СОДЕРЖАНИЕ
Тема 7. Иск и право на иск в арбитражном процессе.
Обеспечение иска………………………3
1. Понятие иска. Элементы иска…………………………………………………………………...3
2. Виды исков. Основания их
классификации…………………………………………………….3
3. Право на предъявление иска…………………………………………………………………….4
4. Соединение и разъединение исков……………………………………………………………...4
5. Защита ответчика против иска. Встречный
иск………………………………………………..4
6. Обеспечение иска. Основания и порядок применения мер
обеспечения иска. Защита ответчика против мер обеспечения
иска…………………………………………………………..5
Задача 1………………………………………………………………………………………………6
Тема 16. Производство в кассационной инстанции………………………………………………7
1. Кассационное обжалование как способ проверки правильности
применения норм материального и процессуального права арбитражным судом первой
и апелляционной инстанции……………………………………………………………………………………………7
2. Лица, имеющие право кассационного обжалования…………………………………………...7
3. Предмет кассационного обжалования…………………………………………………………..7
4. Порядок и срок подачи кассационной жалобы………………………………………………...8
5. Возвращение кассационной жалобы……………………………………………………………8
6. Принятие жалобы к кассационному производству…………………………………………….8
7. Пределы и порядок рассмотрения дела в кассационной
инстанции………………………….9
8. Полномочия кассационной инстанции………………………………………………………….9
9. Основания к отмене или изменению обжалованного решения или
определения………….10
10. Постановления кассационной инстанции……………………………………………………10
Задача 1……………………………………………………………………………………………..11
Список использованной литературы………………………………………………………….12
Тема 7. Иск и право на
иск в арбитражном процессе. Обеспечение иска
1. Понятие иска. Элементы иска.
Рассмотрение
дел в суде первой инстанции начинается с предъявления иска. Иск в арбитражном процессе - это
спорное правовое требование одного лица к другому, вытекающее из
материально-правового отношения, основанное на юридических фактах и
предъявленное в арбитражный суд для рассмотрения и разрешения в определенном
процессуальном порядке. Каждый иск имеет
составные части, из которых и складывается его содержание. Это два его элемента - основание и предмет иска. Предметом иска следует считать
конкретное материально-правовое требование истца к ответчику о совершении
определенных действий, воздержании от их совершения, признании наличия или
отсутствия правоотношения, изменения и прекращения его. Это требование должно
быть основано на фактических обстоятельствах по делу со ссылками на нормы
права. Основание иска - это обстоятельства (юридические факты), на которые
истец ссылается в подтверждении исковых требований к ответчику. В статье 49
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указано, что от
рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного
акта истец вправе изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить
размер исковых требований. 1
2. Виды исков. Основания их классификации.
Виндикационный иск, который представляет собой иск невладеющего
собственника к владеющему несобственнику об
истребовании имущества из его незаконного владения. Истцом по виндикационному иску может быть собственник вещи, притом
собственник, который вещью не владеет в момент предъявления иска. Предметом негаторного иска является требование истца об устранении
нарушений, не соединенных с лишением владения. С помощью негаторного
иска собственник может добиваться прекращения подобных действий, а также
устранения нарушителем своими силами и средствами созданных им помех. Негаторный иск есть внедоговорное требование владеющего
вещью собственника к третьему лицу об устранении препятствий в осуществлении
правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом. Если имущество
является государственной собственностью, то виндикационный
иск предъявляет от своего имени юридическое лицо, в оперативном управлении которого
находится имущество и которое наделено правомочиями по отношению к данному
имуществу. Ответчиком по делу является лицо, фактически владеющее имуществом в
момент предъявления иска, его фактический владелец. Объектом виндикационного иска является только индивидуально-
определенная вещь, которая должна существовать в натуре к моменту предъявления
иска.
3. Право на предъявление иска.
Право на
обращение с иском в арбитражный суд представляет собой установленную законом
возможность для каждого заинтересованного лица обратиться в арбитражный суд за
защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке,
установленном АПК РФ. 1
Арбитражным процессуальным законодательством предоставлено право обращаться в
арбитражный суд за защитой нарушенных или оспоренных прав и законных интересов
заинтересованным лицам: организациям независимо от форм собственности, а также
гражданам, зарегистрированным в качестве предпринимателей. Так же в случаях,
предусмотренных законом, правом на обращение в арбитражный суд в защиту
государственных и общественных интересов предоставлено прокурору,
государственным органам, органам местного самоуправления и др. Однако наличие
права на возбуждение конкретного дела в арбитражном суде связано с
существованием определенных юридических фактов и соблюдением установленного
арбитражным процессуальным законодательством порядка обращения в этот судебный
орган. Отсутствие правообразующего фактического состава или нарушение порядка
реализации права на обращение в арбитражный суд исключает возможность
возбуждения арбитражного производства полностью либо задерживает его
своевременное возбуждение.
4. Соединение и разъединение исков.
Истец вправе
соединить в одном исковом заявлении несколько требований, связанных между
собой. Арбитражный суд вправе объединить несколько однородных дел, в которых
участвуют одни и те же лица, в одно производство. Арбитражный суд вправе
выделить одно или несколько соединенных требований в отдельное производство. Об
объединении дел и о выделении требований в отдельное производство арбитражный
суд выносит определение.
5. Защита ответчика против иска. Встречный иск.
Ответчик
после вступления в законную силу решения, которым в иске отказано, вправе
требовать от истца возмещения убытков, причиненных ему обеспечением иска, путем
предъявления иска в том же арбитражном суде. Встречный иск является
самостоятельным и эффективным средством защиты против первоначального иска. Их
совместное рассмотрение позволяет быстрее разрешить все спорные вопросы сторон,
устраняет возможность вынесения противоречивых решений, упрощает исполнительное
производство по делу. Право предъявления встречного иска предоставлено
ответчику по первоначальному иску. Встречный иск может быть предъявлен только к
истцу, т.е. к организации или гражданину, предъявившему первоначальный иск в
своих интересах или в интересах которых предъявлен иск прокурором либо
государственным органом или органом местного самоуправления. Встречный иск не
может быть предъявлен к третьему лицу, а также к прокурору или государственному
органу, выступающим в арбитражном процессе. В случае процессуального соучастия
возможно предъявление встречного иска одним из ответчиков по первоначальному
иску или к одному из истцов, а также совместное предъявление встречного иска
несколькими ответчиками по первоначальному иску к нескольким или всем истцам.
Встречный иск может быть предъявлен только в суде первой инстанции, в том числе
и при повторном рассмотрении дела после отмены решения.
6. Обеспечение иска. Основания и порядок применения мер обеспечения иска.
Защита ответчика против мер обеспечения иска.
Институт
обеспечения иска является средством, гарантирующим исполнение будущего решения
арбитражного суда. Необходимость такого института очевидна. Когда ответчику
становится известно о предъявлении к нему иска, он может принять меры к тому,
чтобы решение не было исполнено: скрыть денежные средства, продать недвижимость
и иное имущество, как подлежащее, так и особенно не подлежащее регистрации,
передать что-либо на хранение другим лицам и т.д. Обеспечение иска состоит в
принятии мер, с помощью которых гарантируется исполнение судебных актов,
которые могут быть приняты в дальнейшем. В качестве мер, обеспечивающих иск в
арбитражном процессе, могут применяться: а) наложение ареста на имущество или
денежные средства, принадлежащие ответчику; б) запрещение ответчику совершать
определенные действия; в) запрещение другим лицам совершать определенные
действия, касающиеся предмета спора; г) приостановление взыскания по
оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание
производится в бесспорном (безакцептном) порядке; д) приостановление реализации имущества в случае
предъявления иска об освобождении его от ареста. Арбитражный суд по заявлению
лица, участвующего в деле, вправе принять меры по обеспечению иска на любой
стадии арбитражного процесса, если непринятие таких мер может затруднить или
сделать невозможным исполнение судебного акта. Истец не обязательно должен
доказывать, что ответчик скрывает свое имущество и денежные средства. Для
применения мер обеспечения иска достаточно доказать возможность таких действий
со стороны ответчика. Арбитражный суд, разрешающий спор, рассматривает
заявление об обеспечении иска не позднее следующего дня после его поступления и
выносит определение об обеспечении иска или отказе в обеспечении иска. При
вступлении в законную силу решения об отказе в иске арбитражный суд,
рассмотревший дело по первой инстанции, обязан по ходатайству лиц, участвующих
в деле, или по своей инициативе отменить обеспечение иска. По ходатайству лиц,
участвующих в деле, или по своей инициативе арбитражный суд вправе отменить
обеспечение иска и до вступления в законную силу указанного решения, если
придет к выводу о том, что оснований, послуживших поводом к обеспечению иска,
уже нет. Ряд положений, касающихся применения норм АПК об обеспечении иска в
форме наложения ареста на денежные средства ответчика, был разъяснен ВАС РФ в
письме от 25 июля 1996 г. N 6 «О результатах рассмотрения Президиумом Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации отдельных вопросов судебной практики». В
пункте 2 письма сказано, что в целях обеспечения иска арбитражный суд по
заявлению лица, участвующего в деле, вправе принять меры, указанные в АПК, в
частности, наложить арест на денежные средства, принадлежащие ответчику.
Обеспечение иска не должно препятствовать исполнению документов в соответствии
с очередностью, установленной законом. Наложение ареста на денежные средства,
находящиеся на корреспондентском счете ответчика - коммерческого банка (иного
кредитного учреждения), целесообразно производить только тогда, когда другие меры
не смогут обеспечить исполнение принятого в отношении коммерческого банка
(иного кредитного учреждения) судебного акта.
Задача 1
ЗАО
«Фортуна» - акционер ОАО «Нижневартовскнефть»
предъявило иск о признании недействительным решения общего собрания данного ОАО
о переизбрании совета директоров акционерного общества в порядке обеспечения
иска истец заявил ходатайство о запрете генеральному директору ОАО «Нижневартовскнефть» исполнять решения вновь избранного
Совета директоров.
Можно ли удовлетворить такое
ходатайство об обеспечении иска?
Решение:
Удовлетворить
такое ходатайство об обеспечении иска можно, т.к. АПК устанавливает меры по
обеспечению иска, в частности: 1
- запрещение
ответчику совершать определенные действия;
- запрещение
другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;
Соответственно,
запрет генеральному директору ОАО «Нижневартовскнефть»
исполнять решения вновь избранного Совета директоров, будет являться одной из
мер по обеспечению иска.
Тема 16. Производство в
кассационной инстанции.
1. Кассационное обжалование как способ проверки правильности применения
норм материального и процессуального права арбитражным судом первой и апелляционной
инстанции.
Производство
в кассационной инстанции - это составная и неотъемлемая часть арбитражного
процесса. Деятельность арбитражного суда и других участников процесса в этой
стадии построена на общих принципах арбитражного судопроизводства: независимости
судей арбитражного суда и подчинения их только закону, равенства организаций и
граждан перед законом и судом, гласности, законности, состязательности,
диспозитивности, непосредственности и др. Вместе с тем производство в
кассационной инстанции является самостоятельной стадией арбитражного процесса и
имеет свои специфические цели, объект, субъектный состав, свое содержание и
предпосылки возникновения. 1 В
частности, производство в кассационной инстанции отличается от других стадий
арбитражного процесса по целевой направленности. Главными задачами данного
производства являются проверка законности решений арбитражного суда, вступивших
в законную силу, и постановлений апелляционной инстанции, а также создание
надежных гарантий защиты прав организаций и граждан в арбитражном процессе.
Право кассационного обжалования решения арбитражного суда, вступившего в
законную силу, и постановления апелляционной инстанции имеют лица, участвующие
в деле, а также лица, не привлеченные к участию в деле, если арбитражный суд
принял решение или постановление об их правах и обязанностях. Проверку законности
решений и постановлений, принятых арбитражными судами субъектов Российской
Федерации в первой и апелляционной инстанциях, осуществляют вновь созданные
федеральные арбитражные суды округов.
2. Лица, имеющие право кассационного обжалования.
Лица, участвующие
в деле, вправе подать кассационную жалобу на решение арбитражного суда,
вступившее в законную силу, и постановление апелляционной инстанции (ст. 273
АПК).
3. Предмет кассационного обжалования.
Предметом
рассмотрения кассационной инстанции является скорее не дело, а решение,
вступившее в законную силу. То есть идет проверка того, как суд первой или
апелляционной инстанции применил нормы права. Так, АПК предписывает лицу,
подающему кассационную жалобу, указать в чем заключается нарушение (неправильное
применение) норм материального либо процессуального права. АПК не допускает
ссылаться в жалобе на недоказанность обстоятельств или на несоответствие
изложенных в решении (постановлении) выводов о фактических взаимоотношениях лиц
обстоятельствам дела. В этой инстанции дополнительных доказательств представить
практически невозможно. Таким образом, если попытаться определить понятия
инстанций как можно более кратко, то первая и апелляционная инстанции - это
суды «факта», а кассационная и надзорная инстанции – «суды права». 1
4. Порядок и срок подачи кассационной жалобы.
Кассационная
жалоба подается в федеральный арбитражный суд округа, полномочный ее
рассматривать, через арбитражный суд, принявший решение. Арбитражный суд,
принявший решение, обязан направить жалобу вместе с делом в соответствующий
федеральный арбитражный суд округа в пятидневный срок со дня ее поступления.
Кассационная жалоба может быть подана в течение одного месяца после вступления
в законную силу решения или постановления арбитражного суда.
5. Возвращение
кассационной жалобы
Кассационная
жалоба возвращается: если кассационная жалоба не подписана или подписана лицом,
не имеющим права ее подписывать, либо лицом, должностное положение которого не
указано; если жалоба направлена, минуя арбитражный суд, принявший решение; если
к кассационной жалобе не приложены доказательства отсылки ее копий лицам,
участвующим в деле; если к кассационной жалобе не приложены документы,
подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и
размере, а в случаях, когда федеральным законом предусмотрена возможность
отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины или уменьшения ее размера,
отсутствует ходатайство об этом либо ходатайство отклонено; если кассационная
жалоба подана по истечении установленного срока и не содержит ходатайство о восстановлении
пропущенного срока; если кассационная жалоба не содержит указания на то, в чем
заключается нарушение или неправильное применение норм материального права либо
норм процессуального права; если до направления лицам, участвующим в деле,
определения о принятии кассационной жалобы к производству от лица, подавшего
жалобу, поступило заявление о ее возвращении (ст. 281 АПК).
6. Принятие жалобы к
кассационному производству.
О принятии
кассационной жалобы к производству судья выносит определение. В определении
указываются время и место рассмотрения кассационной жалобы. Определение
направляется лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о
вручении (ст. 278 АПК).
7. Пределы и порядок
рассмотрения дела в кассационной инстанции.
При
рассмотрении дела в кассационной инстанции арбитражный суд проверяет
правильность применения норм материального права и норм процессуального права
арбитражным судом первой и апелляционной инстанций (ст. 286 АПК). В кассационной
инстанции дело рассматривается по правилам рассмотрения дела арбитражным судом
первой инстанции с особенностями, предусмотренными настоящей главой. При этом
правила, установленные только для первой инстанции, не применяются (ст. 284
АПК). 1
8. Полномочия кассационной инстанции.
Полномочия кассационной инстанции могут быть разделены на два основных
вида - предметные и функциональные. Предметные полномочия
образуются как совокупность полномочий по проверке судебных актов. Множество
судебных актов, подлежащих проверке описаны статьями 272, 290, 291 Кодекса. К
ним относятся следующие, вступившие в законную силу акты: решения арбитражного
суда первой инстанции; постановления апелляционной инстанции; определения
арбитражного суда первой инстанции, которые могут быть обжалованы; определения
апелляционной инстанции, которые могут быть обжалованы; определения суда
кассационной инстанции, которые могут быть обжалованы.
Предметные полномочия кассационной инстанции ограничены пределами
рассмотрения дела в этой инстанции. Функциональные
полномочия суда кассационной инстанции - это совокупность его правомочий на
совершение различных процессуальных действий при движении дела. К таким
полномочиям относятся как общие полномочия арбитражных судов, применяемые в
кассационной инстанции, так и специальные полномочия свойственные только этой
инстанции. Кассационный суд уполномочен принять кассационную жалобу, о чем
выносится определение. Этим определением возбуждается производство по
кассационной жалобе (ст.278 Кодекса). В случае, если кассационная жалоба подана
с нарушением требований статьи 277, кассационная инстанция вправе оставить
кассационную жалобу без движения (ст. 280 Кодекса). По основаниям,
предусмотренным статьей 281, суд уполномочен возвратить кассационную жалобу, а
по ходатайству лица подавшего жалобу об отказе от жалобы – прекратить
производство по жалобе. Одним из оснований для возврата кассационной жалобы
является пропуск срока подачи жалобы (пункт 2 части 1 статьи 281 Кодекса). Вторым
полномочием, предусмотренным статьей 287, является возможность отмены
(изменения) решения суда первой инстанции и (или) постановления апелляционной
инстанции и принятие нового судебного акта без передачи дела на новое рассмотрение.
Разъяснение по этому вопросу были даны в
пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда № 13 от 24.09.1999г.
При этом формулировки положений Кодекса и Постановления достаточно близки, но
имеют и некоторые отличия. Условия
же при которых кассационный суд вправе принять новый судебный акт, совпадают с
ранее действующими с учетом норм статьи 288 Кодекса. У кассационного суда есть следующие возможности:
отменить судебные акты полностью и принять новый судебный акт; отменить
судебные акты в части и принять новый судебный акт; изменить судебные акты полностью
и принять новый судебный акт; изменить судебные акты в части и принять новый
судебный акт.
9. Основания к отмене или изменению обжалованного решения или
определения.
Основаниями
к изменению или отмене решения или постановления арбитражного суда являются
нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм
процессуального права. Нарушение или неправильное применение норм
процессуального права является основанием к изменению либо отмене решения или
постановления, если это нарушение привело или могло привести к принятию
неправильного решения. Нарушение норм процессуального права является основанием
к отмене решения или постановления: 1) если дело рассмотрено арбитражным судом
в незаконном составе; 2) если дело рассмотрено арбитражным судом в отсутствие
кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени
и месте заседания; 3) если при рассмотрении дела были нарушены правила о языке;
4) если в решении или постановлении отсутствует ссылка на закон или иной нормативный
правовой акт, которыми руководствовался арбитражный суд при принятии решения
или постановления; 5) если арбитражный суд принял решение или постановление о
правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле. Эти лица вправе
обжаловать такое решение или постановление в порядке, установленном АПК; 6)
если решение или постановление не подписано кем-либо из судей либо подписано не
теми судьями, которые указаны в решении или постановлении; 7) если решение
принято не теми судьями, которые входили в состав суда, рассматривающего дело;
8) если в деле отсутствует протокол судебного заседания или он не подписан
лицами (ст. 288 АПК). 1
10. Постановления кассационной инстанции.
По
результатам рассмотрения кассационной жалобы принимается постановление, которое
подписывается всеми судьями. В постановлении должны быть указаны: 1)
наименование арбитражного суда, принявшего постановление, номер дела и дата
принятия постановления, состав суда, принявшего постановление, фамилии
присутствовавших в заседании лиц с указанием их полномочий; 2) наименование
лица, подавшего кассационную жалобу, и лиц, участвующих в деле; 3) наименование
арбитражного суда, рассмотревшего дело в первой и апелляционной инстанциях,
номер дела, дата принятия решения, постановления, фамилии судей, их принявших;
4) краткое изложение сущности принятых решения, постановления; 5) основания, по
которым поставлен вопрос о проверке законности решения, постановления; 6)
доводы, изложенные в отзыве на кассационную жалобу; 7) объяснения лиц, присутствовавших
в заседании; 8) мотивы, по которым арбитражный суд не применяет законы и иные
нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвующие в деле, а
также законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд
при принятии постановления; 9) при отмене или изменении решения первой
инстанции, постановления апелляционной инстанции мотивы, по которым суд
кассационной инстанции не согласился с выводами суда первой или апелляционной
инстанции; 10) выводы по результатам рассмотрения кассационной жалобы; 11)
действия, которые должны быть выполнены лицами, участвующими в деле, и
арбитражным судом, если дело передается на новое рассмотрение.
В
постановлении указывается о распределении между лицами, участвующими в деле,
судебных расходов.
Постановление
направляется лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о
вручении или вручается им под расписку в пятидневный срок со дня принятия.
Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и обжалованию не
подлежит (ст. 289 АПК).
Задача 1
Кассационная
жалоба на решение по экономическому спору подписана отцом фермера-ответчика.
Какой должна быть реакция
арбитражного суда, принимающего жалобу?
Решение:
Кассационная
жалоба на решение по экономическому спору подписанная отцом фермера-ответчика
должна быть возвращена, т.к. соответствии со ст. 281 АПК РФ кассационная
жалоба возвращается: если кассационная жалоба не подписана или подписана
лицом, не имеющим права ее подписывать, либо лицом, должностное положение
которого не указано. 1
Список использованной литературы:
1. «Арбитражный процессуальный Кодекс Российской Федерации»
от 24.07.2002 N 95-ФЗ.
2. Боннер А. Т., Блажеев В.В. и др.; отв. ред. Шакарян
М. С. Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации: М.:ТК
Велби, издательство Проспект, 2003.
3. Нагорная Э.
Н.Производство в кассационной инстанции арбитражного суда: Сравнительный
комментарий Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 2-е изд.
М.: Юридический Дом Юстинформ, 2003.
4. Шерстюк В. М. «Производство в кассационной инстанции», М.
1995 г.
5. Шерстюк В. М. Арбитражный процесс в вопросах и ответах:
Комментарии, рекомендации, предложения по применению Арбитражного кодекса
Российской Федерации.3-е изд., испр. и доп.-М.: Городец, 2004.
1 Шерстюк В.
М. Арбитражный процесс в вопросах и ответах: Комментарии, рекомендации,
предложения по применению Арбитражного кодекса Российской Федерации.3-е изд., испр. и доп.-М.: Городец, 2004.
С. 75 83.
1
«Арбитражный процессуальный Кодекс Российской Федерации» от 24.07.2002 N 95-ФЗ.
1
«Арбитражный процессуальный Кодекс Российской Федерации» от 24.07.2002 N 95-ФЗ.
1 Шерстюк В.
М. «Производство в кассационной инстанции», М. 1995 г. С. 47 – 51.
1 Шерстюк В.
М. «Производство в кассационной инстанции», М. 1995 г. С. 53.
1
«Арбитражный процессуальный Кодекс Российской Федерации» от 24.07.2002 N 95-ФЗ.
1 «Арбитражный
процессуальный Кодекс Российской Федерации» от 24.07.2002 N 95-ФЗ.
1 «Арбитражный
процессуальный Кодекс Российской Федерации» от 24.07.2002 N 95-ФЗ.