые нормативные акты, например предусматривающие уголовную ответственность, распространяются на граждан независимо от места их нахождения и независимо от того, понесли они уже наказание по нормам иностранного законодательства или нет.

Адресатами нормативных актов могут быть все граждане или группы населения.

Действие нормативно-правового акта в пространстве связывается с их распространением на государственную территорию. К ней относятся земная территория, ее недра, внутренние и территориальные воды. Территориальные пределы действия нормативных актов проявляют суверенитет государства и его юрисдикцию.

Иностранное законодательство применяется на территории конкретного государства. Международными договорами регулируется экстерриториальное действие правовых актов, когда законодательство данного государства распространяется за пределами его территории.

В федеральных государствах территориальые пределы действия нормативных актов обусловлены внутриполитическими отношениями. В качестве общего правила нормативные акты членов Федерации действуют на собственной территории, акты местных органов власти и управления – на управляемой ими територии.

Столкновение нормативных актов равноправных органов решаются на основе коаллизионных норм, установленных федеральными властями.

Действие НПА во времени связана с вступлением нормативного акта в силу с момента утраты им юридической силы. В каждом государстве выступают нормы о порядке опубликования и вступления в силу законов и других актов. В России – это федеральный закон от 14 июня 1994 г. «О порядке опубликования и вступления в силу Федеральных конституционных законов, федеральных законов». Названные акты публикуются в установленный в законе срок после их принятия. Все акты нормативного характера вступают в силу по истечении определенного времени после официального опубликования, если при принятии акта не установлен другой срок введения его в действие. Часто принимаются специальные постановления о введении акта в действие. В них могут содержаться поручения правительству о разработке подзаконных актов, конкретизирующих закон. Акты, не имеющие общего значения, могут быть не опубликованы, а направлены соответствующим органам и организациям для доведения до сведения всех учреждений и лиц на которых распространяется их действие. Постановление и распоряжение правительства, носящее нормативный характер, приобретают силу с того срока, который в них указан. Если такое указание отсутствует, то с момента их принятия не урегулирован должным образом порядок вступления в силу решений представительных органов на местах, приказов руководителей предприятий.

Существует 3 способа прекращения действия нормативных актов во времени:

1.    указать срок, в течение которого акт будет действовать и не продлевать его;

2.    отменить данный акт;

3.    отменить данный акт другим регулирующим фактически те же вопросы.

Обратную силу приобретает закон устанавливающий наказуемость деяния или смягчающий наказание.


Вопрос № 28


Некоторые из отношений в обществе охватываются правовым регулированием и приобретают юридическую форму.  Правоотношение – это тмаое общественное отношение, в котором стороны связаны между собой взаимными юридическими правами и обязанностями охраняемыми государством. Правоотношение есть та мера внешней свободы, которая предоставляется его участникам нормами объективного права.Признаки 1 – правоотношение это форма общественного отношения, складывающееся на основе правовых норм. В нормах права содержатся общие (безличные) юридические права и обязанности – типовые образцы тех общественных отношений, которых люди должны придерживаться. Они реализуются тогда, когда люди выполняют требования правовых норм. 2- участники правоотношения наделяются взаимными правами и обязанностями. 3- правоотношения всегда имеют сознательно-волевой характер, в отличие от экономических отношений, которые скоалываются объективно, в зависимости от воли индивида. С одной стороны возникают они на основе правовых норм (продукт правотворческих органов), с другой стороны, участники правоотношений реализуют предусмотренные нормами правА и обязанности посредством собственных волевых действий. 4 – правоотношения гарантируются государством и охраняются в необходимых случаях его принудительной силой. Государство создает все необходимые условия для реализации правовых норм. Если нарушается мера свободы правомочных и обязанных лиц, гос-во принимает принудительные меры к их обеспечению. Правоотношения классифицируются по разным основаниям. Чаще всего по отраслям права. По этому основанию выделяются государственно-правовые, административно-правовые, гражданско-правовые, семейно-правовые, уголовно-правовые и другие отраслевые правоотношения.


Вопрос № 29


Классификация правовых отношений осуществляется по различным основаниям.

Прежде всего правоотношения, как и юридические нормы, можно разделить по отраслевому признаку на конституционные, гражданско-правовые, административно-правовые и т. д. В основе этого деления лежит специфика отдельных областей общественных отношений.

По характеру содержания правоотношения подразделяются на общерегулятивные, регулятивные и охранительные. Общерегулятивные правоотношения появляются непосредственно из закона. Они возникают на основании юридических норм, гипотезы которых не содержат указаний на юридические факты. Такие нормы порождают у всех адресатов одинаковые права или обязанности без всяких условий (например, многие конституционные нормы). Регулятивные нормы, содержащие в гипотезе указание на юридические факты, также порождают у всех адресатов одинаковые право-субъектные возможности, гарантируемые государством. Возможность иметь субъективные права и нести юридические обязанности представляет собой право особого рода, элемент общерегулятивного правоотношения. Регулятивные правоотношения вызываются к жизни нормами права и юридическими фактами (событиями и правомерными действиями). Они могут возникать и при отсутствии нормативной регламентации на основе договора между сторонами. Охранительные правоотношения появляются на основе охранительных норм и правонарушений. Они сопряжены с возникновением и реализацией юридической ответственности, предусмотренной в санкции охранительной нормы.

В зависимости от степени конкретизации (индивидуализации) субъектов (сторон) правоотношения могут быть относительными и абсолютными. В относительных конкретно (поименно) определены обе стороны (покупатель и продавец, поставщик и получатель, истец и ответчик). В абсолютных названа лишь управомоченная сторона, а обязанная сторона — это каждый и всякий, чья обязанность состоит в том, чтобы воздерживаться от нарушения субъективного права (правоотношения, вытекающие из права собственности, авторского права).

По характеру обязанности правоотношения делятся на активные и пассивные. В правоотношениях активного типа обязанность одной стороны состоит в совершении определенных положительных действий, а право другой — лишь в требовании исполнить эту обязанность, В правоотношениях пассивного типа обязанность заключается в воздержании от действий, запрещенных юридическими нормами.

Вопрос № 30


Мера участия  субъектов в правоотношениях определяется их правосубъектностью, которая состоит из правоспособности и деспособности. Правоспособность – это закрепленная в законодательстве способность субъекта иметь юридические права и нести юридические обязаности. Она начинается с момента рождения индивида и прекращается смертью.  Правоспособность не является естественным свойством человека, а порождается объективным правом. В ней концентрируются те права и обязанности, которыми может обладать субъект однако эито не значит, что он действительно ими обладает. Для того чтоб стать реальным участником правоотношения,  правоспособный субъект должен быть дееспособным. Дееспособность – это признаваемая нормами объективного права способность субъекта самостоятельно, своими осознанными действиями осуществлять юридические права и обязанности. Дееспособность подразделяется на общую и специальную. Общая, например, относится ко всем без исключения юридическим сделкам.ю специальная же распространяется только на строго определенный вид делок. П-с и Д-с не всегда совпадают. Все люди правоспособны, но не всегда они дееспособны. И наоборот, все дееспособные граждане всегда правоспособны. Содержание и объем правоспособность зависит от нескольких факторов – от возраста субъекта. Законодательством определен возраст гражданского совершеннолетия, по достижению которого личность становится дееспособной. Состояние здоровья физичское и психическое, родство субъектов (брачно-семейные отношения), законопослушность субъектов (преступники не имеют права избираться). Содержание дееспособности зависит от религиозных убеждений (альтернативная служба в армии).


Вопрос № 31


В то же время гражданская правосубьектность не может быть охарактеризована отдельно в отношении граждан, юридических лиц и иных субъектов гражданского права. Это понятие должно охватывать всех субъектов гражданского права, а не наделять каждого из субъектов собственной правосубъектностью. Юридические лица, государства, национально-государственные и административно-территориальные образования обладают обеими возможностями в их неразрывном единстве, о гражданах, как видим, такого сказать нельзя. Может ли гражданин, обладающий только правоспособностью и не достигший возраста наступления дееспособности, быть полноценным субъектом гражданского права? Сам единолично — нет, однако отсутствие у него дееспособности может быть восполнено действиями его законных представителей — родителей, усыновителей, опекунов или попечителей. Таким образом, в качестве обобщающей категории гражданская правосубъектность означает единство право- и дееспособности.

Обладания гражданской правосубъектностью для субъекта недостаточно, чтобы иметь конкретные субъективные гражданские права и нести обязанности. Правосубъектность выступает предпосылкой обладания субъективными правами, для возникновения которых необходим помимо этого юридический факт, влекущий на основе правосубъектности возникновение конкретного субъективного права. Наделенный правосубъектностью гражданин сам по себе еще не является обладателем тех или иных субъективных прав, законом за ним признается лишь абстрактная возможность их приобретения в результате каких-либо действий или событий — юридических фактов. Так, гражданин может потенциально быть собственником жилого дома, но для реализации этой возможности дом необходимо построить, купить, унаследовать или приобрести каким-либо иным способом. Лишь тогда абстрактная возможность правообладания воплотится в конкретном субъективном праве — праве собственности.

Правосубъектностъ тесно связана с признаками, индивидуализирующими конкретного субъекта права. Индивидуализация субъектов может осуществляться различными признаками, тесно связанными с тем, идет ли речь о гражданах, юридических лицах или иных субъектах. Так, государство будут индивидуализировать территория, органы государственной власти и т. п., юридических лиц — фирменное наименование, место регистрации, товарный знак и т. д., а граждан — имя, место жительства и акты гражданского состояния.


Вопрос № 32


Это возникающая на основе норм права, общественная связь, участники которой имеют субъективные права и юридические обязанности, обеспеченные государством.

Структура правоотношений

Субъектами общественных отношений могут быть социальные обязанности (народ, нация, коллектив), организации (государственные, частные), отдельные лица.

1. Стороны правоотношения всегда обладают субъективными правами и несут обязанности. Содержание правоотношения формируются в результате волеизъявления его участников, действия юридических норм, а также в соответствии с решениями правоприменительных органов. Правоотношение представляет собой двухстороннюю связь. Это значит, что в любом правоотношении участвуют две стороны: управомоченная и обязанная. Пример по договору займа (ст. 807 ГКРФ) управомоченной стороной яв-ся займовладелец, обязанной - заемщик.

2. Правовое отношение это такое общественное отношение, в котором осуществление субъективного права и исполнение обязанности обеспечены возможностью государственного принуждения.

3. Правоотношение выступает в виде конкретной общественной связи, причем степень конкретизации наблюдается, когда индивидуализирован не только субъект, но и объект правоотношения.

Максимальная степень конкретизации наличествует в тех случаях, когда точно известно какие именно действия должно совершить обязанное лицо в интересах управомоченного.

Субъективное право – это предупредительная нормами права мера возможного поведения лица обеспеченная обязанностями другой стороны и существующая в интересах управомоченного.

Признаки субъективного права:

1.    мера возможного поведения, т.е. определены границы в которых лицо может действовать по своему усмотрению;

2.    оно закреплено в нормах права;

3.    обеспечено обязанностями другой стороны;

4.    существует в интересах управомоченного лица.

Выделяют 3 элемента субъективного права

1-ый виде притязания – это право обратиться к государству за принуждением к обязанному лицу;

2-ой элемент право на собственные действия;

3-ий элемент право на чужие действия.

Юридическая обязанность – это мера необходимого поведения, предусмотренная нормами права и существующая в интересах управомоченного лица.

Признаки:

1.    мера необходимого поведения, т.е. указание, того каким должно быть поведение.

2.    юридическая обязанность закреплена в нормах права. По этому признаку она отличается от договорных обязанностей, которая закреплена в договоре.

3.    она существует в интересах управомоченной стороны.

Выделяют 3 элемента своего проявления (юридическая обязанность).

1.    это обязанность лица совершить – активные действия;

2.    обязанность не совершать действия.

3.    обязанность претерпевать меры государственного принуждения, т.е. нести юридическую ответственность.

В содержании правоотношения не существует обязанности не обеспечивающие чье-либо субъективное право.

Нет субъективного права необеспеченного обязанностью.


Вопрос № 33


Объект правоотношений – это материальное и нематериальное по поводу которых у сторон возникают субъективные права и юридические обязанности.

Существуют 2 направления в теории объекта правоотношений:

1.    монистическое (Иофе О.С.) – объектом правоотношений является поведение обязанного лица

2.    плюралистическая (множественность объектов правоотношений).

Профессор Алексеев С.С. объект правоотношения – это те явления окружающего нас мира на которые направлены субъективные права и юридические обязанности.

Виды объектов с точки зрения плюралистической теории:

1.    вещи;

2.    продукты духовного творчества;

3.    личные нематериальные блага (имя, честь, достоинство).

Честь оценка личности окружающими достоинство внутренней самооценки.

4.    действия;

5.    результаты действий субъектов правоотношения.

Отличают термин объект правоотношения и объект права – это предмет правового регулирования, т.е. социальная сфера подвергаемая правовому воздействию.


Вопрос № 34


Юридический факт – это конкретное жизненное обстоятельство, с наступлением которого норма права связывает возникновение, изменение, прекращение правоотношений.

Виды юридических фактов.

1.    правообразующие – вызывают возникновение правоотношений. Это гражданско-правовые сделки, заключение трудового договора, заключение брака.

2.    правоизменяющие факты – изменяют правоотношения (пример: перевод на другую работу)

3.    правопрекращающие – прекращение правоотношений.

Таковыми являются действия лица по осуществлению субъективного права и юридической обязанности.

По волевому признаку юридические факты делятся на:

1.    события – это такие юридические факты, наступление которых не зависит от воли субъектов правоотношения (пожар, от удара молнии)

2.    действия – это волевые акты поведения людей, внешнее выражение их воли и сознания. Они могут быть правомерными и неправомерными.

3.    бездействия – это пассивное поведение, не имеющее внешнего выражения.

Фактический состав – это совокупность нескольких юридических фактов, которые могут относиться к различным классификационным группам, порождающим возникновение, изменение или прекращение одного правоотношения.

Вопрос № 35


Правомерное поведение -это деяние которое соответствует правовым предписанием является осознанным и управляемым.

Признаки:

Это разновидность социального поведения

Это деяние выраженное во вне (в действии, бездействии или вербально)

Оно осознано человеком и управляется им с помощью воли.

Так же выделяется 4-ре элемента:

Объект общественных отношений

Субъект любой вменяемый человек

Объективная сторона – деяние

Субъективная сторона – эмоции, цели, мотивы

Виды правомерного поведения

Правомерное поведение при котором субъект осознает необходимость обоснованность справедливость требований правовых норм и желает наступление социально полезного результата.

Конформистское – это поведение при котором субъект поступает по принципу «как все» (несовершеннолетние)

Поведение совершаемое под страхом наказания оно меняется на не правомерное как только исчезает возможность привлечение к ответственности (его называют маргинальным)

По объективной стороне

Необходимое или желательное поведение

 Социально-допустимое (развод между супругами)

Вопрос № 36

ПН - волевое, целенаправленное противоправное действие или бездействие, посягающее на общественные интересы или приносящее вред обществ. интересам. Признаки ПН: 1) действие, волевое и целенаправленное (а также бездействие); 2) противоправность (нарушение нормы права); 3) виновность (психическое отношение субъекта, осознание последствий); 4) наступление вредных последствий (необходимый признак правонарушения, что есть вред - устанавливает законодатель)  Виды ПН: 1) преступление (наиболее опасные проступки, наказание устанавл. только суд, соблюдая угол-процесс. кодекс, наказание отбывается в соотв. с исправит.-труд. кодексом); 2) адм. проступок (посягательство на гос. или обществ. порядок или собственность, права и свободы граждан...); 3) дисц. проступок (нарушение трудовой, служ., учебной или воинской дисц.; наказание связано только с соотв. деятельностью); 4) гражд. деликт (вред личности или имуществу граждан, заключ. противозак. сделки, нарушение гражд. прав...). В обязат. признаках гражд. деликта отсутствует вина, для преступления же она обязательна. Юридический состав правонарушения - это система признаков правонарушения, необходимых и достаточных для возложения юридической ответственности. В юридический состав входят: 1) субъект правонарушения (праводееспособное физическое лицо или социальная организация, совершившие данное деяние); 2) объект правонарушения (это то, на что посягает правонарушение; родовым объектом выступают общественные отношения, видовым - жизнь, здоровье, честь, имущество и т.п.); 3) субъективная сторона правонарушения (совокупность признаков, характеризующих субъективное отношение лица к своему деянию и его последствиям. Здесь главной категорией выступает вина, под которой понимают психическое отношение лица к совершенному им противоправному деянию. Выделяют две формы вины - умысел (ст. 25 УК РФ) и неосторожность (ст. 26 УК РФ). Умысел в свою очередь может быть прямым, когда лицо сознает общественно опасный характер своих деяний, предвидит возможность или неизбежность наступления вредных последствий, желает их наступления косвенным, когда лицо сознает общественно опасный характер своих деяний, предвидит возможность наступления вредных последствий, не желает, но сознательно допускает наступление указанных в законе последствий либо относится к ним безразлично. Неосторожность тоже имеет две формы - легкомыслие, когда лицо предвидит общественно вредные последствия своего поведения, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает на возможность его предотвращения; и небрежность, когда лицо не предвидит общественно вредные последствия своего поведения, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно и могло их предвидеть); 4) объективная сторона правонарушения - это совокупность внешних признаков, характеризующих данное правонарушение, к которым относят: - деяние; - противоправность (формальный аспект); - вредный результат (содержательный аспект); - причинная связь между деянием и вредным результатом (вредоносный результат должен быть следствием, а само поведение - причиной именно этого результата).



Вопрос № 37

Основываясь на наличии экономических, социальных, политических отношений общества, различают три вида правонарушений: в области экономических отношений (собственность, труд, распределение и др. ), в области социально-бытовых отношений (семья, быт, общественный порядок), в сфере управления (деятельность государственного аппарата, общегражданские обязанности). Возможна классификация правонарушений и по иным критериям (например, в научных целях). Так, можно различать правонарушения, посягающие на духовные или материальные блага, общественные или личные интересы, правонарушения в сфере нормотворческой или правоприменительной деятельности и т. д.

Каждая классификация в известной степени условна, поскольку между различными правонарушениями проявляется определенная связь. Так, совершение правонарушения одним человеком может предопределить совершение правонарушения другим человеком или несколькими людьми. Одно и то же деяние может нарушить нормы нескольких отраслей законодательства и одновременно влечь несколько различных санкций, например, виновное повреждение здоровья гражданина собственником автомобиля влечет гражданско-правовую обязанность по возмещению материального вреда, административную (лишение водительских прав) и уголовную ответственность. Существует также и психологическая связь правонарушений: безнаказанность за совершение сравнительно мало опасных (гражданских, трудовых, административных) правонарушений создает уверенность в безответственности и безнаказанности для правонарушителя и других лиц, повинных в них, создает почву для совершения более опасных правонарушений, в том числе и преступлений[4].

С учетом общих признаков правонарушений, связи между их видами, а также системы правовых норм, определяющих, какие деяния квалифицируются в качестве правонарушений, и устанавливающих ответственность за их совершение, возникает вопрос о возможности рассматривать совокупность всех правонарушений как единую сложную систему.

Признание системной взаимосвязи преступности и других правонарушений обосновывается исследованиями, которые обнаруживают связь аморальных поступков, близких к составу административного проступка, который в свою очередь моделирует состав преступления. Выявляются также тесные связи и взаимные влияния отдельных правонарушений, что позволяет рассматривать и изучать причины, общие для всех правонарушений.

Имеет смысл говорить о правонарушении не только как о нарушении нормы права, но и как о нарушении социальных интересов и справедливости. Характеристика правонарушения как нарушения нормы права уже рассматривалась выше и была признана неотъемлемость этого признака, так как его отсутствие означает одновременно и отсутствие правонарушения. Деяние, не противоречащее социальным интересам и справедливости не всегда противоправно, так как для права существует два вида социальных интересов: юридические значимые и неучитываемые правом.

Вопрос № 38


Объектом административного проступка являются общественные отношения, охраняемые административными взысканиями от противоправных посягательств.

Объект административного проступка - необходимый элемент состава каждого проступка. Не может быть признано

административным правонарушением деяние, которое не направлено ни на какой объект или направлено на объект, не охраняемый законодательством об административных правонарушениях.

 Признаком объективной стороны проступка можно назвать деяние. Оно является как бы ядром всей совокупности признаков объективной стороны, которое объединяет все остальные признаки в одну систему: и место его совершения, и время, и способ.

Правонарушение совершаются людьми - субъектами правонарушения.

Для признания лица, совершившего противоправное деяние, субъектом административного проступка необходимо установить, что оно по своему психическому состоянию и возрасту имело возможность правильно ориентироваться в происходящих событиях и явлениях окружающей действительности.

Субъект деяния не может рассматриваться в качестве признака правонарушения. Но без субъекта нет правонарушения, и в тоже время не каждый человек может быть признан субъектом противоправного виновного деяния. Следовательно, квалификация правонарушения зависит от понятия его субъекта.


Вопрос № 39


Юридическая ответственность - это предусмотренная нормами права мера гос. принужден. Применяемая к лицу совершившему правонарушение и которая выражена в лишениях личного организацион. или имущественного характера.

Признаки юридической ответственности:

1. предусмотрена нормами права

2. мера государственного принуждения

3. она имеет характер притерпевания т.е  в результате правонарушения возник. дополнит. особые обязанн. У лица - притерпеть лишение личного (лишен. свободы), организационного понижения в должности, имущественного - штраф.

4. основание явл-ся правонарушение

5. она имеет ретроспективный характер т.к. является реакцией на уже состоявшееся поведение

6. она является общественным осуждением нарушителя

Функции:

1. штрафная (уг. правовая, административная, дисциплин.

2. право восстановительная (гражданско-правовая или материальная)

В зависимости от целей выделяют 2 функции юр. ответственности:

1. общая превенция - это предупреждение совершение правонарушений другими лицами

2. частно-превентивная - это предупреждение совершения правонарушения лицом привлеченным к ответственности.

Вопрос № 40


Виды юридической ответственности. Классифицируют юридическую ответственность по следующим основаниям. В зависимости от того, к какой отрасли относится юридическая ответственность, выделяются: - уголовная (применяется только за преступления; никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию, иначе как по приговору суда и в соответствии с уголовным, уголовно-процессуальным и уголовно-исполнительным законодательством; меры уголовного наказания - наиболее жесткие формы государственного принуждения, направленные преимущественно на личность виновного, - лишение свободы и т.д.); - административная (наступает за совершение административного проступка на основе законодательства об административных правонарушениях и выражается, в частности, в таких мерах, как штраф, лишение специального права и т.п.); - гражданская (наступает за нарушение договорных обязательств имущественного характера или за причинение имущественного внедоговорного вреда. Полное возмещение вреда - основной принцип гражданско-правовой ответственности; возмещение убытков в некоторых случаях дополняется штрафными санкциями, например выплатой неустойки); - дисциплинарная (применяется за нарушение трудовой, учебной, служебной, воинской дисциплины; для наложения взыскания должны быть затребованы объяснения от нарушителя трудовой дисциплины; возлагается администрацией предприятия, учреждения, организации; в отношении отдельных категорий - дисциплинарными коллегиями; меры дисциплинарной ответственности - выговор, строгий выговор, увольнение и т.д.); - материальная (наступает за ущерб, причиненный предприятию, учреждению, организации рабочими и служащими при исполнении ими своих трудовых обязанностей). В зависимости от органов, возлагающих юридическую ответственность, различают ответственность, возлагаемую органами государственной власти, государственного управления, судами и другими юрисдикционными структурами.


Вопрос № 41

Особенностью государственного принуждения является то, что оно осуществляется от имени государства государственными органами. Другая особенность этого принуждения — его правовой характер, в силу чего оно выступает и как правовое принуждение. Правовой характер государственного принуждения заключается в том, что оно реализуется только компетентными органами, в определенных законом формах и на законных основаниях.

Нередко государственное принуждение сводится исключительно к юридической ответственности и всякое принудительное воздействие со стороны государства трактуется как юридическая ответственность. Однако анализ действующего законодательства и практики его применения не дают оснований для такого вывода.

Юридическая ответственность не единственная мера государственного принуждения, поскольку государственная принудительность есть объективное свойство права и государственное принуждение преследует различные цели в процессе правового регулирования. Каковы же эти меры?

Прежде всего это меры защиты субъективных прав. Суть их заключается в том, что в указанных в законе случаях государство применяет принудительные меры в целях восстановления нарушенного права и защиты субъективных прав без привлечения нарушителя к ответственности.

Таковыми являются принудительное изъятие имущества из чужого незаконного владения (виндикация), принудительное взыскание алиментов на содержание детей и т. д. И хотя в данном случае принуждение направлено на правонарушителя (например, на родителя, уклоняющегося от уплаты алиментов), цели кары, наказания виновного здесь отсутствуют. Названные меры закреплены не в санкциях юридических норм, а в их диспозициях.

К мерам государственного принуждения относятся и меры пресечения. Они применяются для предупреждения, пресечения правонарушения. Поскольку в этом случае правонарушение отсутствует, нет и цели наказания виновного.

В виде общего правила меры пресечения применяются только к обвиняемому (ст. 89 УПК). Лишь в исключительных случаях меры пресечения могут быть применены и в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, на срок не более десяти дней. По истечении этого срока подозреваемому должно быть предъявлено обвинение либо мера пресечения отменяется.

Основаниями избрания мер пресечения являются указанные в законе обстоятельства (ст. 89 УПК), подтвержденные такой совокупностью доказательств, которая дает возможность обоснованно предположить, что лицо, находясь без воздействия меры пресечения, может совершить одно из указанных в законе действий.

К мерам пресечения относятся задержание, обыск, досмотр багажа и т. д. Они носят правовой характер и осуществляются в порядке и на основаниях, установленных законом. Например, гл. 19 КоАП регламентирует порядок административного задержания, досмотра вещей, изъятия вещей и документов.

Законодательство предусматривает и иные специфические меры государственного принуждения, не являющиеся ответственностью. Это, например, принудительные меры воспитательного воздействия, применяемые к несовершеннолетним (недееспособным) лицам за совершение общественно опасных деяний (ст. 90, 91 УК РФ). Они также не несут элементов кары.

Такой же спецификой обладают меры медицинского характера — принудительное лечение в условиях, обеспечивающих общественную безопасность лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости (помещение душевнобольного нарушителя в психиатрический стационар — ст. 99 УК РФ).

Специфическая мера государственного принуждения — реквизиция — в гражданском праве РФ одно из оснований прекращения права собственности. Согласно ст. 242 ГК РФ в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, имущество в интересах общества по решению государственных органов может быть изъято у собственника в порядке и на условиях, установленных законом, с выплатой ему стоимости имущества. Оценка, по которой собственнику возмещается стоимость реквизированного имущества, может быть оспорена им в суде. Лицо, имущество которого реквизировано, вправе при прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, требовать по суду возврата ему сохранившегося имущества.

Все перечисленные меры носят государственно-правовой характер.

Вопрос № 42


Реализация права – это осуществление юридически закрепленных и гарантированных государством возможностей, проведение их в жизнь в деятельности людей и их организаций.

Формы реализации права:

1.      Форма – соблюдение запретов. Здесь реалищзуется запрещающие и охранительные нормы. Пример ч.3 ст.8 Федерального Конституционного закона от 28.04.1995 г. «Об арбитражных судах в РФ» установлено: «Ни одно лицо не может быть представлено к назначению на должность судьи без согласия коллегии судей». (пассивное поведение)

2.      Форма вторая – исполнение обязанностей. Это реализация обязывающих норм, предусматривающих позитивные обязанности, для чего требуется активное поведение: уплатить налог, поставить товар покупателю.

3.      Третья форма – исмпользование субъективного права. В такой форме реализуются управомочивающие нормы, в диспозициях которых предусмотрены субъективные права в ч.1 ст.209 ГК РФ записано: «Собственику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом». Субъективное право предполагает как активное, так и пассивное поведение.

4.      Формы непосредственной реализации – Особая форма применения. Она:

·        осуществляется компетентными органами и должностными лицами;

·        имеет государственно-властный характер (является одним из видов государственной деятельности);

·        осуществляется в строго установленном процессуальном порядке.

Эта форма имеет цель воплатить содержание правовых норм в жизнь и может распространяться на неограниченный круг лиц.

Существует 2 основных метода:

1.      принуждение;

2.      убеждение.

Они выявляют связь государства с правом, как регулятор.

Принуждение – это воздействие на волю людей через внешние способы с целью преобразовать ее, добиться подчинения.

Убеждение – это внушение разжигания интереса стимулирования действий в правовой сфере, т.е. воздействие на внутреннюю психическую сторону человека.

Методы прямого воздействия и косвенного воздействия.

Прямой – приказы.

Косвенный – чрез создание ситуаций заинтересовывающих деятельность.


Вопрос № 43


Применение права - это государство властная организующая деятельность компетентных органов и должностных лиц по вынесению индивидуально-конкретных правовых предписаний по конкретным жизненным случаям.

Признаки:

1. субъектами применения права яв-ся только гос-е органы и должностные лица

2. оно имеет государственно-властный характер. Властн. - воля одного

3. является деятельностью по вынесению индивидуально-конкретных предписаний

4. выступает формой управленческой деятельности государства

5. осуществляется в определенном порядке установленном нормами права

6. относятся к конкретной жизненной ситуации

7. результаты применения права оформляются индивидуальным юридическим актом, актом применения права


Вопрос № 44

Применение норм права - сложный процесс, включающий несколько стадий.

1. Стадия - круг фактических обстоятельств, с установления которых начинается применение права, очень широк. При совершении преступления это лицо, совершившее преступление, время, место, способ совершения, наступившие вредные последствия и другие обстоятельства при возникновении гражданско-правового спора - обстоятельства заключения сделки, ее содержание, действия. Фактические обстоятельства относятся к прошлому и поэтому правоприменитель не может наблюдать их непосредственно. Они подтверждаются доказательствами  - материальными и нематериальными следами прошлого, зафиксированными в документах (показаниях свидетелей, заключениях экспертов). Сбор доказательств может быть сложнейшей юридической деятельностью (предварительное расследование по уголовному делу), а может и сводиться к представлению заинтересованным лицам необходимых документов (граждане, имеющий право на пенсию).

2. Сущность юридической оценки фактических обстоятельств, т.е. их юридической квалификации, состоит в том, чтобы найти, выбрать именно ту норму, которая по замыслу законодателя должна регулировать рассматриваемую фактическую ситуацию. Этот поиск происходит путем сравнения фактических обстоятельств реальной жизни и юридических фактов. Юридическая квалификация облегчает работу правоприменителя по уяснению круга подлежащих установлению фактов.

3. Содержание решения по юридическому делу определяется главным образом его фактическими обстоятельствами. Вместе с тем, при вынесении решения правоприменитель руководствуется требованиями диспозиции применяемой нормы. Вынесение решения по делу нужно рассматривать в двух аспектах:

1. Это умственная деятельность заключающаяся в оценке собранных доказательств и установленных в окончательной юридической квалификации и в определении для сторон или виновного юридических последствий - прав и обязанностей сторон.

2. Решение по делу представляет собой документ - акт применения права, в котором закрепляется результат умственной деятельности по разрешению юридического дела.


Вопрос № 45


В зависимости от субъектов толкование подразделяют: - на официальное (дается уполномоченными на то субъектами, содержится в специальном акте, влечет юридические последствия); - на неофициальное (не имеет юридически обязательного значения и лишено властной силы). Официальное толкование бывает нормативным (распространяется на большой круг лиц и случаев) и казуальным (обязательно только для данного конкретного случая). В свою очередь нормативное толкование классифицируется на аутентичное (дается тем же органом, который издал нормативный акт) и легальное (исходит от уполномоченных на то субъектов). Неофициальное толкование бывает: 1) обыденным (не требует специальных познаний и дается любым гражданином); 2) профессиональным (дают юристы); 3) доктринальным (научное разъяснение юридических норм). Способы толкования - это совокупность приемов и средств, направленных на установление содержания правовых норм. Выделяют следующие способы: 1) грамматический (толкование с помощью языковых средств, правил грамматики, орфографии и т.п.); 2) логический (толкование с помощью законов и правил логики); 3) систематический (толкование с помощью анализа системных связей юридической нормы с другими нормами, места и роли конкретного правила поведения в системе права); 4) историко-политический (толкование с помощью анализа конкретно-исторических и политических условий принятия правовой нормы); 5) телеологический (толкование с помощью установления целей издания нормативного акта); 6) специально-юридический (толкование с помощью раскрытия содержания юридических терминов, используемых в законодательстве). Результаты толкования могут быть различными в зависимости от соотношения текста и действительного содержания юридических норм. Исходя из этого соотношения различают три вида толкования: - буквальное (возможно тогда, когда действительный смысл нормы права и ее текстуальное выражение совпадают); - ограничительное (применяется тогда, когда действительный смысл нормы права уже ее текстуального выражения); - распространительное (применяется тогда, когда действительный смысл нормы права шире ее текстуального выражения).


Вопрос № 46


Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм. Важно учитывать два условия пробельности: 1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования; 2) должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства. Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться. Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи. В уголовном и административном праве аналогия исключается.


Вопрос № 47


Толкование права - сложный процесс, направленный на установл-е точного смысла, содерж-ся в норме права и обнародовании его для всеобщ сведения. Т сост из 2 стадий: 1) уяснение; 2) разъяснен. Способы Т уяснен: грамматический (лексико-морфологич анализ, синтаксич); логический (толкуются понятия); систематич (выясн-ся правов связи: т.е. юр сила, отраслевая обособл-ть, происхожд нормы); историко-политич (иссл-ся общие отношен в данный момент, цели издания акта, практика применен, выявл-ся нормы фактич утрат значений); юр-й (уясн-ся смысл и содержан нормы). При Т - разъяснении осущ-ся реальное юр дейст-е, отраж-ся в актах. Это толкование для всех. Разъяснения дают уполномоч на то органы. Разъяснен м.б. только после уяснения. Т-разъяснен подразд-ся: буквальное - по смыслу (словесное выражение нормы); ограничительное - норме придается более узкий смысл, чем это вытекает из текста толкуемой нормы; расширительное - норме придается более широкий смысл, чем это вытекает из текста.

Различают офиц и неофиц Т-разъяснен. Офиц м.б. нормативн (аутентичное, легальное) и казуальное (судебное, административн). Неофиц м.б. обыденное и профессиональное (научное, практич).  Аутентичное - разъясняется смысл нормы тем органом, который принял. Легальное - носит подзакон-й хар-р и осущ-ся теми субъектами, которым это разрешено. Казуальное - разъяснение смысла для применения в конкретном случае(имеет место в судебн и администритивн деят-ти). Неофиц толкование осущ-ся любыми субъектами. Обыденное - разъяснен норм не профессионалами. Профессиональное - наличие у субъектов спец знаний (правовых). Практич-е - осущ-ся субъектами, связанными с правоприменением по роду своей деят-ти (судьи, следователи). Научн - осущ-ся научн и учебн учрежден, выражено в статьях, комментариях, монографиях.


Вопрос № 48


Способы толкования – это совокупность приемов и средств, используемых для установления содержания правовых актов.

Виды толкования

1.      Логическое толкование – это толкование правового акта с использованием законов логики. Именно посредством этого способа устанавливается весь объем содержания нормы, и устраняются все имеющиеся в ней неясности. Логическое толкование имеет целью с помощью правил формальной логики выяснить, то, что законодатель желал выразить в тексте закона, но не выразил.

2.      Систематическое толкование – существование данного способа толкования предопределяется систематичностью права. Он заключается в уяснении умысла конкретно нормы путем сопоставления ее с иными нормами.

3.      Специально-юридическое толкование. Выражается властной воле законодателя, содержащееся в нормах права, осуществляется не только с помощью общеупотребительных слов, но и специфических терминов. При этом используются различные юридико-технические средства и типы правового регулирования.

4.      Грамматическое толкование – всякий правовой акт представляет собой выраженную словами мысль законодателя. Слова, выражающие мысль, имеют самостоятельное значение. Однако они находятся в определенной логической связи, вследствие чего приобретают ограниченный и подчиненному общему строю смысл. Поэтому при толковании закона в первую очередь встает необходимость выяснения грамматического содержания отдельных понятий и терминов нормативного акта. Недостаточное знание правил грамматики, неправильная их интерпретация приводит к неточному пониманию содерджания нормы, а, следовательно и к ее нарушению.


Вопрос № 49


Существуют следующие виды толкования:

1.      Официальные;

2.      неофициальные

Официальные бывают (пример: парламент принявший закон):

1.      аутентический – толкование дает орган, издающий нормативный акт, специальные полномочия на него не требуется. Вытекает оно из правотворческого полномочия;

2.      легальное – осуществляется органами, кому это право принадлежит по закону:

·       нормативные;

·       казуальные носят обязательный характер по конкретному делу.

Нормативное толкование дают высшие судебные инстанции:

1.      в суд;

2.      в арбитражный (высший), Конституционный акты – решения.

Имеют обязательный характер ниже стоящих судов поэтому их называют прецендентами.

Неофициальные:

1.      профессиональный дают юристы;

2.      обыденный – лица необладающие юридическими познаниями;

3.      достканальный – дают ученые юристы в статьях, книгах.

 


Вопрос № 50


В отличие от индивидуальных, нормативно-правовые акты имеют общеобязательный характер и отличаются неконкретностью адресата, т. е. обязательны не для отдельного конкретного лица, а для всех субъектов, на которых они распространяются. Действуют нормативно-правовые акты относительно долгое время и не исчерпывают себя фактами их применения - применяться они могут бесчисленное множество раз при наличии необходимых для этого предпосылок.

 Нормативно-правовые акты следует также отличать от интерпретационных актов, т. е. актов разъяснения (толкования) норм права. От нормативно-правовых последние отличаются тем, что не содержат новых юридических норм, а лишь разъясняют существующие.

 Нормативно-правовой акт - понятие собирательное, оно охватывает самые разнообразные нормативные государственные предписания. Нормативно-правовые акты целесообразно классифицировать по трем основаниям: юридической силе, сфере действия и субъектам, их издающим.



Вопрос № 51


Есть осуществление права, т.е. процесс воплощения юридических норм в правовом поведении. Реализация может быть непосредственная и опосредованная. Непосредственнаая есть трех видов – запрещения, обязывания и управомочивания. Опосредованная – это властная деятельность субъекта права по реализации юридических норм в конкретной ситуации – тут необходим посредник – норма права, например, суд, который на основе нормы выносит решение по делу. Решение и приговор будут являться актом правоприменения. Он однократный, в этом его отличие от НПА. Виды правоприменительных актов – приказы, постановления, указы, представления, решения, предписание, приговор.


Вопрос № 52

Законность и ее принципы являются объектом пристального внимания ученых-юристов. В теории государства и права относительно их соотношения сформулирована методологическая аксиома: принципы — это содержание, а категория «законность» — форма их выражения. На основе этого метода и ведутся научные исследования различных аспектов рассматриваемого феномена. В результате чего в право ведении сложилась самостоятельная теория законности, в рамках которой существуют различные определения данного явления.

В учебной и монографической литературе нет единства мнений и трактовке этой правовой категории.

В.В. Борисов дает следующее определение: Законность — демократический принцип Советской власти. Он проявляется в том, что ко всем органам государства, учреждениям, предприятиям, общественным организациям, должностным лицам и гражданам предъявлено требование строжайшего выполнения советских законов; провозглашенные права и свободы граждан, их организаций, их законные интересы гарантируются, и обеспечивается выполнение возложенных на них обязанностей, реализация ответственности; точное и неуклонное выполнение нормативных актов и актов реализации права обеспечивается государственными и общественными мерами.

В других источниках интерпретировано сходное по сути определение законности как принципа. Законность как принцип представляет собой совокупность идей и взглядов, посредством которых у всех участников правовых отношений формируется внутренняя потребность в совершении правомерных поступков. В характеристиках законности как метода государственного руководства обществом, как режима, состояния и т.д. Фактически речь идет о строгом и неуклонном соблюдении всеми субъектами правоотношений действующего законодательства, юридических норм. Вместе с тем в последние годы и отечественной теории государства и права предпринимаются попытки по-новому сформулировать определение законности.

Н.В. Витрук пишет: Законность означает идею, требование и систему реального выражения права в законах государства, в самом законотворчестве, в подзаконном нормотворчестве.

Приведенные суждения о понятии законности являются следствием исследования отдельных аспектов данной проблемы с применением конкретных методов познания, что способствовало формированию такого многообразия определений законности. В своей совокупности все эти аспекты образуют методологическую основу научной разработки законности как сложного политико-правового явления. Сама по себе идея системного подхода к законности не нова. Однако в общетеоретическом плане нелишне выяснить, что следует понимать под словом «аспект». В юридической литературе термин «аспект» имеет различное значение — свойство, фактор, качество, сторона. По мнению автора, аспект — это способ отражения существенных особенностей социально-экономических процессов посредством категории, «законность».

В этой связи можно выделить два типа аспектов.

1.      Внутренние отражают функциональную роль законности в системе правовых явлений, используемых для характеристики правовой действительности. К их числу относятся определения законности как принципа, как метода государственного руководства, как режима, как, состояния.

2.      Внешние определяют место и роль законности в системе ценностей, которые используются для познания и объяснения окружающей действительности.


Вопрос № 53

К внешним аспектам, определяющим сущность и содержание данного понятия, можно отнести следующие: социально-экономический, политико-идеологический, духовный, логико-семантический и юридический.

Социально-экономический аспект определяет объективную природу законности, формирует условия и предпосылки ее становления и развития как самостоятельного явления политико-правовой действительности, исключает возможность субъективно-идеалистического истолкования идеи и принципов законности. Он как бы материализует идею законности на практике.

Исследование политико-идеологического аспекта имеет принципиальное значение для понимания законности как закономерности общественного развития. Он обусловливает мировоззренческую основу теории законности. В качестве примера можно привести диаметрально противоположную оценку, данную различными учеными-юристами, событиям августа — сентября 1991 г. и октября 1993 г.

Поэтому с точки зрения политико-идеологического аспекта в содержание понятия «законность» вводится ее системообразующий принцип — недопустимость противопоставления законности и целесообразности. С учетом данного подхода законность выступает не только в качестве критерия оценки политико-правовых деяний в плане их соответствия или несоответствия целям и задачам развития общества, но и как специфическая закономерность выполняет функцию их упорядочения.

Исходя из этой посылки, можно дать следующее определение. Законности — обусловленная закономерностями общественного развития политико-правовая форма, обеспечивающая процесс движения общества к состоянию правомерности путем разрешения'противоречий между политико-экономической целесообразностью 'и ценностями права, выраженными в действующем законодательстве.

Духовные устои народа всегда имели непреходящее значение. Не является исключением и современное состояние правовой мысли. В этом плане законность — одна из универсальных категорий теории государства и права, которая способна аккумулировать в своем содержании социально-экономические, политико-идеологические, нравственные и собственно юридические ценности посредством реализации идеи справедливости.

Одним из условий претворения в жизнь идеи справедливости, заключенной в содержании законности, выступает категория долга как следствие проявления определенного уровня правового сознания, выраженного в действующем законодательстве в виде юридической обязанности, что способствует формированию системы требований, предъявляемых обществом к поведению своих граждан в интересах их же собственного благополучия.

Таким образом, с нравственной точки зрения законность — юридическая форма выражения идеи справедливости путем формирования у индивида потребности строгого следования предписаниям права.

Необходимо также уяснить логико-семантическое значение слова - законность. Оно заключается в том, что существительные подобной группы производны от сравнительного прилагательного «законный» и указывают на процесс движения к цели. Поэтому история становления и реализации идеи законности на практике выражается следующей формулой: по справедливости — по закону — законность.

С учетом изложенного можно дать краткую характеристику собственно юридического содержания проблемы законности, которая, как правило, начинается с анализа Правовых предпосылок и условий зарождения и развития данного политико-правового явления. К ним, можно отнести следующие:

1. Наличие государствообразующих органов, выполняющих правотворческую и правоохранительную функции.

2. Действующая система правовых предписаний, отражающих закономерности развития общества, направленная на упорядочение общественных отношений и обеспечение соответствующего состояния правопорядка.

3. Достижение обществом определенного уровня правовой культуры и правосознания, позволяющего ставить задачу по формированию идеи законности и претворению ее в жизнь.

Главное в любой теоретической конструкции — определение сущности исследуемого явления. Сущностью законности является требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства всеми участниками правовых отношений.

Возникает проблема: как толковать и осуществлять данную правовую установку.

На наш взгляд, ее нельзя понимать буквально, так как это приведет к отождествлению понятий законности и реализации права. В данном случае указанное выше системообразующее требование выражает движение к цели — достижение законопослушания со стороны всех субъектов общественных отношений. Поэтому законность характеризует не состояние или конкретный результат, а живой процесс, например формирование правового государства и гражданского общества.

Такое понимание сущности законности позволяет говорить о ее содержании как системном образовании, имеющем сложную элементарную структуру, посредством которой в понятии законности обобщаются предметы — носители признаков описываемого явления. В своем единстве они образуют объем категории «законность», а ее анализ позволяет выявить признаки законности.

К элементам содержания категории «законность» относятся:

1. Совокупность идей, взглядов и принципов. Они составляют теоретико-методологическое содержание, мировоззренческую основу теории законности, посредством которых осуществляется объединение смысла и назначение данной категории в системе правовых явлений.

2. Системообразующее требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства, выражающее цели и потребности государственного и общественного развития.

3. Цель — формирование правового государства и движение к состоянию правомерности. Она достигается в процессе реализации требования точного соблюдения действующего законодательства.

4. Нормативная основа законности — право, без которого она немыслима.

5. Мотивационная деятельность человека в пределах концепции законности. Данный элемент является связующим звеном во всей теоретической конструкции. Именно посредством целенаправленного поведения субъектов общественных отношений происходит материализация идей законности.

6. Средства, способы, приемы претворения в жизнь идей и принципов законности.

На основе всех этих элементов можно сформулировать существенные признаки законности:

Причинно-следственная обусловленность законности политико-правовыми процессами, происходящими в обществе и государстве.

Всеобщность и общеобязательность требований законности, выражающих цели развития государства и пути их достижения.

Высокая степень абстракции, которая объясняется собирательным содержанием категории «законность».

Объективный характер законности.

Эффективное пресечение любых правонарушений и обеспечение неотвратимости наказания за противоправные деяния.

Осуществление государственных функций по охране законности в соответствии с предписаниями действующего законодательства.

Исходя из этого законность можно определить как политико-правовое явление, характеризующее процесс совершенствования государственно-правовой формы организации общества путем строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства с целью формирования состояния правомерности в системе социальных отношений.

В качестве самостоятельного элемента законности выступает требование точного и неуклонного соблюдения действующего законодательства. Именно нормативные правовые акты фиксируют круг субъектов законности, а также вид и меру наказания на основании квалифицирующих признаков совершенного правонарушения. Субъектам, принадлежит функция — определять пределы действия законности.

Что касается вопроса о том, что считать нарушением законности, то, как нам представляется, здесь следует согласиться с мнением Н.В. Витрука, который полагает, что не всякое нарушение закона есть нарушение законности. Но аргументация авторской позиции основана не на особенностях субъектов законности, а на логико-семантической интерпретации категории законности.


Вопрос № 54

Гарантии законности – это объективные условия и субъективные факторы, а также специальные средства обеспечивающие режим законности.

Общие условия суть объективные (экономические, политические) условия общественной жизни, в которых осуществляется правовое регулирование.

Существуют следующие условия

1)    Экономические – это состояние экономического развития общества, организация системы хозяйствования. Условиями, обеспечивающими законность, здесь выступают такие факторы как степень организованности в экономической сфере, рост производительности труда, устойчивая денежная система.

2)    Политические условия – основным политическим условием стабильной законности является сильная государственная власть. Сила государственной власти определяется не величиной армии, не помощью репарессивного аппарата. Сильная государственная власть – это устойчивая, легимитивная, пользующаяся поддержкой общества власть, способная обеспечить реализацию принимаемых правовых предписаний. Сильное государство гарантирует стабильное развитие общества, безопасность людей.

3)    Идеологические условия. Состояние законности со многими определяется уровнем политической правовой и общей культуры населения. Необходимый уровень культуры обеспечивается организацией правовой пропоганды, патриотизмом, чувством права.

4)    Социальные условия. Законопослушание граждан и их уважение к закону, реализация его предписаний во многом зависят от положения, сложившегося в социальной сфере. Прочная законность возможна только в условиях социальной стабильности.

5)    Правовые условия. Состояние законности как политико-правового явления обусловлено состоянием самого права, системы законодательства. Действующее законодательство должно быть достаточно полным стабильным

Гарантиями законности является также соотвествующие субъективные факторы. Среди них можно отметить состояние правовой науки, развитие в ней прогрессивных идей. Специальные средства законности – это юридические и организованные средства, предназначенные исключительно для обеспечения законности. Среди них можно выделить юридические и организационные гарантии.

Юридические гарантии – это совокупность закрепленных в законодательстве средств, а также организационно-правовая деятельность по их применению, юридические гарантии сопряжены с общими условиями и определяются ими. Различают следующие гарантии: 1)Средства выявления правонарушений к ним относится деяительность прокуратуры, конституционного суда. Эти гарантии связаны с работой компетентных органов, обнаружение правонарушений. 2) Средства предупреждения – это средства позволяющие предотвратить возможные нарушения. 3) Средства пресечения правонарушений. К ним относятся средства, направленные на применение правонарушений, нарушении прав.

Юридическая ответственность, под ней понимается наказание лица, виновного в совершении правонарушения.

Вопрос № 55


Существительное законность образовано от сравнительного прилагательного законный, и оно указывает не на состояние, а на процесс или движение. Причем слово «законность» употребляется в значении множественного числа. Не случайно его антонимом выступает термин «беззаконие». Логическая конструкция законности представляет собой не менее высокую степень абстракции, чем право. А содержание его многоаспектно и собирательно. Следовательно, нарушением законности являются не единичные факты нарушения юридической нормы — это только предпосылка, а их совокупность, когда можно говорить о беззаконии применительно к конкретным правоотношениям. Однако следует подчеркнуть, что юридическая практика идет по другому пути. Она считает любое нарушение правовой нормы нарушением законности.

В качестве подтверждения сделанных выводов относительно содержания понятия законности могут быть использованы ее принципы. Принципы — это исходные начала в формировании мотивов правомерного поведения и внутреннего убеждения субъектов по поводу необходимости соблюдения законов. Они обусловлены закономерностями общественного развития.

Принципы законности опосредованно регулируют социальные отношения и выражают устоявшиеся в обществе взгляды на содержание нормативно-правовых актов, а следовательно, на необходимость их строгого соблюдения и исполнения всеми участниками правовых отношений.

Принципы законности:

1) единство законности;

2) гарантированность основных прав и свобод граждан;

3) неотвратимость наказания за совершенное правонарушение;

4) недопустимость противопоставления законности и целесообразности;

5) взаимосвязь законности и культурности.

Для претворения в жизнь принципа единой законности в стране должны сложиться соответствующие социально-экономические и политико-юридические предпосылки. Наиболее важными из них являются такие, как надлежащие материальные условия, которые бы значительно улучшили жизненный уровень населения Р.Ф., авторитетная легитимная государственная власть, реализующая в своей деятельности идеи и принципы законности, динамичная политическая и правовая системы общества. Именно степень общности этих условий и институтов определяет единство законности и ее эффективность.

Содержание данного принципа составляет также всеобщность и общеобязательность требований соблюдения и исполнения действующего законодательства всеми субъектами правовых отношений, единообразное толкование юридических критериев оценки поведения субъектов и их равенства перед законом.

Значение принципа единства законности состоит в выравнивании правового регулирования социальных отношений независимо от видов нормативно-правовых актов, участников правоотношений и характера объектов воздействия. Фактически речь идет о стремлении достичь равенства в субъектно-объектном и пространственно-временном измерениях. От успешного претворения его в жизнь зависит реальное состояние законности.

Гарантированность основных прав и свобод человека — один из важнейших принципов не только законности, но и права. Его роль в решении задачи по повышению уровня законности обусловлена значимостью личных и групповых интересов, их реализацией в повседневной действительности. Кроме того, надо принимать во внимание и то обстоятельство, что эта сфера отношений является предметом политической и идеологической борьбы как внутри страны, так и на международной арене.

Социальную основу этого принципа составляет идея всеобщей защиты индивида и необходимости обеспечения приоритета общегуманитарных ценностей. На теоретико-эмпирическом уровне задача состоит в том, чтобы найти разумное сочетание частных и публичных интересов во взаимоотношениях типа: человек — общество — гражданин — государство; определить пределы их правового регулирования. При этом важно учитывать весь спектр вопросов — национальных, демографических, экономических, политико-идеологических и собственно юридических.

Принцип неотвратимости наказания за совершенное правонарушение подчеркивает юридическую природу законности и определяется деятельностью общественных и государственных институтов по обеспечению правопорядка в стране. Его суть заключается в том, что любое противоправное деяние должно быть своевременно раскрыто, а виновные в его совершении должны понести адекватно содеянному наказание. Причем государство применяет меры принуждения в строго индивидуальном порядке на основании фактических доказательств и сообразно действующему законодательству, решая при этом и воспитательные задачи.

Существенное значение для понимания законности имеет принцип недопустимости противопоставления законности и целесообразности. Он указывает на политико-правовую сущность рассматриваемого явления. А для участников отношений в соответствии с нормами права предоставляет возможность принять наиболее целесообразное решение и вариант поведения применительно к фактическим обстоятельствам и в рамках закона. Для такого утверждения существуют конкретные предпосылки: динамизм развития социальных процессов опережает их законодательное упорядочение; наличие пробелов в праве; коллизионность норм права; не всегда отвечающий требованиям времени профессионализм работников правоохранительных органов; политическая нестабильность в стране и др.

Нравственная природа законности наиболее концентрированное выражение находит в ее взаимосвязи с культурой. Законность не может ни развиваться, ни функционировать без опоры на достижения в духовной сфере. Общая и правовая культура — это морально-этическая основа законности. Но и законность, в свою очередь, является одной из политико-правовых предпосылок формирования культуры общества.

Вопрос № 56


Система права – это объективно-существующее внутреннее строение права, подразделения его на отрасли, подотрасли и инструменты.

Признаки:

1.    единство;

2.    подразделение;

3.    обусловленность.

Единство системы – это единство целей и задач, определяющих сущность права.

Элементы

1.    Нормы права.

2.    Институты права – совокупность правовых норм, регулирующих определенный вид общественных отношений.

3.    Подотрасль – это родственные институты, входящие в одну отрасль могут образовывать подотрасль.

4.    Отрасль права – это совокупность правовых норм и институтов, регулирующих определенную сферу общественных отношений (конституционное, гражданское).

Алексеев выделил правовую общность (гражданское, семейное).


Вопрос № 57


Правовое регулирование — это целенаправленное воздействие на поведение людей и общественные отношения с помощью правовых (юридических) средств.[5]

Из определения вытекает, что регулированием можно назвать только такое воздействие, при котором ставятся достаточно ясно обозначенные цели. Например, в целях упорядочения использования земли, обеспечения ее сохранности, повышения эффективности землепользования издается закон о земле. И воздействие норм земельного права, в результате которого реализуются поставленные цели, можно назвать правовым регулированием.

Если же под воздействием законодательного акта или его норм наступают последствия, не предусмотренные законодательством, а в некоторых ситуациях и противоречащие целям законодателя, то такое воздействие не может считаться правовым регулированием. Так, под воздействием земельного законодательства возросла цена на земельные участки, увеличилось число сделок по поводу земли спекулятивного характера, совершаемых ради наживы, непроизводительного использования земли. Негативное влияние закона о земле на общественные отношения нельзя назвать правовым регулированием, ибо это не входило в цели законодателя и не соответствует целям права — упорядочить жизнь общества, обеспечить справедливый, разумный характер пользования такой ценностью, которой является земля.

Нельзя считать правовым регулированием воздействие, осуществляемое неюридическими средствами. Так, воздействие на сознание и поведение людей через средства массовой информации, путем пропаганды, агитации, нравственного и правового просвещения и обучения не может быть отнесено к правовому регулированию как специально-юридической организующей деятельности.

Безусловно, в реальной жизни духовное, идеологическое, психологическое воздействие права взаимосвязано, сочетается со специально-юридическим правовым регулированием. Воздействие на общественные отношения, на поведение людей специально-юридическими средствами и способами в свою очередь оказывает влияние на духовно-нравственную, идеологическую стороны жизни человека.

Выделение правового регулирования как целенаправленной, результативной, нормативно-организационной деятельности с помощью специфических юридических средств и способов имеет смысл в плане подготовки профессионалов-правоведов. Оно позволит будущим юристам детально ознакомиться с инструментарием их профессиональной деятельности.


Вопрос № 58


Каждая отрасль объединяет такие правовые нормы, которые регулируют особый, качественно определенный вид общественных отношений, объективно требующий специфической правовой регламентации. Объединение правовых норм в отрасли права происходит в силу объективных причин, не зависящих от усмотрения правотворческих органов. Главным фактором, обусловливающим отличие одной отрасли права от другой, является своеобразие общественных отношений, которые регулируются этими отраслями права. Отношения, регулируемые нормами различных отраслей права, отличаются друг от друга своим содержанием, конкретными целями и задачами. Так, нормы административного права регулируют отношения, связанные с исполнительными функциями государственной власти, а нормы гражданского права определяют порядок имущественных связей в государстве.

В системе права действуют связи четырех уровней:

1) между элементами нормы права; 2) между нормами, объединенными в правовые институты; 3) между институтами соответствующей отрасли права; 4) между отдельными отраслями права.

Система права - это внутреннее строение права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные части.

Система права суть внутреннее строение (структура) права, отражающее объединение и дифференциацию юридических норм[6]. Основная цель этого понятия — объяснить одновременно интегрирование и деление нормативного массива на отрасли и институты, дать системную характеристику позитивного права в целом. Последнее, будучи нормативным ядром правовой системы конкретного общества, обладает такими качествами, как целостность и автономность, стабильность и динамизм, взаимосвязь и структурированность содержания и формы, имеет собственное содержание и источники развития. Особо здесь нужно подчеркнуть то, что структура права (его система) обусловливает его форму (систему законодательства) и неразрывно с ней связана.

Вопрос № 59


Правосознание – это совокупность взглядов, идей, представлений о праве и об урегулированном им поведении.

Признаки правосознания:

1.    Правосознание – это часть общественного сознания, его форма – поэтому на него оказывают влияние экономические, социальные и политические факторы.

2.    Правосознание – выражает отношение только к одному социальному регулятору – праву, но при этом связано с нравственном сознании, корпоративным.

В состав структуры правосознания входит 3 элемента:

1.    психологический;

2.    идеологический;

3.    поведенческий.

Психологический – правовые эмоции, отношения к праву, чувства. Это элемент в структуре правосознания формируется первым.

Психологические – это идеи, представленные взгляды. Они являются вторым рациональным уровнем восприятия права.

Карл Мангейм выделял правовую идеологию как взгляды господствующего класса на право и правовую утопию – как взгляды угнетенного класса на право.

Поведенческие – это готовность к действию в правовой сфере и осознании необходимости правового поведения (интеллектуальная установка на действие).

Профессор Лазарев в содержании правосознания выделил 4 вида оценочных отношений.

1.    к праву и законодательству;

2.    к правовому поведению окружающих;

3.    к правоохранительным органам;

4.    к своему правовому поведению (самооценка).


Вопрос № 60

Когда говорят о соотношении норм права с другими социальными нормами, чаще всего имеют в виду три момента: их единство, различия н взаимодействие.

Единство заключается в том, что и нормы права, и нормы морали, и корпоративные нормы, и обычаи - все они относятся к социальным нормам И обладают общими признаками последних. Чаще всего здесь указывают на один из признаков: на то, что содержание социальных норм в целом обусловлено уровнем экономического и культурного развития общества (т. е. это нормы одного общества), следовательно, нормы права и иные социальные нормы, регулирующие одни общественные отношения, не могут значительно отличаться по содержанию.

Различия, существующие между нормами права и иными социальными нормами, устанавливаются по следующим критериям.

Во-первых, по происхождению. Нормы права издаются государственными органами. Корпоративные нормы вырабатываются соответствующими организациями; нормы нравственности и обычаи возникают постепенно в процессе развития общества.[7]

Во-вторых, по форме выражения. Нормы права фиксируются в официальных издаваемых органами государства нормативных актах, это свойство права принято называть «формальная определенность», причем таким свойством не обладают иные социальные нормы. Они существуют либо в сознании общества, отдельных социальных групп, либо могут быть записаны в различных источниках, не имеющих официального характера.

В-третьих, по сфере действия. Нормы права регулируют отношения, поддающиеся правовому регулированию и объективно требующие его; это, как правило, наиболее важные общественные отношения. Иные социальные нормы также могут регулировать общественные отношения, на которые распространяют свое действие правовые нормы. К примеру, охрана отношений собственности осуществляется при помощи многих социальных норм. Есть соответствующие статьи Уголовного кодекса РФ , Кодекса РСФСР  об административных правонарушениях. Гражданского кодекса РФ, в которых содержатся нормы права. В то же время можно говорить об утвердившемся в общественном правосознании моральном предписании— «воровать плохо». Существует и аналогичная корпоративная (религиозная) норма: «не укради» - одна из христианских заповедей. Но есть и правила, безразличные с точки зрения морали, например, различные технические предписания. С другой стороны, нормы морали, обычаи и корпоративные нормы регулируют также и отношения, выходящие за пределы сферы правового регулирования, например, отношения дружбы, товарищества, определенные бытовые и семейные отношения и т. д.[8]

Кроме того, нормы права распространяют свое действие на всех лиц, находящихся в пределах территории государства или административно-территориальной единицы (если это нормы, установленные органами данной административно-территориальной единицы). Обычаи и корпоративные нормы имеют локальный характер, т. е. распространяются на относительно узкий круг лиц (род, племя, члены организации), а не на определенную территорию. Многие нормы морали не знают государственных границ, хотя нравственные представления в отдельных странах в разное время могут значительно отличаться.

В-четвертых, по степени детализации. Нормы права как правила поведения в конкретных ситуациях отличаются достаточно большой степенью подробности. Таким же качеством обладают и корпоративные нормы. Обычаи вообще максимально приближены к конкретным ситуациям. Нормы же морали не содержат строгих и детализированных правил, а являются прежде всего общими принципами, которым стараются следовать люди в своем поведении.

В-пятых, по способу обеспечения. Все социальные нормы в массе своей соблюдаются и исполняются добровольно, под влиянием сознательности и внутренней убежденности людей. Но за нормами права в случае их: неисполнения стоит возможность государственного принуждения. Внешние гарантии соблюдения иных социальных норм в большинстве случаев — сила общественного мнения, возможность применения мер общественного воздействия. Сила общественного мнения проявляется как совокупная воля членов тех или иных социальных групп либо органов формальных общественных организаций. В случае противоречия правовых норм иным социальным нормам почти всегда преимущество имеют первые, как более обеспеченные. Впрочем, иногда бывает и наоборот: когда очевидна несправедливость того или иного нормативного акта, когда сами государственные органы и должностные лица сознают абсурдность изложенных в официальных документах предписаний (а возможно и такое!), когда реализация норм права обеспечена недостаточно.

В-шестых, по тенденциям развития. Нормы права появляются только на определенном этапе развития общества. В современных условиях в связи с усложнением общества роль и значение права как эффективного средства социального управления увеличивается (впрочем, в марксистско-ленинской теории государства и права было принято говорить о том, что право в будущем должно отмереть). Одно из свойств права- динамизм: устаревшие нормы права легко заменить на новые, издав соответствующий нормативный акт. Обычаи и нормы морали появились значительно раньше права, они более консервативны, складываются не сразу и быстро не исчезают.

Взаимодействие норм права и иных социальных норм. Индивидуальное сознание человека складывается в процессе взросления и развития преимущественно под воздействием нравственных, обычных и корпоративных (например, религиозных) норм. Поэтому для того, чтобы нормы права действовали наиболее эффективным образом, они с необходимостью должны обращаться к внеправовым категориям и ценностям. Право должно быть глубоко нравственным, отвечать принципам справедливости, иначе оно не получит признания в обществе. Если мы проанализируем нормы права, содержащиеся в самом главном нормативном акте любого демократического государства - конституции, то увидим, что большинство из них не противоречат, а напротив, соответствуют нормам морали, обычаям, корпоративным нормам. Различные социальные нормы оказывают влияние на право как в сфере правотворчества, так и в сфере правоприменения.[9]

Возможны варианты, когда право входит в противоречие с иными социальными нормами, в частности когда правотворческие органы, преследуя свои узкогрупповые или классовые интересы, издают несправедливые нормативные акты. Остро стоит вопрос об исполнении или неисполнении подобных официальных документов. С одной стороны, их необходимо исполнять, ведь за правом всегда стоит возможность государственного принуждения- Но, с другой стороны, во многих случаях исполнение несправедливого нормативного акта может привести к крайне нежелательным последствиям как для государства, так и для отдельных людей. К различным подходам к разрешению этого вопроса, который неоднократно ставился в центр научных юридических дискуссий, мы вернемся позднее, в следующих темах по теории права. Таким образом, это первый вариант: когда «плохое» право противоречит «хорошим» социальным нормам.

Второй вариант- когда «хорошее» право не соответствует «плохим» социальным нормам. Такое положение может возникнуть из-за консервативности обычаев и норм морали. Государство заинтересовано в скорейшем устранении пережитков родоплеменных обычаев, которые несовместимы с современной организацией человеческого общежития (неравенство женщин, кровная месть и т. д.). Поэтому государство борется с подобными явлениями при помощи права. К примеру, в Уголовном кодексе РФ 1960 г. была специальная глава, которая называлась «Преступления, составляющие пережитки местных обычаев».


Вопрос № 61

Правовое регулирование состоит из стадий этапов связанных с друг с другом, но в месте с тем содержательно отличающихся друг от друга.

I. Регламентация общественных отношений – т.е. разработка юридических норм называемая правотворчеством, нормы создаются исходя из потребности общества в регулируемости отношений.

II. Возникновение субъективных юридических обязанностей, т.е. возникновения правоотношений.

На этом этапе переход от общих предписаний норм к конкретной модели поведения для конкретных лиц.

Необходимые условия этого этапа – юридические факты вызывающие правовые последствия.

III. Реализация прав и обязанностей – фактическое использование лицами своих субъективных прав исполнения обязанностей и соблюдение запретов

юр. факт

 

РЕГЛ-Я  → Пр. и ОБ → Реализация

 

Применение права

IV. Применение права – она заключается в выработке государственно-властного акта обеспечивающего изменение, прекращение и возникновение правоотношений. С помощью правоприменения, государство включается в процесс правового регулирования на уровне конкретных отношений, контролирует их возникновение и реализацию.

Указанные этапы – это территориальная модель процесса правового регулирования. На практике регулирование сложнее.

Элементы юр. нормы, юр. факты

К элементам или средствам правового регулирования относятся нормы права юридические факты, правоотношения, акты применения права, акты реализации прав и обязанностей.


Вопрос № 62

В теории права механизмом правового регулирования называют систему юридических средств, при помощи которых осуществляется правовое регулирование.

Понятие механизма правового регулирования позволяет собрать и систематизировать юридические средства правового воздействия на общественные отношения, определить место и роль того или иного юридического средства в правовой жизни общества.

К элементам, составным частям механизма правового регулирования относятся: юридические нормы, нормативно-правовые акты, акты официального толкования, юридические факты, правоотношения, акты реализации права, правоприменительные акты, правосознание, режим законности. Каждый из этих элементов выполняет свои регулятивные функции, воздействует на поведение людей и общественные отношения своим способом.

Правовое регулирование — это целенаправленное воздействие на поведение людей и общественные отношения с помощью правовых (юридических) средств.[10]

Из определения вытекает, что регулированием можно назвать только такое воздействие, при котором ставятся достаточно ясно обозначенные цели. Например, в целях упорядочения использования земли, обеспечения ее сохранности, повышения эффективности землепользования издается закон о земле. И воздействие норм земельного права, в результате которого реализуются поставленные цели, можно назвать правовым регулированием.

Если же под воздействием законодательного акта или его норм наступают последствия, не предусмотренные законодательством, а в некоторых ситуациях и противоречащие целям законодателя, то такое воздействие не может считаться правовым регулированием. Так, под воздействием земельного законодательства возросла цена на земельные участки, увеличилось число сделок по поводу земли спекулятивного характера, совершаемых ради наживы, непроизводительного использования земли. Негативное влияние закона о земле на общественные отношения нельзя назвать правовым регулированием, ибо это не входило в цели законодателя и не соответствует целям права — упорядочить жизнь общества, обеспечить справедливый, разумный характер пользования такой ценностью, которой является земля.

Нельзя считать правовым регулированием воздействие, осуществляемое неюридическими средствами. Так, воздействие на сознание и поведение людей через средства массовой информации, путем пропаганды, агитации, нравственного и правового просвещения и обучения не может быть отнесено к правовому регулированию как специально-юридической организующей деятельности.

Безусловно, в реальной жизни духовное, идеологическое, психологическое воздействие права взаимосвязано, сочетается со специально-юридическим правовым регулированием. Воздействие на общественные отношения, на поведение людей специально-юридическими средствами и способами в свою очередь оказывает влияние на духовно-нравственную, идеологическую стороны жизни человека.

Выделение правового регулирования как целенаправленной, результативной, нормативно-организационной деятельности с помощью специфических юридических средств и способов имеет смысл в плане подготовки профессионалов-правоведов. Оно позволит будущим юристам детально ознакомиться с инструментарием их профессиональной деятельности.


Вопрос № 63

Все указанные термины являются в совокупности системой правового регулирования и также называются юридическими инструментами государства.

Одни инструменты носят общеотраслевой характер, а другие применяются в одной отрасли права.

Способы правового регулирования

1. Дозволение - это предоставление субъекту права на совершение определенных положительных действий

2. Обязывание - это возложение юридически подкрепленного долга совершить определенные действия

3. Запрет - это обязанность воздержаться от действия определенного рода

Каждому из этих способов регулирования соответствует своя разновидность норм, правоотношений, форм реализации.

На базе способов складывается типы правового регулирования.

Типы правового регулирования - это юридический режим сложившийся в определенной области общественных отношений

В основе типов регулирования лежит сочет-ие 2-х способов дозволение запреты, соответственно раз:

1. Общедозволенный тип - в рамках этого дозволения закон устанавливает запреты конкретных действий

Формула: Все разрешено за исключением того, что прямо запрещено

2. Разрешительный складывается на базе общего запрета, который сочетается с конкретными дозволениями

Формула: Все запрещено за исключением того, что прямо разрешено (применение сверхурочных работ)

Выбор типов регулирования зависит от воли законодателя и определяется политической ситуацией в государстве. Помимо названных существуют иные способы и приемы регулирования - это поощрение, стимулирование и метод рекомендации

Средства прав-го регулирования

1. Нормы права - это начальный элемент, задачей которого очертить общее правило, которому должны следовать субъекты. Они определяют круг субъектов правоотношений. Правовое отношение субъектов, юр-й режим объектов правоотнош., юр-е факты, меры ответственности и меры защиты прав.

2. Юр. факт - их функция включить юр-й механизм. Привести в действие правовую программу заложенную в юр-й норме. Появление юр-го факта это сигнал о том, что в жизни возникла ситуация требующая правового регулирования.

3. Акты применения права 2 функции:

1. Функция юридических фактов

2. Индивидуальное регулирование, т.е. разрешаются и регламентируются конкретные юридические дела.

4. Правоотношение рассматривается в 2-х аспектах:

1. Как конкретная модель поведения для конкретных субъектов

2. Это само общественное отношение, которое складывается в соответствии с нормами права

5. Акты реализации прав и обязанностей - это завершающий элемент правового регулирования их функция воплотить юридические модели поведения в правомерное поведение субъектов.

Вопрос № 64


Правопорядок – это реализованная законность. Является частью общественного порядка.

Признаки:

1.    правопорядок – это организованность общественной жизни.

2.    это порядок, предусмотренный нормами права;

3.    правопорядок возникает в результате реализации правовых норм, претворение их в жизнь.

4.    он обеспечивается государством.

Правопорядок следует отличать от общественного порядка.

Общественный порядок образуется не только под воздействием правовых норм, но и иных социальных норм: норм морали, обычаев, корпоративных норм.

Общественный порядок – это состояние урегулированности общественных отношений, основанное на реализации всех социальных норм и принципов.

С одной стороны важнейшей частью общественного порядка является правопорядок. С другой стороны – состояние общественного порядка обуславливает во многом состояние правопорядка.

Правопорядок и законность – цель и результат правового регулирования, важнейшие юридические и политические явления, состояние которых оказывает непосредственное влияние на общественную жизнь.

Вопрос № 65


Главная идея: правовое государство - государство справедливости. Множество признаков: максимальное обеспечение прав и свобод (3) человека; ответственность государства перед гражданином и гражданина перед государством; четкое разграничение функций общества и государства; разделение властей; наличие развитого гражданского общества; создание антимонополистических механизмов, препятствующих сосредоточению власти в чьих бы то ни было руках; верховенство и прямое действие конституционного закона, его приоритет над любой властью; установление в законе и осуществление на деле суверенности государственной власти; формирование законодательных органов обществом на основе норм избирательного права; соответствие внутреннего законодательства общепризнанным нормам и принципам международного права; правовая защищенность всех субъектов общества от произвольных решений кого-либо.Идея зародилась давно, древние философы задумывались над государством, которое осуществляет свою деятельность на основе закона и гармоничнным сочетанием права и государственной власти. По их менению справедливой государственностью была власть, которая признавала право и с другой стороны им же была ограничена. Древняя Греция и Рим оказали сильное влияние на развитие идеи правового государства. В период перехода от феодализма к капитализму возникли новые подходы к проблеме – это правовая организация государственной жизни, исключающей монополизацию власти в руках одного лица или группы лиц, обеспечивающей равенство всех перед законом посредством права. Макиавелли видел идеальное государство в форме республики с возможностью свободного пользования имуществом для всех и обеспечение безопасности для каждого. В период буржуазных революций в понятие правового государства внесли вклад такие деятели, как Гроций, Спиноза, Гоббс, Локк, Монтеське, Дидро и Джефферсон, один из авторов Декларации независимости США, в которой, кстати, провозлашается, что существуют неотчуждаемые права человека, для обеспечения которых создается государство. Кант Разработал философскую основу теории правового государства, центральное место в которой занимает человек и личность. Маркс рассматривал государство и право исходя из классовой сущности и по его теории государство исечзнет вместе с исчезновенем классов в результате диктатуры пролетариата. Его идея сводилась к тому, что свобода состоит в том, чтобы претворить государство из органа, стоящего над обществом, в орган, ему подчиняющийся. Большинство теорий сходится в одном – в правовом гос-ве законодатель так же подзаконен, как и гражданин. В русской политико-правовой мысли идеи правового государства были озвучены в трудах Шершеневича (господство права в управлении), Гессена и Котляревского.

Вопрос № 66


Правовая система – это конкретная историческая совокупность права, законодательства, юридической практики и правовой идеологии отдельной страны или гос. образования. В мире 200 стран и 500 правовых систем разного уровня. Содержание ПС – правопонимание, правотворчество, правовой массив (законолательство, подзаконные акты итп). Павовая реализация (механизм реализации права) и правовая культура и правовое поведение (результат действия права, т.е. отношение к праву вообще). Существуют 4 основные группы правовых систем: Одноуровневые ПС (т.е. унитарные государства), двухуровневые ПС (выделяются автономии и субъекты федераций), Трехуровневые (напр. Тюменская обл и Красноярский край, где внутри еще одно автономное образование), и параллельная правовая система (Индия) – там одновременно индусское право и индийское право действует (то же в Израиле и Японии). Правовые системы группируются на правовые семьи, по совокупности национальных правовых систем.

Правовая семья это совокупность национальных правовых систем, которая выделена на основе общности источников права, его структуры и исторического пути формирования. Факторы создания правовых семей: Общность исторических судеб, добровольное присоединение, колониальная зависимость, идеологическая основа, есть более устойчивые семьи – страны общего права и менее устойчивые – бельгийское Конго. Критерии объединения в правовые семьи – правовая идеология, принцип верховенства юридических обязанностей итп. Еще критерий – правовой методологии, т.е. совокупность средств и приемов воплощения права в жизнь, система юр образования, структура юридической профессии. С течением истории ПС были многократно классифицированы различными учеными – Глассон, Р. Давид, Цвейгерт и Кётц. Основная классификация современных ПС выглядит так:  три большие группы – западное право, восточное право и иидеологичесоке право. Западное право делится на континентальное европейское право и англо-американское право. Континентальное европейское право делится на романскую правовую семью, германскую правовую семью, скандинавскую пс и латино-амер пс. Англо-американское право делится на Европейское общее право, право США и право Британского содружества. Идеологическое право делится на социалистическое право и пост-советское право. Восточное право делится на религиозное право и традиционное право.

Вопрос № 67

Романо-германская правовая семья или система континентального права (Франция, Германия, Италия, Испания и т.д.) имеет длинную юридическую историю. Она сложилась в Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили, начиная с 12 века на базе кодефикации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.

Р. Давид подчеркивает, что романо-германская правовая семья в своем историческом развитии не была продуктом деятельности феодальной государственной власти (в этом ее отличие от формирования английского "общего права"), а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики. Это в какой-то мере верно по отношению к первой, доктринальной стадии рецепции. О следующей стадии, когда римское право (а точнее право, основанное на римском). воспринималось законодателем, этого сказать нельзя. Формирование романо-германской правовой семьи было подчинено общим, закономерным связям права с экономикой и политикой, и не может быть понято вне учета сложного процесса развития капиталистических отношений в недрах феодального общества, прежде всего отношений собственности, обмена, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению. Здесь на первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как правила поведения, отвечающие требованиям морали и прежде всего справедливости. Юридическая наука видит свою основную задачу в том, чтобы определить, какими должны быть эти нормы.

Начиная с 19 века основным источником (формой) права, где господствует эта семья является закон. Буржуазные революции коренным образом изменили классовую природу права, отменили феодальные правовые институты, превратили закон в основной источник права.

Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. Она выражается как в соответствии конституции законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

В романо-германской юридической доктрине и, главным образом, в законодательной практике различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм. В большинстве континентальных стран приняты и действуют: гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Законы регулируют отдельные сферы общественных отношений, например, акционерные законы. Число их в каждой стране велико. Особое место занимают сводные тексты налогового законодательства[11].

Среди источников романо-германского права велика (и все более возрастает) роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров и других.

 В романо-германской семье достаточно широко используются некоторые общие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае необходимости и в не закона. Эти принципы показывают подчинение права велению справедливости в том виде, как последнее понимается в определенную эпоху и в определенный момент. Сам законодатель своим авторитетом закрепляет некоторые новые формулы (например, ст. 2 швейцарского гражданского кодекса устанавливает, что осуществление какого-то права запрещается, если оно явно превышает пределы, установленные доброй совестью, или добрыми правами, или социальной и экономической целью права)

В наши дни, как и в прошлом, в романо-германской правовой семье доктрина составляет весьма жизненный источник права. Она влияет как на законодателя, так и на правоприменителя (например, используется в толковании законов).

Вопрос № 68

В отличии от государств романо-германской правовой семьи, где основным источником права является введенный в действие закон, в странах англо-американской правовой семьи основным источником права служит норма, сформулированная судьями, и выраженная в судебных прецедентах[12].

Англо-американское общее право, как и римское право развивалось руководствуясь принципом: "Право там, где есть и защита", поэтому несмотря на все попытки кодификации (И. Бентам и д.р.) английское "общее право" дополненное и усовершенствованное положениями "права справедливости", в основе своей является прецедентным правом, созданным судами. Но это с другой стороны не исключает возрастания роли статутного (законодательного) права.

Таким образом, английское право обрело как бы тройную структуру: "общее право" - основной источник; "право справедливости"- дополняющее и корректирующее этот основной источник, и статутное право - писаное право парламентского происхождения. Это разумеется несколько упрощенное, схематизированное изображение.

В англо-американской правовой семье следует различать группу английского права, и связанного с ним по своему происхождению права США.

В группу английского права входят наряду с Англией Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также право бывших колоний Британской империи. Как известно, Англия была крупнейшей колониальной державой, и английское "общее право" получило распространение во многих странах мира. В результате сегодня почти треть населения мира живет в значительной мере по нормам английского права.

Вторую группу образует право США, которое имея своим источником английское "общее право", в настоящее время является вполне самостоятельным.

"Общее право" - это система, несущая на себе глубокий отпечаток его истории, а история эта до 17 века - исключительно история английского права. В связи с этим, рассмотрим историю его развития, которое шло тремя путями: формированием "общего права", дополнением его "правом справедливости", и толкованием статутов.

Английское право своими корнями уходит далеко в прошлое. После норманского завоевания Англии (1066г. ) основная роль в осуществлении правосудия была возложена на королевские суды, находившиеся в Лондоне. Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно в королевские суд. Они должны были просить у короля, а практически у канцлера выдачи приказа, позволяющего перенести рассмотрение спора в королевский суд. Первоначально даже приказы издавались в исключительных случаях. Но постепенно список тяжб, по которым они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента. Однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей. "Английское "общее право" образует классическую систему прецедентного права или права, создаваемого судьями".

Поскольку основная сложность заключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в королевский суд, сложилась формула "Средство судебной защиты важнее права", - которая и до сих пор определяет характерные черты английского правопонимания.

К концу 13 века возрастает роль и значение статутного права. В связи с этим правотворческая роль судей некоторым образом сдерживается принципом, согласно которому, изменения в праве не должны происходить без согласия короля и парламента. Но одновременно с этим устанавливается право судей интерпретировать статуты - право, которое судьи присвоили себе, ссылаясь на то, что участвуя в парламенте при обсуждении статутов, они лучше других могут пояснить их содержание. Так прецеденты распространялись на дополнительную сферу - толкование законов. В 19-20 веке в связи с большими социальными изменениями в феодальном обществе Англии (развитие товарно - денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, в связи с которыми их участники обращались к королю. Так рядом с "общим правом" сложилось "право справедливости".

 До 1873 г. в Англии на этой почве существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применяющих нормы "общего права", существовал суд Лорда-канцлера. "Право справедливости", как и "общее право", является составной частью прецедентного права, но прецеденты здесь созданы иным путем, и охватывают иные отношения чем "общее право". Несмотря на общие черты "общего права" и "права справедливости", прецеденты их судов фиксировались раздельно, что и привело к дуализму английской правовой системы, который продолжался более двух веков вплоть до судебной реформы 1873-1875 гг. Эта реформа слила "общее право" и "право справедливости" в единую систему прецедентного права.

 В то время, как юристы континентальной Европы рассматривают право как совокупность предоставленных правил, для англичанина право-это в основном то, к чему придет судебное рассмотрение. На континенте юристы интересуются прежде всего тем, как регламентирована данная ситуация; в Англии внимание сосредотачивается на том, в каком порядке она должна быть рассмотрена, чтобы придти к правильному судебному решению.

В Англии благодаря "общему праву" и правилу прецедента различие права и закона носит несколько иной, и одновременно более ярко выраженный характер, чем различие права и закона на континенте. Это особенно существенно в свете возрастания в современный период масштабов и значения статутного права среди источников английского права.

Структура права в англо-американской правовой семье (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, юридический язык, совершенно иные, чем в романо-германской правовой семье. В английском праве отсутствует деление права на публичное и частное, здесь его заменяет деление на "общее право" и "право справедливости". Отрасли английского права выражены не столь четко как в континентальных правовых системах, и проблемам их классификации уделялось гораздо меньше внимания. Отсутствие резко выраженного деления права на отрасли обусловлено преимущественно двумя факторами. Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, то есть могут разбирать разные категории дел: публично и частноправовые, гражданские, торговые, уголовные и т.д. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а унифицированная юрисдикция действует очевидно в обратном направлении. Во-вторых, английское право развивалось постепенно, путем судебной практики и законодательных реформ по отдельным вопросам. В Англии нет кодексов европейского типа, поэтому английскому юристу право представляется однородным. Английская доктрина не знает дискуссий о структурных делениях права. Она вообще предпочитает результат теоретическому обоснованию.

Рост числа законов обострил проблему систематизации. Английская правовая система - традиционный представитель правовых систем, определяемых как "некодефицированные". Здесь до сих пор речь идет лишь о систематизации путем консолидации - процесса соединения законодательных положений по одному вопросу в единый акт. Рост писаного права в современный период происходит не только с помощью статутов , но в значительной мере, путем подзаконного нормотворчества.

В Великобритании, в отличии от романо-германских правовых систем, исполнительные органы были изначально лишены полномочий применять акты "во исполнения закона". Для того, чтобы создать подобный акт, исполнительный орган должен быть наделен соответствующим полномочием, которое ему делегирует парламент. Поэтому нормотворчество исполнительных органов в Англии именуется делегированным.

В заключение по английской системе хотелось бы отметить, что в Англии суд наделен широкими возможностями усмотрения в отношении статутного права. Эти возможности еще более возрастают, если от законодательной части статутного права, обратиться к его подзаконной части. Что касается делегированного законодательства то, как отмечалось выше, суд официально имеет право отмены, признав акт ultru vires. В отношении остальных исполнительных актов, суд может отменять их и не обращаясь к доктрине ultru vires по самым различным основаниям.

Особенности правовой системы США.

Английские поселенцы, обосновавшиеся на территории США, принесли с собой и английское право. Начиная с 1607г. - даты образования первой колонии-оно считалось единственным действующим правом; обычай и традиции местного вытесняемого населения игнорировались как нечто нецивилизованное и враждебное. Однако, английское право притерпело в колониях (всего их было 13) известное изменение.

 Это было обусловлено тем, что социально-экономические условия и порядки в колониях были свободны от феодальных наслоений, существенно отличались от ситуации в метрополии. Потребность в регламентации новых отношений складывавшихся колониях при отсутствии центролизованной судебной власти, способствовала утверждению идеи о необходимости писаного кодефицированного права. По тем же основаниям специфика общественных отношений - английское право применялось с оговоркой "в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колоний".

 Американская революция выдвинула на первый план идею самостоятельного национального американского права, порывающего со своим "английским прошлым". Принятие писаной федеральной конституции в 1787г. , и конституций штатов, вошедших в состав США - был первым и важным шагом на этом пути. Предполагался полный отказ от английского права, а вместе с ним от правила прецедента и других характерных черт "общего права". В ряде штатов были приняты уголовные, уголовно-процессуальные и гражданско-процессуальные кодексы, были запрещены ссылки на английские судебные решения, вынесенные до провозглашения независимости. Однако перехода американской правовой системы в романо-германскую правовую семью не произошло.

В Англии и США одна и та же общая концепция права: в обеих странах существует в общем одно и то же деление права, используются одни и те же понятия и трактовка нормы права.

 Право США, следовательно в целом имеет структуру, аналогичную структуре "общего права". Однако только в целом: стоит приступить к рассмотрению той или иной проблемы, как выявляются многочисленные структурные различия между американским и английским правом, многие из которых действительно существенные и не могут сбрасываться со счетов.

Особой формой кодефикации в США стало создание так называемых единообразных законов и кодексов, цель которых установить возможное единство в тех сторонах права, где это особенно необходимо. Подготовку проектов таких законов и кодексов осуществляет Общенациональная комиссия представителей всех штатов совместно с Американским институтом права и Американской Ассоциацией адвокатов. Для того, чтобы проект стал законом, он должен быть принят в качестве такого штатами.

Как и в Англии, значение обычного права в США велико в области функционирования государственной власти. Конституция США стара, она не охватывает многие существенные стороны государственной организации, и этот пробел восполняется не только с помощью текущего законодательства, но и путем признания сложившихся обыкновений, устоявшихся традиций.

Значительно меньше роль обычая в сфере частного права, где он выступает в виде так называемых "торговых обыкновений", которые определяются как сложившаяся практика или порядок деловых отношений, и в таком качестве оказывают нормативное воздействие не только на развитие соответствующих общественных отношений, но и на решение возникающих в этой связи споров.

 Можно констатировать, что процесс американизации правовой системы, позаимствованной у Англии - это процесс придания ей свойств, благодаря которым она еще в большей степени стала приспособлена к текущим потребностям американского государства.


1 Спиридонов Л.И. Теория государства и права. – М.: Проспект, 1999, С.164-169

[1] Демократия: государство и общество. //Юрист.1995.

[2] Гаджиев К. С. Политическая наука. Пособие для преподавателей, аспирантов и студеитов.М.,1994.С.105-111.

[3] Халфина Р.О. Что есть право: понятие и определение.

[4] Общая теория права: Учебник для юридических вузов / общ. Ред. А.С. Пиголкина 2-е изд. - М.: МГТУ 1996. С.133

[5] Мазутов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права. - М., 1999.


[6] Карельский В.М., Перевалов В.Д. Теория государства и права. - М.: Инфра-М, 1998. с. 314.

[7] Пеньков Е. М. Социальные нормы: управление, воспитание, поведение. М., 1990.


[8] Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988-


[9] Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988-


[10] Мазутов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права. - М., 1999.


[11] Мухаев Р.Т. Теория государства и права: Учебник для вузов. – М.: ПРИОР, 2001. С. 347-349.

[12] Мухаев Р.Т. Теория государства и права: Учебник для вузов. – М.: ПРИОР, 2001. С. 349-355.