Цессия

Санкт-Петербургский государственный университет

юридический факультет

Реферат по курсу

«Коммерческое право зарубежных стран»

Тема реферата: « Цессия »

Санкт-Петербург 2000 г.

Содержание

Список  литературы            3

Историческое развитие понятия цессии            4

Правовое понятие цессии в странах немецкой правовой семьи  7

Регулирование цессии в странах романской правовой семьи  10

Цессия в странах общего права            13

Заключение            16

Историческое развитие понятия цессии

В  странах, где высокоразвитое  денежное  и  кредитное  обращение  стало  плотью  и  кровью  народного  хозяйства, основным  элементом  его  эффективного  функционирования, переуступка  прав требования  кажется  чем-то  само  собой  разумеющимся. Право  требования  в  наши  дни  -  подобно движимому  и  недвижимому  имуществу -  рассматривается  как  функциональный  имущественный  объект.

В  то  же  время  оно  представляет  собой  одно  из  множества  возможных  агрегатных  состояний  имущественной   массы,  которую  производственный  фактор способен  вовлечь  в  экономическую  жизнь. Поэтому  существует  насущная  потребность  в  том, чтобы  права  требования  передавались  от  одного  лица  другому. И  все  современные  законодатели  имеют  на  вооружении  юридические  механизмы, позволяющие  осуществлять  подобную передачу  прав  требования, хотя  и  в  различных  правовых  формах.

Признание  цессии  явилось  завершающей  ступенью  длительного  процесса  исторического  развития  этого  правового  понятия. Исходным  пунктом  данного  процесса  служил  единый  как  для  римского, так  и  для  староанглийского  права  принцип, согласно  которому  право  требования  не могло  передаваться. Этот  принцип, подобно  принципу  недопустимости  договора  в  пользу  третьего лица, уходил  корнями  в  представления, что  право  требования - это  что-то  сугубо  личное, обязанное  своим  возникновением  конкретному  взаимоотношению  между  кредитором  и  должником. С  течением  времени  получили  развитие  механизмы, используя  которые  стало  возможным  в  интересах  удовлетворения  экономических  потребностей  мало-помалу  осуществлять  передачу  требования  без  согласия  должника.

В  императорском  Риме приобретатель  наследства  как  целого, позднее  приобретатель  отдельного  требования, а  при Юстиниане  и  каждый  цессионарий  стали  наделяться  «правом  собственного  иска»  к  должнику. Правда, наряду  с  цессионарием  правом  иска  продолжал  обладать  и  цедент. Но  при  Юстиниане  должник  уже  был  обязан  воздерживаться  от  платежа  старому  кредитору, если  цессионарий  уведомит  его  о  состоявшейся  уступке  требования.

В  общем  праве  функцию  представительства  за  свой  счет  римского  права  выполняет  близкое  этому  понятию  по  сути  понятие  «полномочие»: кредитор  наделяет  цессионария  правом  требования  к  должнику - и  по  сей  день  называемым  в  общем  праве  «chose in action», - чтобы тот взыскал  с  него  от  имени  кредитора  через  суд  и  оставил  себе  вырученную  сумму. Но  даже  это  решение  еще  далеко  от  истинной  уступки  требования, поскольку  кредитор  все  еще  обладает  правом  отозвать  данные  им  представительские  полномочия  и  взыскать  с  должника  от  своего  имени. Это  право  обычно  погашалось  его  смертью. Вплоть  до  конца  XVI  века  английские  суды  были  не  склонны  слишком  уж  заботиться  о защите  прав  цессионария, поскольку  нередкими  были  случаи, когда  недобросовестные  люди  использовали  уступку  права  требования  просто  в  целях  судебного  преследования.

Лишь  в  начале  XVII  века  суды  права  справедливости  в  Англии  пришли  на  помощь  цессионарию. При  этом  они  ни  на  йоту  не  отступали  от  сложившейся  практики  рассмотрения  исков. С  буквальной  точностью  они  следовали  правилу  общего  права  о  невозможности  уступке  права  требования. Однако  в  своей  практике  они  выхолостили  его, удовлетворяя  иски  цессионариев  по  праву  справедливости  с  формулировкой, которая  предписывала  им  возбудить  иск  против  должника  по  общему  праву  от  имени  цедента. К  этой  сложной  двух процессной  процедуре  прибегали  лишь  в  тех  случаях, если  уступленное  право  требования  относилось  к  общему  праву  и  потому  иск  по  такому  делу  должен  был  рассматриваться  королевскими  судами  общего  права.

Если  же  цессия   относилась  к  сфере  действия  права  справедливости, то  судьи  суда  справедливости  разрешают  цессионарию  предъявлять  иск   от  собственного  имени.

В  Германии  уступка  права  требования  также  признавалась  во  времена  средневекового  обще германского  права. По  мнению  многих  авторов, источники  римского  права  не  оставляли  сомнения  в  том, что  уже  в  самом  понятии  требования  заложена  невозможность  его  передачи  и  потому  цессионарий  в  лучшем  случае  приобретал  право  использовать  чужое  обязательство  лишь  в  личном  качестве. Одни  хотели  наделить  цессионария  персональным  правом  требования  наряду  с  цедентом, который  сохранял  бы свое  право  требования  до  тех  пор, пока  цессионарий  не  известит  должника  посредством  специального  уведомления  об  уступке. Другие  считали, что  цессионарий, заключив  цессионный  договор, становится  единственным  кредитором. Однако  при  этом  он  несет  риски  зачета  требований  по  долгам, уплаченным  цеденту  должником  до  получения  последним  уведомления  от  цессионария  об  уступке  ему  права  требования.

Правовое понятие цессии в странах немецкой правовой семьи

Последняя  из  вышеупомянутых  точек  зрения  была  воспринята  законодательствами  стран  немецкой  правовой  семьи: после  заключения  договора  об  уступке  права  требования  цессионарий  занимает  место  бывшего  кредитора. При  этом  ему  не  требуется  уведомлять  должника  или  даже  испрашивать  его  согласия (§ 398 ГГУ). Такова  же  точка  зрения  австрийского  и  швейцарского  права (§ 1392 АГУ и  ст. 164  швейцарского  Закона  об  обязательственном  праве).

Греческий  ГК  этот  вопрос  решает  иначе.  Согласно  его  ст. 455, право  требования  переходит  к  цессионарию  по  цессионному  договору, на  заключение  которого  согласие  должника  не  требуется. Однако  это  касается  лишь  внутренних  взаимоотношений  между  цессионарием  и  цедентом.  Право  требования  к  должнику  и  третьим  лицам  цессионарий  приобретает  лишь  после  того, как  он  сам  и  цедент  уведомили  об  этом  должника. Турецкий  же  ГК  воспринял  регулирование  швейцарского  Закона  об  обязательственном  праве. В  Австрии  суды  разработали  специальные  правовые  гарантии  цессии, отличающиеся  от  общих  норм  ее  регулирования. Опираясь  на  нормы  об  обеспечении  залога, они  в  качестве  гарантии  цессии  требуют  ее  осуществления  в  соответствии  с  «титулом» и  «модусом», что  означает  необходимость  не  только  заключения  действительного  письменного  договора, но  и  официального  извещения  об  этом  всех  заинтересованных  третьих  лиц  путем  опубликования  соответствующего  акта.     

В интересах должника, у которого, как правило, без его согласия появляется новый кредитор, действует следующее правило. Он считается свободным от обязательства перед новым кредитором, если погасил свои долги непосредственно цеденту, поскольку не знал о совершившейся сделке. При этом считается, что если должник хоть что-либо знал об уступке, то погашение им долга цеденту не освобождает его от выполнения обязательств перед новым кредитором.

Особенностью исследуемых правопорядков является то, что уступка требования в них рассматривается как «абстрактная» распорядительная сделка. Если требование цессионарием покупается, передается ему в качестве дарения, в счет выполнения обязательств или как гарантия, то в законодательствах стран немецкой правовой семьи проводят строгое разграничение между договорами купли-продажи или дарения и особыми обязательственными сделками между цедентом и цессионарием, с одной стороны, и договором об уступке требования в собственном смысле этого слова – с другой стороны. Оба вида сделок не просто разграничиваются, а понимаются как полностью независимые друг от друга. В этой связи устанавливается принцип, согласно которому недостатки основной сделки не затрагивают цессии, которая конструируется  как отдельная от новой сделки в исполнении обязательств. Так, если уступка требования имела место в связи с договором купли-продажи, покупатель сохраняет право требования даже в том случае, если в дальнейшем договор купли-продажи из-за имеющихся в нем ошибок будет признан оспоримым, или его расторгнут по этой причине. Практическое значение принципа абстрактных сделок для уступки требований не следует переоценивать. Судя по отдельным конкретным случаям стороны стремятся рассматривать ее и уступку требования как единую сделку, так что недействительность одной части таким образом сконструированного составного целого может повлечь за собой недействительность всей сделки. Тот же результат достигается, если стороны обуславливают уступку действительностью основной сделки при ее заключении и в процессе ее выполнения.

Основная проблема цессионного права заключается в защите интересов должника. Уже упоминалось, что должник, не знающий об уступке требования в момент погашения своего долга цеденту, считается свободным от обязательств перед новым кредитором. Этот принцип действует и тогда, если кредитор многократно переуступает одно и то же требование. Этот вопрос в странах немецкой правовой семьи решается на основе принципа приоритетности, то есть правом требований наделяется только тот цессионарий, которому оно было уступлено в первую очередь. Это объясняется тем, что посредством заключения первого по времени договора об уступке требования оно исключается из имущества цедента. В Австрии сделано исключение из общего правила в отношении уступки об обеспечении обязательства. Если одно и то же требование для страховки уступается нескольким цессионариям, то право требования приобретает тот, кто первым осуществит предписываемые законом действия по приданию гласности факта уступки требования.

Вопрос о том, кто стал обладателем многократно уступленного требования, следует отличать от вопроса о том, кому из нескольких цессионариев должник может уплатить долг, чтобы считаться свободным от обязательства. И в данном случае все зависит от того, от кого из них получено уведомление об уступке. Если долг уплачивается цессионарию, который предъявляемое к погашению требование в действительности еще не приобрел, поскольку оно ему было уступлено позднее, должник считается выполнившим свои обязательства, при условии, что в момент платежа он не знал об осуществленной ранее ( по времени ) уступке.

Проблема защиты интересов должника возникает не только в сделках с предполагаемым кредитором, но и с бесспорным цессионарием. В последнем случае встает вопрос о средствах защиты должника по иску кредитора. При решении этого вопроса следует исходить из общепризнанного принципа, согласно которому сам факт уступки не может быть основанием для ограничения круга его возражений цессионарию по сравнению с цедентом. Если должник по иску цедента может заявить в свою защиту, что требование не возникло или отпало впоследствии или признано погашенным, просрочено или оспорено, то с помощью этих же самых аргументов он может защищаться и от иска цессионария ( § 404 ГГУ, ст. 169 швейцарского Закона об обязательственном праве, § 1396 АГУ ).

Регулирование цессии в странах романской правовой семьи

Французский ГК регулирует проблему уступки требования в торговом праве в соответствии со взглядами правоведов XVIII века: цедент – всегда продавец, цессионарий – всегда покупатель ( ст.1689 ФГК ). Причина этого заключается в том, что во Франции уступка требования никогда не рассматривалась как «абстрактная» сделка. В  итальянском же ГК 1942 г., наоборот, уступка помещена в разделе «Общие положения об обязательствах». В этом же разделе регулируются ответственность цедента, касающаяся подлинности его требования к должнику и платежеспособности последнего.

Правопорядки стран романской правовой семьи также исходят из того, что требование переходит к цессионарию на основании договора об уступке и без согласия должника ( ст.1260 ИГК ). Действие этого принципа во французском праве можно вывести из текста ст.1689 ФГК. Согласно этой статье, при цессии переход права требования от цедента к цессионарию осуществляется путем передачи документа, наличие этого требования засвидетельствовавшего. В отношении третьих лиц уступка требования приобретает силу с момента, когда должник получит извещение от цедента или цессионария о вручении ему судебным исполнителем уведомления об уступке, или с момента, когда должник подтвердил свое «признание» факта уступки требования цессионарию документом, заверенным судом или нотариусом. Отсюда следует, что договор цессии ведет лишь к относительной уступке требования, то есть ограниченной внутренними отношениями между цедентом и цессионарием. И эта точка зрения является господствующей  во французской и итальянской доктрине.

Статья 1690 ФГК имеет ряд очень важных последствий: если должник не получит уведомление или не подтвердит официальным документом свое «признание» цессии, он может погасить требование цеденту, который остается его кредитором. Более того, он не только может, но и должен сделать это, ибо если нет ни «уведомления», ни «признания», то он не может защищаться от предъявленного ему цессионного иска об уступке требования цессионарию каким-либо иным образом.

Судебная практика так или иначе стремиться смягчить ригоризм этих принципов. Так, признается  что врученное должнику письменное исковое заявление цессионария можно рассматривать в качестве «уведомления», если по своему содержанию оно не оставляет сомнения в приобретении цессионарием права на иск на основании уступки требования. Далее, суды отнюдь не всегда требуют, чтобы «признание» уступки требования подтверждалось официальными документами в соответствии со ст. 1690 ФГК.

Если цедент последовательно уступил требование двум или более цессионариям, то право требования приобретает не тот, кому оно было уступлено первым, а тот, кто первым уведомил об этом должника ( ст. 1265 ФГК ).

Само собой разумеется, что участники делового оборота более чем кто-либо заинтересованы осуществлять уступку требований без особых формальностей, причем таким образом, чтобы цессионарий мог выступать как обладатель права требования в отношении не только должника, но и цедента и его кредиторов, равно и реализовывать это свое право в случае банкротства. Если, например, предприниматель хочет обналичить задолжность ему его клиентов до наступления сроков платежа или использовать свои требования к ним как гарантию для получения кредита, он должен обладать возможностью уступить их с действием в отношении всех и каждого без официального согласия на то его должников. Нормы, регулирующие цессию в ФГК – особенно из-за ст.1690 – для подобного рода операций мало пригодны. На практике ищут и находят иные пути. Один из путей осуществления цессии в обход ст. 1690 заключается в том, что требования, подлежащие уступке, включаются в обращающиеся ценные бумаги, главным образом в векселя. И когда кредитор выписывает вексель должнику и посредством индоссамента переводит его на третье лицо, то упомянутые выше требования также переводятся на это лицо. Кроме того, в самом ФГК есть правовой институт «subrogation personnel» («замена одного лица другим в обязательственных отношениях»),с помощью которого удается обойти ст.1690 ФГК: если долг уплачивается не должником, а третьим лицом, то это третье лицо приобретает требования кредитора, при условии, что кредитор дает на то свое согласие.

Цессия в странах общего права                     

В английском праве идея об уступке права требования без соблюдения особых формальностей и соответственно осуществления его цессионарием в отношении должника также постепенно пробивала себе дорогу. Первыми признали этот принцип суды права справедливости. Они должны были действовать, как если бы уступленное право требования относилось к их компетенции. А так случалось только тогда, когда речь шла об имущественных требованиях, например, о праве требования владельца имущества на свою долю наследства по завещанию. Что же касается уплаты цены товара, зарплаты, аренды или возврата кредита, то речь шла о требовании по общему праву.

В отношении этих требований, то есть по общему праву, иск должен был предъявляться цедентом или от его имени, а не цессионарием. В случае же отказа цедента предъявить иск от его имени цессионарий мог заставить его это