ПРАКТИКА ЛИКВИДАЦИИ И БАНКРОТСТВА ПРЕДПРИЯТИЙ
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ 5
1. НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ (БАНКРОТСТВО): ПОНЯТИЕ, СОДЕРЖАНИЕ, ФОРМИРОВАНИЕ СОВРЕМЕННОЙ НОРМАТИВНОЙ БАЗЫ 9
1.1 Развитие современного законодательства о банкротстве (несостоятельности) в Республике Казахстан 9
1.2 Общая характеристика современного института несостоятельности банкротства) 21
2.ОСНОВЫ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ 25
2.1 Банкротство (несостоятельность) индивидуальных предпринимателей
2.2 Процедуры банкротства юридического лица 37
2.3 Особенности банкротства отдельных категорий юридических лиц 43
3. ПРАКТИКА ЛИКВИДАЦИИ И БАНКРОТСТВА ПРЕДПРИЯТИЙ 52
3.1 Рекомендации по выявлению и профилактике банкротства 52
3.2 Проблемы практического применения института несостоятельности (банкротства) и пути его реформирования 59
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 67
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 73
ВВЕДЕНИЕ
В любой цивилизованной стране с развитой экономической системой одним из основных элементов механизма правового регулирования рыночных отношений является законодательство о несостоятельности (банкротстве). Существующая в Казахстане нормативно-правовая база (опирающаяся в основном на обширный зарубежный опыт), регламентирующая процесс банкротства, оказалась неработоспособной в современных экономических условиях и привела к тому, что крупные предприятия получили возможность, не опасаясь банкротства, продолжать усугублять кризис неплатежей. Но, не смотря на это, с каждым годом число дел о несостоятельности, рассмотренных судами, растет, что, несомненно, свидетельствует о том, что институт банкротства в Казахстане занимает одно из ведущих мест в развитии нормальных экономических отношений.
Объективное существование института несостоятельности (банкротства), представляющего собой обязательный атрибут рыночной экономики, позволяет осуществлять структурные преобразования и создавать условия для перераспределения капитала от нерентабельных производств в иные сферы экономики. Он служит определенным стимулом эффективной работы предпринимательских структур, одновременно гарантирует защиту экономических интересов кредиторов, а также государства как общего регулятора рынка и имущественных отношений.
Юридические лица и граждане как субъекты предпринимательства взаимодействуют с различными государственными (в том числе налоговыми) органами, кредитными, страховыми и другими организациями. В случае, когда размер денежных обязательств, превышает определенный предел, исходя из положений закона или договора, должник может быть признан несостоятельным (банкротом). Его предпринимательская деятельность прекращается, а имущество реализуется для удовлетворения требований кредиторов в установленной законодательством очередности.
Причины, повлекшие неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, могут быть различными: неисполнение обязательств контрагентами по договору; производство неконкурентоспособной продукции; неэффективная финансовая деятельность и прямые злоупотребления администрации; нехватка оборотных средств и получение кредитов под высокие проценты и др.
Факт признания банкротом имеет негативные последствия как для должника, непосредственно затрагивая его имущественные интересы, так и для других субъектов - наемные работники, кредиторы, партнеры по бизнесу, а также порождает другие отрицательные последствия (рост безработицы, снижение уровня благосостояния населения, со всеми вытекающими последствиями и т.д.).
Вместе с тем, ликвидация неплатежеспособных должников является положительной мерой, ибо угроза банкротства побуждает не только предпринимателя, но и органы государственного управления принимать активные меры к восстановлению платежеспособности и улучшению деятельности коммерческих организаций, о чем убедительно свидетельствует опыт крупных организаций, которые в недавнем прошлом были кандидатами в банкроты.
Практика показывает, что в связи с существенным обновлением системы законодательства возникает объективная потребность в теоретическом анализе и научном обобщении складывающих реалий, и, прежде всего, тех правовых механизмов, юридических консультаций и конкретных правовых норм, которые характерны для рыночного хозяйства. Среди них, несомненно, одно из ведущих мест принадлежит институту несостоятельности (банкротства) юридических лиц. Роль которого, в настоящее время, в Республике Казахстан значительно возросла.
О необходимости совершенствования существующих систем банкротства и оздоровления нерентабельных предприятий не раз говорил Президент страны Нурсултан Назарбаев. Это соответствует мировым тенденциям, так как во всем мире банкротство является деятельным правовым механизмом рынка, который призван обеспечить эффективное функционирование экономики. Так, в США ежегодно происходит 300 тысяч банкротств, в Канаде -100 тысяч и т.д. [1, с.17]. В Республике Казахстан, по данным Верховного суда РК, эта цифра гораздо ниже. [2,с. 57].
Актуальность темы дипломной работы объективно предопределена также и тем, что в Законе Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I «О банкротстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 05.07.2013 г.)[3] появилось немало новаций, которые в условиях рыночной экономики выдвигаются на первый план, и требует своего теоретического анализа.
Степень научной изученности. Общетеоретические и специальные вопросы правового регулирования института несостоятельности (банкротства), касающиеся гражданского, предпринимательского и других отраслей права, отражены в работах: Ю.Г. Басин, А. Г. Диденко, Г.А.Жайлин, Баскаковой О.В., Витрянского В.В., Жалинского А.Э., М.К. Сулейменов, Телюкиной М.В.и др.
Актуальность избранной автором темы, как в теоретическом, так и прикладном плане подтверждает анализ исследований проведенных в сфере конкурсного производства института несостоятельности (банкротства), в работах таких ученных, как Р.С. Ажимов, Б.Т. Базылев, Н.А. Баринов, О.С. Иоффе, B.C. Нерсесянц, P.O. Халфина, Тулеугалиева Г.И., Мауленова К.С., Сарсембаева М.А., Гизатуллина М.И., Ткачева В. Н., Шершеневича Г.Ф. и др.
Нормативно-правовую базу дипломной работы составили казахстанское законодательство, законы и подзаконные нормативные акты, а также зарубежное законодательство.
Целью дипломной работы является анализ комплексных проблем, связанных с институтом несостоятельности (банкротства) в современном казахстанском законодательстве и формировании теоретически обоснованных рекомендаций, направленных на его дальнейшее совершенствование.
В дипломной работе предпринята попытка исследовать современное казахстанское законодательство о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц. Видится важным рассмотреть нововведения, а также особенности банкротства отдельных субъектов: физических лиц - предпринимателей и юридических лиц - сельскохозяйственных организаций, банков, градообразующих предприятий.
Важное значение имеет также рассмотрение института банкротства предпринимателей, которое рассматривается в развитых правовых системах один из наиболее эффективных способов защиты граждан, попавших волею обстоятельств в тяжелое материальное положение, позволяющий в один момент очиститься от бремени долгов и начать все сначала.
Таким образом, в дипломной работе ставиться задача рассмотреть такие вопросы, как:
1. Несостоятельность (банкротство): содержание, формирование современной нормативной базы:
- развитие современного законодательства о банкротстве (несостоятельности) в Республике Казахстан
- общая характеристика современного института несостоятельности (банкротства)
2. Основы несостоятельности (банкротства) физических и юридических лиц и правовые последствия
- банкротство (несостоятельность) физических лиц
- процедуры банкротства юридического лица
- особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц
3. Практика ликвидации и банкротства предприятий
- рекомендации по выявлению и профилактике ложного и преднамеренного банкротства
- проблемы практического применения института несостоятельности и пути его решения
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе реализации норм гражданского законодательства, регулирующие институт несостоятельности (банкротства) юридических лиц.
Предметом исследования являются казахстанское гражданское законодательство, разъяснения судебных органов о применении норм регулирующих институт о несостоятельности (банкротства), а также опубликованные научные работы по данной проблеме.
Методологической основой работы является диалектический метод научного познания и другие общенаучные методы: исторический, сравнительно-правовой, системно-аналитический и др. Их применение позволило исследовать различные стороны феномена банкротства в их взаимосвязях и взаимозависимости, целостности и всесторонности.
Проведенное исследование позволило сформулировать и обосновать выводы, обладающие новизной и направленные на совершенствование действующего казахстанского законодательства.
Практическая значимость дипломной работы состоит в том, что сформулированные в работе выводы и предложения могут быть использованы для совершенствования действующего законодательства, последующих научных исследований по теме, в учебном процессе вузов юридического профиля.
Структура дипломной работы обусловлена целями, задачами, и состоит из введения, трех глав, включающих семь параграфов, заключение и список использованных источников.
1 НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ (БАНКРОТСТВО): ПОНЯТИЕ, СОДЕРЖАНИЕ, ФОРМИРОВАНИЕ СОВРЕМЕННОЙ НОРМАТИВНОЙ БАЗЫ
1.1 Развитие современного законодательства о банкротстве (несостоятельности) в Республике Казахстан
Обращение к отечественным традициям гражданско-правового аудирования банкротства представляется мне необходимым, поскольку современный этап развития этого института представляет не что иное, как продолжение тех традиций, которые закладывались в Казахстане на протяжении многих лет.
Институт банкротства прошел длительный путь развития и окончательно сформировался к середине ХХ века. Появление и развитие правил о несостоятельности связаны с объективными потребностями общества. При этом каждую ступень развития общества отражают правила, определяющие отношения на данном этапе.
Зарождение института банкротства было обусловлено развитием хозяйственных, кредитных отношений и отношений собственности еще во времена Древнего Рима. Тогда невозврат долгов был связан с опасностью лишиться свободы и даже жизни, не говоря уже о захвате имущества должника, что вполне характерно для рабовладельческих производственных отношений[3, с.36].
В Республике Казахстан институт банкротства возник в 1992 г. в связи с проведением рыночных преобразований в экономике, которые безусловно имели и имеют, в том числе, и негативные аспекты, одним из которых явились кризисные явления в экономике, и в частности, возникший в начале 1992 г. и углубившийся в дальнейшем кризис неплатежей. Хозяйственная деятельность значительного количества предприятий стала неэффективной. В этой связи потребовалось рассматривать и проблему появления предприятий, которые оказались в положении фактического банкротства[4, с.72].
Институт банкротства, который в Казахстане был введен принятием Закона от 14 января 1992 г. «О банкротстве», является одним из самых динамично развивающихся правовых институтов. Первый Закон о банкротстве действовал в течение трех лет и был отменен в связи с принятием Указа Президента РК, имеющего силу закона, от 7 апреля 1995 г. «О банкротстве»[6]. В настоящее время в РК действует уже третий по счету Закон «О банкротстве», который был принят 21 января 1997 г[7].
Динамичное развитие законодательства о банкротстве характерно не только для государств, недавно ставших на путь рыночных преобразований. В развитых странах также отмечается аналогичная тенденция, хотя там такое законодательство на современном этапе характеризуется большей стабильностью, чем в странах, для которых институт банкротства является сравнительно новым экономическим институтом. Как справедливо отмечает В.В.Степанов, экономика каждого государства требует постоянного обновления норм, предназначенных для урегулирования правоотношений, связанных с банкротством.
В этих условиях Постановлением Кабинета Министров Республики Казахстан от 29 марта 1995 г. N 359 создается Реабилитационный банк, а в 1997 г. Постановлением Правительства Республики Казахстан создается ОАО «Агентство по реорганизации и ликвидации предприятий» вначале при Госкомитете по имуществу и приватизации, переданное впоследствии в Министерстве государственных доходов Республики Казахстан. Далее, Постановлением Правительства Республики Казахстан в 2001 году был создан Комитет по работе с несостоятельными должниками при Министерстве государственных доходов Республики Казахстан с его территориальными подразделениями, далее при Министерстве финансов Республики Казахстан.
В настоящее время контроль за проведением процедур банкротства осуществляет Комитет по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан с его территориальными подразделениями (межрегиональными департаментами).
Концепция несостоятельности (банкротства) в Казахстане с момента введения этого института претерпела существенные изменения. Изменился подход законодателя к понятию несостоятельности, к основаниям признания должника банкротом, к процедурам банкротства и т.д. Если Закон о банкротстве 1992 г. и Указ о банкротстве 1995 г. при определении основания банкротства исходили из критерия неоплатности, то Закон о банкротстве 1997 г. — из критерия неплатежеспособности. Как отмечает В.В. Витрянский, выбор законодателя в отношении определения критериев банкротства невелик. Все существующие в различных законодательствах подходы к определению несостоятельности можно свести к двум вариантам: в основе признания должника банкротом предусматривается либо принцип его неплатежеспособности (исходя из анализа встречных денежных потоков), либо принцип неоплатности (исходя из соотношения активов и пассивов по балансу должника[5, с.14].
По существу, эти два нормативных правовых акта Закон о банкротстве 1992 г. и Указ от 1995 г. заложили основу для формирования в новых экономических условиях института банкротства несмотря на то, что процедуры, предусмотренные этими нормативными документами, практически не применялись.
Для эффективного функционирования механизма банкротства в трансформируемой экономике Казахстан была предпринята попытка усовершенствования законодательной базы. Так, в 1997 г. был принят Закон о банкротстве 1997 г. С того момента вплоть до 05.07.2011 г. в настоящий закон 28 раз были внесены изменения и дополнения: 11 июля 1997 г. N 154 –I; 01 июля 1998 г. N 256 –I; 10 июля 1998 г. N 283 –I; 18 декабря 2000 г. N 128 – II; 02 марта 2001 г. N 162 – II; 11 июля 2001 г. N 239 – II; 24 декабря 2001 г. N 276 - II; 09 августа 2002 г. N 346 - II; 13 марта 2003 г. N 395 - II; 03 июня 2003 г. N 427 - II; 08 апреля 2004 г. N 542 - II; 20 декабря 2004 г. N 13 - III; 08 июля 2005 г. N 71 - III;10 января 2006 г. N 115 - III; 31 января 2006 г. N 125 - III; 20 февраля 2006 г. N 127 - III; 05 июля 2006 г. N 165 - III; 07 июля 2006 г. N 174 - III; 09 января 2007 г. N 213 - III; 11 января 2007 г. N 218 - III; 12 января 2007 г. N 222 - III; 15 мая 2007 г. N 253 - III; 05 июля 2008 г. N 60 - IV; 10 декабря 2008 г. N 101 - IV; 29 декабря 2008 г. N 116 – IV; 13 февраля 2009 г. N 135- IV; 19 марта 2010 г. N 258- IV; 02 апреля 2009 г. N 262- IV.
В нем нашла отражение казахстанская специфика института банкротства, категориальный аппарат которой сформулирован в статье 1 Закона о банкротстве от 1997 г.
Настоящий закон, учел достоинства и недостатки предыдущих указа о банкротстве от 1995 и закона от 1992 гг. и опыт его применения. Прежде всего, было пересмотрено определение банкротства: отказались от приоритетности принципа платности должника, т.е. превышение суммы долга над стоимостью объектов собственности должника перестало быть определяющим при установлении признаков банкротства.
Согласно законодательству Казахстана о банкротстве от 1997 г. критерием банкротства является неплатежеспособность, которая подразумевает несостоятельность должника ответить по своим обязательствам. Дело о банкротстве предприятий рассматривается судом, если требования к должнику в совокупности составляет сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей и исполнение обязательств не происходит течение трех месяцев с момента наступления срока его исполнения. По словам А.А.Рамазанова и Р.М.Рузанова Р.М. оно происходит из опыта развитых рыночных стран[8, с.40].
В целом, если рассматривать процесс становления и развития института банкротства в экономике Казахстана, то его можно разделить на три этапа. Основанием для этого послужили экономические реформы того периода которые по словам М.Б.Кыстаубаева выделены также в три этапа[9, с.18]. Таблица 1.
Таблица 1.
Этапы экономических реформ и развития института банкротства в экономике Казахстана.
|
Этапы
|
Этапы экономических реформ
|
Характеристика этапов
|
|
1 этап
|
В связи с началом коренного реформирования экономики 1992 – 1993 гг.
|
Принят Закон РК
«О банкротстве» от 1992 г.
|
|
2 этап
|
В связи с введением национальной валюты тенге 1993 – 1997 гг.
|
Принят Закон РК
«О банкротстве» от 1995 г
|
|
3 этап
|
В связи с развитие национальной экономики 1997 – 2001 гг.
|
Принят Закон РК
«О банкротстве» от 1997 г.
|
Как и любая классификация, вариант, рассмотренный в таблице, обладает определенной степенью условности. Но он облегчает понимание и появления института банкротства в экономике Казахстана, как специфического экономического явления.
Таким образом, проводя анализ становления и развития законодательства можно сделать следующие выводы.
Переход страны в условия рыночной экономики и интенсивное развитие предпринимательской деятельности потребовали принятия законодательной базы, защищающей интересы участников экономического оборота от последствий систематического неисполнения недобросовестной стороной принятых на себя обязательств. Помимо ответственности, в виде уплаты штрафов, пени и т.д., установленной Гражданским Кодексом КазССР, Конституцией и рядом нормативных актов, за неисполнение принятых на себя обязательств необходимы были меры более жесткого характера, такие как признание должника несостоятельным (банкротом). Правовую базу для осуществления принудительных мер, вплоть до ликвидации несостоятельного предприятия в случаях, когда проведение реорганизационных мер экономически нецелесообразно или они не дали положительного результата, издал в соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан от 10 декабря 1993 г. «О временном делегировании Президенту Республики Казахстан и главам местных администраций дополнительных полномочий» и в целях определения основания, порядка и процедуры объявления хозяйствующего субъекта банкротом и его ликвидации, а также порядка назначения и проведения специальных процедур, направленных на оздоровление несостоятельного должника, Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» от 07.04.1995 N 2173[6].
Основная цель включенного в 1995 г. в отечественное право института несостоятельности, заключалась в том, что из гражданского оборота исключаются неплатежеспособные субъекты (в случае их ликвидации), сдерживающие развитие рыночных отношений и стимулирующие рост неплатежей.
В соответствии со статьей 3 п. 2 Указа Президента РК рассмотрение дел о несостоятельности (банкротстве) предприятий было отнесено к компетенции судов.
Практика применения Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», с первых шагов показала его несовершенство, значительные пробелы. Отсутствие механизма реализации создавало определенные трудности в его исполнении. Так, например, в соответствии с п.п. 1, 2 ст. 5 Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», заявление несостоятельного должника, собственника имущества должника, кредитора в письменной форме за подписью правомочного лица, которое содержит указание на устойчивую неплатежеспособность в течение трех месяцев, причины, по которым должник считает невозможным выполнить свои обязательства, другие необходимые сведения, к заявлению кредитора должны быть приложены документы, подтверждающие, что его требования не были удовлетворены в течение трех месяцев со дня наступления срока их погашения[6].
Как правило, речь шла об обязанности кредитора направить должнику заказной почтой извещение с уведомлением о вручении. В уведомлении должны содержаться требования к должнику выполнить свои обязательства, а также предупреждение о том, что в случае их невыполнения истечению 10 дней кредитор обратится в суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия. Основанием обращения в суд кредитора с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) является уведомление о получение извещения[6]. А как быть в случае, если кредитор перестал получать почту (поменял адрес или просто сбежал)? Закон об этом умалчивал. Судьи же отказывались принимать заявления к производству, если не соблюден так называемый претензионный порядок, даже если на уведомлении о вручении стоит отметка почты о невозможности вручения.
Тем не менее, это не самый большой камень преткновения, содержащийся в данном Указе, поскольку из этой ситуации еще можно было найти выход, обратившись в органы прокуратуры или налоговой инспекции с просьбой предъявить иск в суд о ликвидации должника в связи с неоднократными нарушениями законодательства (осуществление деятельности без соответствующей лицензии, непредставление бухгалтерской отчетности и т.д.). Стоит рассмотреть более существенные, на мой взгляд, недостатки Указа Президента РК имеющего силу закона «О банкротстве» 1995 г.
Во-первых, как отмечают большинство авторов статей, посвященных анализу отечественного Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», такие как Ю.Г. Басин, М.К. Сулейменов «само понятие и признаки банкротства, которыми оперировал прежний Указ, не отвечают современным представлением об имущественном обороте и требованиям, предъявляемым к его участникам».[10, с.54] В соответствии с п.1 ст.1 Указа Президента РК имеющего силу закона «О банкротстве» под банкротством понималась устойчивая неспособность должника - индивидуального предпринимателя или юридического лица - удовлетворить требования своих кредиторов и выплатить налоговые платежи вследствие превышения пассивов должника над его активами. Исходя из определения банкротства, заложенного в Указе Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», банкротом можно было признать предприятие только в том случае, когда кредиторская задолженность превышала балансовую стоимость имущества. А как быть в ситуации, если общая сумма обязательств равнялась общей стоимости имущества, но само имущество неликвидное и не может быть продано за эту сумму? Ответ на этот вопрос Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» не содержал.
В отличие от мирового опыта, исходящего из того, что банкротом может стать тот, кто не в состоянии оплачивать долги, отечественный Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» 1995 г. позволял крупным предприятиям, не опасаясь банкротства, длительное время не оплачивать полученные товары (оказанные услуги или выполненные работы) и использовать денежные средства своих кредиторов в качестве собственных средств с тем условием, чтобы кредиторская задолженность не превышала балансовую стоимость активов. И как показывает практика, суды признавали банкротами в основном лишь небольшие предприятия.
Во-вторых, Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» 1995 г., в отличие от ныне действующего законодательства, не подразделял хозяйствующих субъектов - должников на различные категории: юридическое лицо и индивидуальный предприниматель; торговое предприятие и фермерское хозяйство; промышленное предприятие и кредитная организация. Одинаковыми были признаки и процедуры банкротства для таких должников, хотя совершенно очевидно, насколько различными будут последствия их применения. [5, с. 12]
В-третьих, в Указе Президента РК имеющего силу закона «О банкротстве» 1995 года практически не содержались нормы, детально регламентирующие процессуальные отношения по разрешению споров о несостоятельности и судам при рассмотрении дела приходилось обращаться к нормам Гражданско-процессуального Кодекса, который в свою очередь детально регулировал только исковое производство. Но ведь дело о банкротстве, по сути, не является экономическим спором в общепринятом значении этого слова. Кредитор вправе выбрать между предъявлением обычного иска о взыскании задолженности или подать заявление о возбуждении дела о несостоятельности.
Стало ясно, что Правительству РК, Комитету по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан, Министерству государственных доходов Республики Казахстан (МГД РК) и судам придется самостоятельно восполнять пробелы в правовом регулировании данного института.
Так, например, большую ценность представляли собой Правила МГД РК от 21.10.1999 N 1286 «Правила удовлетворения требований кредитора налогового комитета по погашению задолженности несостоятельного должника (банкрота) перед бюджетом в процессе конкурсного производства за счёт имущества, переданного конкурсным управляющим», Постановление Правительства РК от 20 мая 1996 г. № 498 «О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий» [11, с.5], Приказ МГД РК от 08.10.1999 N 1222 «О мерах по выявлению и предотвращению фактов преднамеренного и ложного банкротства» и Распоряжение Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 12 сентября .997 г. «Временные методические рекомендации по оценке финансового состояния предприятий, имеющих признаки несостоятельности».[12, с.5] Приказ Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 01.10.2002 N 4 «Об утверждении инструкции о формировании и утверждении реестра требований кредиторов в процедурах банкротства».
Изучая вопрос становления института банкротства в Казахстане нельзя обойти вниманием и такой уполномоченным орган как Комитет по работе с несостоятельными должниками и его территориальные управления в областях и гг. Астана и Алматы. К основным задачам этого органа было отнесено: проведение государственной политики, направленной на предотвращение несостоятельности предприятий, представление интересов государства при решении вопросов, связанных с возбуждением производства по делу о несостоятельности предприятий и принятием решений о проведении санации государственных предприятий, оказание помощи предприятиям, имеющим признаки банкротства и т.д.
В соответствии с возложенными полномочиями и согласно компетенции уполномоченного в процедурах банкротства государственного органа. Комитетом по работе с несостоятельными должниками осуществляется контроль за проведением процедур банкротства, при рассмотрении процедурных вопросов ликвидируемых организаций. В соответствии с постановлениями Правительства Республики Казахстан в отношении предприятий, имеющих важное стратегическое значение для экономики страны, Комитетом проводится контроль за проведением процедур банкротства и исполнением особых условий и порядком реализации их конкурсной массы данных предприятий. В соответствии с приказом Председателя Комитета от 31.01.2006г. № 3 «О пинзольных предприятиях», осуществляется контроль за проведением конкурсного производства ряда отдельных, крупных предприятий, в том числе и имеющих важное стратегическое значение для экономики страны, ликвидируемых по установленным Правительством Республики Казахстан особым условиям и порядку реализации их конкурсной массы в количестве 55 организаций банкротов. При этом согласно данного приказа, направляемые территориальными органами материалы по всем мероприятиям, предусмотренными законодательством о банкротстве, проходят в обязательном порядке согласование с центральным аппаратом Комитета. Из них по 27 предприятиям вынесены определения о завершении конкурсного производства.
Согласно пункту 9 Правил назначения, учета и регистрации конкурсного управляющего, утвержденного приказом Председателя Комитета от 11 июля 2002 года №66 в связи с тем, что стоимость активов должника превышает 50 000 месячных расчетных показателей по 5 предприятиям назначение конкурсного управляющего и дальнейший контроль за проведением процедур банкротства ведется Комитетом напрямую.
Попытка реформирования института несостоятельности (банкротства) и приведения его в соответствие с требованиями времени была предпринята в 1997 году, когда был подготовлен, принят и подписан новый Закон РК «О банкротстве» от 21.01.1997 N 67-1 (далее - Закон), который определил условия и порядок проведения специальных процедур, реабилитации несостоятельного должника, признания юридического лица банкротом и его ликвидации, а также внесудебной процедуры ликвидации.
Создавая новый Закон РК «О банкротстве» законодатель, изучив существующие в развитых зарубежных странах институты несостоятельности, и учтя опыт применения старого законодательства, заработал ряд принципиально новых положений, не свойственных предыдущему Указу Президента РК имеющему силу закона.
Новый Закон регулирует весь спектр отношений, возникающих в связи банкротством. Прежде всего, в нем определяются критерии и признаки банкротства, основания применения к должнику соответствующих процедур. Отличительной чертой закона является включение в него не только норм сериального права, но и большое количество норм процессуального характера, в частности требования к заявлению о признании банкротом, о подсудности дел, о видах процессуальных документов и т.д.
Анализ любого общественного явления, в том числе и банкротства, предполагает определение его участников. Поскольку в данном дипломе проводится анализ банкротства не только юридических лиц, но и физических лиц, необходимо более подробно рассмотреть тот круг лиц, которые попадают под действие закона о банкротстве. Данный Закон применяется к делам о банкротстве юридических лиц, казенных предприятий и учреждений.
Согласно ст.ст. 21, 52 Гражданского Кодекса РК банкротом может быть признан индивидуальный предприниматель и признано юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчёты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а так же обеспечить обязательные платежи в бюджет внебюджетные фонды[13].
При подготовке нового закона выбор у законодателя был невелик. Все существующие в законодательстве различных стран подходы к определению несостоятельности должника можно свести к двум вариантам: в основе признания должника банкротом предусматриваются либо принцип его неплатежеспособности (исходя из анализа встречных денежных потоков), либо принцип неоплатности (исходя из соотношения активов и пассивов по балансу должника). Действовавший Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» в качестве критерия несостоятельности использовал принцип неоплатности, что затрудняло и затягивало рассмотрение дел в суде в интересах кредиторов, а главное лишало суды и кредиторов возможности применять процедуры несостоятельности (в том числе и внешнее управление для восстановления платежеспособности должника) к неплатежеспособным должникам, у которых стоимость имущества формально превышала общую сумму кредиторской задолженности.
Следует отметить, что в законодательстве некоторых государств и пользуется такой критерий, как неоплатность, требующий анализа баланса должника (например, по германскому законодательству критерием несостоятельности должника наряду с неплатежеспособностью признается и «сверхзадолженность», то есть недостаточность имущества должника для покрытия всех его обязательств), оно применяется дополнительно к критерию неплатежеспособности ликвидности) и служит главным образом основанием выбора процедуры, применяемой к неплатежеспособному должнику, - ликвидационной или рибилитационной.
По этому же пути пошел и новый Закон о банкротстве: должник - юридическое лицо или предприниматель может быть признан банкротом в случае его неплатежеспособности, но наличие у него имущества, превышающего общую сумму кредиторской задолженности, является доказательством реальной возможности восстановить его платежеспособность и. следовательно, может служить основанием для применения процедуры внешнего управления. В отношении же несостоятельности юридических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, может применяться принцип неоплатности, то есть превышения кредиторской задолженности над стоимостью их имущества.
Итак, в 21.01.1997 году юридическая общественность, казахстанские предприниматели получили для изучения новый Закон РК «О банкротстве». Он состоит из 11 глав и 107 статей в Указе же было 5 глав и 27 статей.
Новый Закон РК «О банкротстве» значительно отличается от существовавшего ранее Указа Президента РК имеющего силу закона «О Банкротстве» и включает в себя целый ряд положений, являющихся новыми для отечественного законодательства.
По сравнению с Указом Президента РК от 07.04.1995 N 2173 «О Банкротстве» объем его вырос более чем в три раза. Усложнился и смерился понятийный аппарат, внесено много уточнений процессуального характера, появилось много принципиально новых норм материального права.
По структуре новый Закон содержательнее и последовательнее прежнего. Нет сегодня тех смешений процессуальных и материальных норм, которые были характерны для Указа Президента РК имеющий силу закона банкротстве» от 07.04.1995 N 2173. Например, нормы глав 1, 2, 4, 6, 7 представлены на урегулирование материально-правовых вопросов. Глава 3 - рассмотрение дел о банкротстве в судебном порядке» целиком посвящается особенностям рассмотрения дел о банкротстве судами. Здесь логически последовательно излагаются процессуальные правила, начиная с вопросов подведомственности и подсудности, кончая распределением судебных обязанностей. Не смущает при этом и очень разный объем выделенных глав, например, глава 2 состоит всего из четырёх статей. Между тем ее выделение представляется оправданным, так как речь в ней идет о комитете кредиторов, формировании, заседании и полномочиях, о принимаемых им решениях.
Глава 6 «Реабилитационная процедура» рассматривает санацию как реабилитационную меру, в ходе которой собственником имущества должника (уполномоченным им органом), кредиторами или иными лицами несостоятельному должнику оказывается финансовая помощь, а также представляется иной комплекс мер по мобилизаций резервов должника и укреплению его финансово - хозяйственного положения» [7, с.4], а в старом Указе Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» санация рассматривалась как одна из реорганизационных процедур, по оказанию финансовой и материально-технической помощи должнику, производимых судом [6, с.8].
Новый Закон в отдельных параграфах отразил особенности процедуры банкротства для сельскохозяйственных организаций, страховых организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств. Закон особо регулирует банкротство гражданина и банкротство индивидуального предпринимателя.
В качестве основного признака банкротства новый закон избрал критерий «неплатежеспособности», состоящий в согласно ст. 1 Закона РК неспособности должника выполнить денежные обязательства и иные требования денежного характера, т.е. неспособность удовлетворить требования кредиторов по обязательствам и (или) исполнить обязанность по оплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на момент подачи в суд заявления о признании должника банкротом. При определении размера денежных обязательств принимается во внимание только задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате. В то же время на всех стадиях дела с несостоятельности должника конкурсного производства не учитываются обязательства, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением должником принятых на себя обязательств (неустойка (штрафы, пени) и убытки). Аналогичный подход отмечается и к мерам, финансовой ответственности, подлежащих пленению за несвоевременное перечисление налоговых и других обязательных платежей. До принятия нового закона о банкротстве этот вопрос не был четко урегулирован в законодательстве, хотя суды при рассмотрении дел придерживались именно такой практики.[14, с.5]
Тем не менее, такой подход к определению признаков банкротства не позволяет кредиторам взыскать с должника в конкурсном производстве понесенные убытки и неустойку, а также финансовые санкции, но стоит помнить, что данные требования в соответствии со п. 2 ст. 81 Закона РК будут удовлетворены только в пятую очередь, после полного погашения всех остальных требований.
Одновременно, п.1 ст. 68 Закона РК предусматривает, что с момента с признания должника банкротом и открытия конкурсного производства прекращается начисление неустойки (штрафов, пени), процентов и иных финансовых санкций по заемным видам задолженности должника
Дела о банкротстве рассматриваются судом, если требования кредиторов к должнику в совокупности составляют сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей. На сегодняшний день эта сумма составляет 150*1511 тенге = 226650 тенге. Таким образом, Закон «О банкротстве» помимо факта неплатежей и временного их отрезка устанавливал и задолженность. Аналогичный подход содержит законодательство Англии - там «минимальная задолженность составляет 750 фунтов стерлингов, в отличие от права Франции, где достаточно признака несостоятельности — прекращения платежей» [15, с.16].
В настоящий момент, когда в основном хозяйствующие субъекты при внесении денег определяют свои обязательства в иностранной валюте, в ее изменениях систематического роста курса доллара США и соответственно падения курса тенге предприятий указанная сумма становится очень сомнительной, недобросовестные фирмы могут воспользоваться сложившейся ситуацией для устранения конкурентов, несмотря на достаточно не простую процедуру признания должника несостоятельным.
Одной из новелл в новом законе о банкротстве является то, что размер денежных обязательств считается установленным если он подтвержден вступившим в законную силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником своих требований (ст. 19, 23 Закона РК). Доказательствами признания задолженности могут служить вступившие в силу решения суда о взыскании с должника задолженности, отказ в иске должнику о признании недействительным акта налоговой инспекции о погашении недоимки, ответ на претензию, двусторонний акт расчетов либо иной документ должника, подтверждающий долг.
Как и ранее действующий, новый закон предусматривает два способа признания должника несостоятельным: по решению суда или добровольное признание о банкротстве. Поскольку порядок признания должника – банкротом по решению суда будет рассмотрен в другой главе, стоит обратить внимание на порядок добровольного объявления должника о несостоятельности, поскольку содержащиеся в новом законе нормы качественно отличаются от ранее действующих.
Объявление о добровольной ликвидации, в отличие от ранее действующего законодательства, которое рассматривало обращение в суд как право, предусматривает случаи, когда должник обязан (ст.17 Закона РК) обратиться в суд о признании его банкротом или в уполномоченный орган в случае, когда собственником его имущества, уполномоченным им органом, учредителями или компетентным органом юридического лица принято решение о его ликвидации, а имущества достаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме.
Так же, если ранее при неполучении от кредитора ответа на уведомление должника о добровольной ликвидации, предыдущий закон оставлял последнему право на применение данной процедуры, то новый закон говорил, что должник обязан получить письменное согласие от всех имеющихся кредиторов.
Если хотя бы один из кредиторов возражает против ликвидации должника в добровольном порядке, Закон обязывает руководителя должника явиться с заявлением о признании должника банкротом в суд. Процедура признания должника банкротом рассчитана на случай много количества кредиторов. При отсутствии этого условия, когда имелся всего один кредитор, имеет смысл решать возникшую проблему в соответствии с Законом Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в которые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам Банкротства» от 10 января 2006 пода введена новая процедура, регулируемая издательством о банкротстве - внешнее наблюдение.
Законом внешнее наблюдение определяется как процедура, вводимая не в целях обеспечения сохранности имущества должника, выявления признаков преднамеренного и ложного банкротства, проведении анализа финансового состояния, а также действий (бездействия) по уклонению от внесения обязательств перед кредиторами, контроля со стороны кредиторов за состоянием финансово-хозяйственной деятельности должника, ведением им реорганизации, совершением сделок по отчуждению средств, передаче имущества в залог или аренду, а также других средств по ценам значительно ниже рыночных либо без достаточных - званий, исполнение которых может повлечь убытки для должника.
Статьей 41-1 Закона Республики Казахстан «О банкротстве» определен порядок введения процедуры внешнего наблюдения, определены правила введения (согласие не менее трех кредиторов, в том числе заявителя, доказательство неплатежеспособности должника) и лица, имеющие право оспаривать процедуру (кредитор либо уполномоченный орган). Внешнее наблюдение — это добанкротная стадия, когда еще возможно реанимировать платежеспособность должника путем продажи имущества и признания дебиторской задолженности, предотвратить случаи с измеренного и ложного банкротства.
Процедура внешнего наблюдения вводится на основании определения, на срок от трех месяцев до одного года.
Администратором внешнего наблюдения назначается физическое лицо индивидуальный предприниматель, имеющее на осуществление деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников в процедурах банкротства лицензию, выдаваемое уполномоченным органом.
Порядок назначения администратора внешнего наблюдателя устанавливается уполномоченным органом.
Все расходы внешнего наблюдения будут отнесены на кредиторов и финансовое состояние должника.
Согласно статье 41-6 Закона условия финансирования административных расходов и текущих выплат администратору внешнего наблюдения определяются соглашением, заключаемым до введения внешнего наблюдения между кредиторами, выразившими согласие на ее применение.
Администратор внешнего наблюдения по прохождении периода внешнего наблюдения обязан представлять в суд согласованный с комитетом кредиторов и уполномоченным органом отчет о своей деятельности с предложениями о возможностях финансово-экономического оздоровления должника (реабилитационная процедура, конкурсное производство). Согласно статье 41-8 Закона внешнее наблюдение прекращается при подтверждении судом заключительного отчета администратора внешнего наблюдения в случаях истечения срока внешнего наблюдения, достижения целей внешнего наблюдения[16, с.4]
1.2 Общая характеристика современного института несостоятельности банкротства)
Прежде чем рассматривать особенности банкротства отдельных субъектов, необходимо остановиться на понятийном аппарате, признаках субъектах и процедурах банкротства, то есть на общих положениях.
Своими корнями институт несостоятельности уходит в далекое прошлое. Первые отголоски конкурсных отношений можно обнаружить в гражданском праве. Поскольку у древних отсутствовали развитые хозяйственные и имущественные связи, а также механизм оценки имущества, обеспечение обязательств в то время носило личностный характер: «...чтобы добыть кредит, плебею оставалось только заложить себя и детей в кабалу кредиторов».[4, с. 128] В случае неисполнения требований о возврате кредита, должник поступал в личное распоряжение кредитора, причем последний был вправе убить должника и разрубить его тело на части. С течением времени в римском праве появляются нормы, дающие право кредитору обратить взыскание на имущество должника, но, тем не менее, это не избавляло его от личной долговой расправы.
Историческое развитие института банкротства было поначалу таково, что разрешало казнить несостоятельного должника. Банкрота приравнивали к вору, надевали на него ошейник и помещали у позорного столба. Несостоятельность ассоциировалась с позором. Так, Наполеон, сравнивал несостоятельного должника с капитаном, покинувшим корабль, а факт несостоятельности рассматривал как преступление.
Термин «банкротство» происходит от латинских слов bankus (лавка) и ruptus (сломанный). То есть лавку, на которой ростовщики оформляли сделки, называли банком, и, если «банкир» разорялся, он на виду у всех буквально ломал свою лавку[4, с.130].
Ныне под словом «банкротство» понимается финансовый крах, разорение, долговая несостоятельность, отказ гражданина или компании платить по своим долговым обязательствам из-за отсутствия средств[17, с.147].
Вместе с тем понятие «банкротство» в каждом государстве определяется принятым законом. Например, в законе России банкротством считается «неспособность удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника»[18, с.16].
В Великобритании компания или физическое лицо считаются несостоятельными, если у них нет достаточного количества активов для покрытия своих долгов или если они не в состоянии уплачивать свои долги по мере наступления сроков их уплаты.
В казахстанском законе «О банкротстве» под термином «банкрот» подразумевается «должник, несостоятельность которого установлена судом»[7].
Терминология понятийного аппарата банкротства отталкивалась от понятий иностранного права. Так, например, в энциклопедии Брокгауза и Эфрона, дается такое понятие банкротства: - это юридический термин торгового права, означающий «неоплатность лица, производящего торговлю, происшедшую от его вины» [5, с.23]. Однако уже в то время выделяли следующие признаки банкротства:
1. Банкротство - есть неоплатность, т. е. такое состояние должника, когда он не удовлетворяет предъявленных к нему обязательных требований;
2. Субъектом банкротства, то есть банкротом, является лишь лицо, производящее торговлю, в противоположность прочим лицам (неторгового состояния), которые, впав в неоплатность, называются несостоятельными должниками;
3. Неоплатность должна происходить от вины должника.
Такое понятие банкротства было заимствовано из Французского торгового права, так французское законодательство относило банкротство к преступлениям, рассматривая его как социально-торговое преступление. Отечественная система о банкротстве строилась схожим образом.
На сегодняшний день в юридической литературе неоднократно поднимается вопрос: что такое несостоятельность и что такое банкротство, являются ли они синонимами или нет. На этот счет существуют различные точки зрения.
Так, например, Г.Ф. Шершеневич считает, что банкротством следует считать несостоятельность, сопряженную с таким виновным поведением должника, которое причиняет или ставит цель причинить вред кредиторам. [18, с.6] Л. Щенникова также указывает на то, что проведение различий между понятиями несостоятельность и банкротство «...по принципу вины представляется не лишенным глубокого смысла.
Авторы книги «Банкротство», пишут: «предприятие-банкрот, несостоятельное предприятие.»[19, с.217]
Интересна и позиция С.Э. Жилинского, который помимо указанных понятий оперирует еще и таким понятием, как неплатежеспособность, выстраивая все три в определенную цепочку. «Все начинается с платежеспособности. Если она оказывается вовсе непосильной для пленника и последний теряет всякую возможность рассчитаться с кредиторами, то такой неплательщик тем самым приобретает новое качество - становится несостоятельным. Третье и завершающее качество не тернистом пути незадачливо предпринимателя - банкрот. Им его наделяет суд».[20, с.159]
Новый Закон РК «О банкротстве» от 21.01.1997 N 67-1 так же не внес ясности в данный вопрос. Так в его тексте определения «банкротство» (ст.1 Закона РК) употребляется термин «несостоятельность». Начиная же со статьи 2 «банкротство» становится самостоятельным понятием.
Как уже отмечалось Закон РК «О банкротстве» от 21.01.1997 N 67-1 по-новому, путем указания на существенные черты, определил понятие банкротства. В соответствии со ст. 1 Закона под банкротством понимается признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации и так же даёт определение несостоятельности как признанной судом или должником неспособности должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по оплате заработной платы. Таким образом, из определения исчезла несвойственная для него характеристика экономического положения должника, как неудовлетворительная структура баланса.
Рассматривая понятие банкротства, стоит обратить внимание на тот факт, что закон, в отличие от традиционного подхода, принятого в германском праве к определению понятия должника, белее узко подходил к пониманию, подразумевая под ним сторону, должную уплатить - литеру только лишь денежную сумму, тогда как статья 268 Гражданского Кодекса РК говорит, что должником является - сторона, обязанная совершить определенные действия по требованию кредитора, как-то: передать товар, выполнить работу, оказать услуги, уплатить денежную и т.п. С другой стороны, закон, не ограничивается только гражданско-правовыми обязательствами, имея ввиду также публично-правовую обязанность по уплате налогов и других обязательных платежей.
Итак, под несостоятельностью (банкротством), понимается признанная судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Исходя из понятия можно выделить две стороны в данном правоотношении: должник и кредитор.
Где, должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного Законом, кредитор - физические и юридические лица, а также Республика Казахстан. Под денежным обязательством понимается - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору и по другим основаниям, предусмотренным Гражданским Кодексом РК. Под обязательными платежами понимаются налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством РК.
Можно выделить следующие признаки банкротства:
- гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления срока их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества;
- юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.
Таким образом, идет разделение по субъектному составу. Это разделение проявляется и во всех законодательных актах РК, регулирующих вопросы банкротства. Несомненно, это нужно считать основой закона, позволяющим эффективно использовать нормы закона.
Так, в соответствии с субъектным составом предусмотрены следующие процедуры банкротства:
1) при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица
это:
- наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с Законом, в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния должника;
- внешнее управление (реабилитационная процедура, например, судебная санация) - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по правлению должником управляющему;
- конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов;
- внесудебная процедура ликвидации является способом, позволяющим ликвидировать несостоятельного должника под контролем кредиторов и уполномоченного органа;
- мировое соглашение - соглашение между должником и кредитором (кредиторами), а также третьими лицами, содержащее положения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством РК, и утверждаемое, регламентируется общими нормами ГПК РК, т.к. в новом Законе глава 5 «Мировое соглашение» была исключена.
2) при рассмотрении дела о банкротстве должника-гражданина применяются:
- конкурсное производство; мировое соглашение. Несмотря на субъекта банкротства, дела о банкротстве рассматриваются судом. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона, дело о банкротстве может быть возбуждено судом, если требования к должнику юридическому лицу в совокупности составляют не 150 МРП, а к должнику-гражданину - независимо от суммы долга, если не предусмотрено иное.
Не останавливаясь более подробно на общей части института банкротства - перейду к особенностям банкротства отдельных субъектов.
2 ОСНОВЫ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ
2.1 Банкротство (несостоятельность) индивидуальных предпринимателей
Одним из основных недостатков ранее действовавшего законодательства о банкротстве следует назвать одномерный подход ко всем категориям должников при применении к ним процедур банкротства. Закон уже отмечалось, не делал никаких различий между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем; между крупным (зачастую единственным в населенном пункте) предприятием и посреднической организацией, не обладавшей собственным имуществом; торговым предприятием и крестьянским (фермерским) хозяйством; промышленным предприятием и кредитной организацией. Одинаковыми были и признаки банкротства таких должников, и применяемые к ним процедуры, и порядок рассмотрения дел судами.
Новый Закон применяется к делам о банкротстве юридических лиц, ее казенных предприятий и учреждений. Особенности применения предусмотренных новым Законом процедур банкротства в отношении организаций с непрерывным циклом производства, а также организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на товарном рынке, могут быть установлены законодательством Республики Казахстан.
Законодательными актами могут быть установлены особенности применения предусмотренных новым Законом процедур банкротства в отношении пенсионных фондов и некоторых других юридических лиц.
В случае принятия судом решения о признании банка банкротом его ликвидация осуществляется в соответствии с банковским законодательством.
В случае принятия судом решения о признании страховой (перестраховочной) организации банкротом ее ликвидация осуществляется в соответствии о законодательством о страховании и страховой деятельности.
Дела о банкротстве рассматриваются судом по общим правилам гражданского судопроизводства с особенностями, установленными новым Законом.
При банкротстве организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее монопольное положение на товарном рынке либо имеющих важное стратегическое значение для экономики республики, способных оказать влияние на жизнь, здоровье граждан, национальную безопасность или окружающую среду, а также признанных банкротами по инициативе государства, Правительство Республики Казахстан в целях защиты интересов граждан РК и государства вправе устанавливать особые условия и порядок приватизации конкурсной массы и дополнительные требования к покупателям объектов конкурсной массы.
Банкротство (несостоятельность) граждан регулируется ГК РК (общая часть), Законом РК «О банкротстве» и Законом РК «О частном предпринимательстве» от 31.01.2006 г.[21] (направленного на реализацию установленного Конституцией Республики Казахстан права граждан на свободу предпринимательской деятельности, формирование системы государственных гарантий для индивидуального предпринимательства.
Индивидуальное предпринимательство как вид частного предпринимательства - это инициативная деятельность граждан, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих граждан и осуществляемая от имени граждан за их риск и под их имущественную ответственность. [21]
Субъектами индивидуального предпринимательства являются физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и при отсутствии признаков юридического лица.
Видами индивидуального предпринимательства являются личное предпринимательство и совместное предпринимательство.
Личное предпринимательство осуществляется одним гражданином самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и или распоряжение имуществом.
Совместное предпринимательство осуществляется группой граждан индивидуальных предпринимателей на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом. Совместное предпринимательство может осуществляться на базе общей совместной собственности (общая собственность супругов, общая собственность крестьянского (фермерского) хозяйства, общая собственность на приватизированное жилище) или общей долевой собственности. Формами совместного предпринимательства являются [21]:
1) предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности супругов;
2) семейное предпринимательство, осуществляемое на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище;
3) простое товарищество, при котором предпринимательская деятельность осуществляется на базе общей долевой собственности.
При осуществлении личного предпринимательства гражданином, состоящим в браке, без упоминания другого супруга в качестве предпринимателя, согласия этого супруга на осуществление предпринимательской деятельности не требуется.
В случаях, когда для осуществления личного предпринимательства гражданин использует общее имущество супругов, согласие другого супруга на такое использование предполагается, если иное не предусмотрено законодательными актами или брачным контрактом, либо иным соглашением между супругами.
При осуществлении предпринимательства супругов в деловом обороте от имени супругов выступает один из супругов с согласия другого супруга, второе может быть подтверждено при регистрации индивидуального предпринимательства или выражено письменно и нотариально заверено, в случаях, когда деятельность индивидуального предпринимателя осуществляется без государственной регистрации.
При отсутствии таким образом выраженного согласия одного из супругов на выступление другого супруга в деловом обороте от их имени подтверждает, что супруг, выступающий в деловом обороте, осуществляет предпринимательскую деятельность в виде личного предпринимательства.
При осуществлении семейного предпринимательства, связанного с пользованием в качестве объекта предпринимательской деятельности приватизированного жилища, выступление в деловом обороте одного из собственников жилища производится только с согласия других собственников, нотариально удостоверенного.
При осуществлении индивидуального предпринимательства с использованием формы простого товарищества ведение общих дел частников простого товарищества производится по их общему согласию. По соглашению между собой участники могут поручить выступление в деловом обороте одному из участников, действующему в этом случае на основании доверенности, выданной остальными участниками товарищества.
Индивидуальные предприниматели несут ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое взыскание не может быть обращено в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан.
При осуществлении личного предпринимательства гражданин несет ответственность всем имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, в том числе долей в общей собственности супругов. В случаях, когда гражданин использует для осуществления предпринимательской деятельности общее имущество супругов, взыскание по его долгам может быть обращено и на общее имущество супругов. Если супруг, не являющийся предпринимателем, не согласен на использование общего имущества другим супругом для осуществления предпринимательской деятельности, он вправе поставить вопрос, в том числе о судебном порядке, о разделе общего имущества. Имущество каждого из супругов, не являющегося предпринимателем, не может быть предметом обращения взыскания по долгам другого супруга, осуществляющего личное предпринимательство. [21, с3]
При осуществлении предпринимательства супругов взыскание по сам супругов в связи с осуществлением предпринимательской деятельности может быть обращено на общее имущество супругов, независимо от того, кто из них выступает в деловом обороте.
В случаях, когда в качестве объекта предпринимательской деятельности используется приватизированное жилище, взыскание по долгам создается на это жилище.
При осуществлении предпринимательской деятельности, связанной с простым товариществом, участники простого товарищества отвечают по обязательствам простого товарищества перед третьими лицами солидарно, если договором о совместной деятельности не предусмотрено иное.
Простое товарищество образуется на основе договора о совместной хозяйственной деятельности. По договору о совместной хозяйственной деятельности (договору простого товарищества) стороны (индивидуальные предприниматели) обязуются совместно действовать для осуществления индивидуального предпринимательства. [13, с.25] Для осуществления индивидуального предпринимательства участники простого товарищества вносят взносы имуществом или иными имущественными правами, включая право на результаты интеллектуальной деятельности, либо путем трудового вклада. Взносы участников предполагаются равными по стоимости, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.
Денежная оценка имущественного или трудового взноса производится по соглашению между участниками товарищества. Денежные или иные имущественные взносы участников договора, а также имущество, созданное или приобретенное в результате совместного осуществления предпринимательской деятельности, являются их общей долевой собственностью. Порядок покрытия общих расходов по совместной предпринимательской деятельности и возможных в ее результате убытков определяется договором участников. Если договором такой порядок не предусмотрен, общие расходы и убытки покрываются за счет общего имущества участников договора, а недостающие суммы складываются между ними пропорционально их долям в этом имуществе. Приход (прибыль), полученный участниками товарищества в результате совместной предпринимательской деятельности, распределяется пропорционально их долям в общем имуществе, если иное не предусмотрено договором простого товарищества. Соглашение об отстранении кого-либо из частников в распределении прибыли является недействительным.
Участники товарищества не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе и соответственно передавать право на участие в товариществе без согласия остальных участников. Участник товарищества имеет право по своему усмотрению отказаться от участия в совместной деятельности.
Расходы участников, вызванные отказом кого-либо из них от участия в товариществе, взыскиваются в полном объеме, если договором простого товарищества не предусмотрено иное.
Крестьянским (фермерским) хозяйством признается такое хозяйство, в котором осуществление индивидуального предпринимательства неразрывно связано с использованием земель сельскохозяйственного назначения для производства сельскохозяйственной продукции, а также с переработкой и сбытом этой продукции. [22, с.2]
Основными формами крестьянского (фермерского) хозяйства являются [22, с.21]:
1) крестьянское хозяйство, в котором предпринимательская деятельность осуществляется в форме семейного предпринимательства, основанного на базе общей совместной собственности;
2) фермерское хозяйство, основанное на осуществлении личного предпринимательства;
3) фермерское хозяйство, организованное в форме простого товарищества на основе договора о совместной деятельности;
4) законодательными актами Республики Казахстан могут быть предусмотрены и другие формы крестьянского (фермерского) хозяйства.
Правоотношения, связанные с крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, регулируются Законом РК от 31.01.2006 №124-3 г. «О частном предпринимательстве» и специальным законодательством, определяющим правовые, организационные и экономические основы создания и функционирования крестьянских (фермерских) хозяйств в Республике Казахстан - Законом РК от 31.03.1998 N 214-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве».
Банкротство крестьянских (фермерских) хозяйств осуществляется в соответствии со статьей 21 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть), Законом Республики Казахстан «О банкротстве» и главой VI Закона РК от 31.01.2006 №124-3 г. «О частном предпринимательстве».
Глава VI ст.28 Закона РК от 31.01.2006 №124-3 г. «О частном предпринимательстве» регламентирует банкротство индивидуального предпринимателя.
Основанием для объявления банкротом должника - индивидуального предпринимателя является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования об уплате заработной платы, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды за счет принадлежащего ему имущества.
Банкротство устанавливается решением суда или объявляется во внесудебном порядке должником по соглашению с кредиторами.
Основанием обращения в суд с заявлением о банкротстве должника для кредитора является неплатежеспособность должника. Должник считается неплатежеспособным, если он не исполнил обязательство в течение трех месяцев с момента наступления срока его исполнения.
Основанием для обращения должника в суд с заявлением о своем банкротстве является его несостоятельность.
Правом на подачу заявления о признании индивидуального предпринимателя банкротом обладают должник, кредиторы по гражданско-правовым обязательствам, связанным с осуществлением должником предпринимательской деятельности, налоговые и иные уполномоченные государственные органы в отношении обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды.
При применении к индивидуальному предпринимателю процедур банкротства его кредиторы по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, также вправе предъявить свои требования, если срок исполнения по таким обязательствам наступил.
Заявление должника - индивидуального предпринимателя о своем банкротстве подается в суд по месту регистрации предпринимательской деятельности, а если такая деятельность осуществляется без регистрации по месту его жительства, определяемому по правилам гражданско-процессуального законодательства, при совместном предпринимательстве - по месту жительства одного из индивидуальных предпринимателей. [23, с.9]
Заявление индивидуального предпринимателя о своем банкротстве подписывается гражданином, при совместном предпринимательстве - всеми его участниками или их представителями и должно включать все необходимые сведения, установленные для заявления о банкротстве должника - юридического лица, а также сведения об обязательствах индивидуального предпринимателя, не связанных с предпринимательской деятельностью.
Заявление кредитора о признании должника банкротом должно соответствовать требованиям, установленным законодательством о банкротстве для заявления кредитора - юридического лица.
Согласно ст. 22 Закона РК «О банкротстве» заявление кредитора подается в суд в письменной форме. Заявление кредитора - юридического лица подписывается его руководителем либо лицом, его заменяющим, а заявление кредитора - гражданина - этим гражданином. Заявление кредитора может быть подписано его представителем. В этом случае к заявлению прилагается доверенность кредитора, подтверждающая полномочия представителя на обращение в суд с соответствующим заявлением от имени кредитора.
В заявлении кредитора должны быть указаны [23, с.9]:
1) наименование суда, в который подается заявление;
2) наименование должника и его место нахождения;
3) наименование кредитора, подавшего заявление, и его место нахождения;
4) обязательство должника перед кредитором, из которого возникло его требование, срок исполнения этого обязательства;
5) существо и сумма требований данного кредитора к должнику;
6) сумма задолженности по обязательству и начисленных на эту сумму вознаграждения (интереса) с учетом неустойки (штрафа, пени) и убытков, подлежащих взысканию с должника;
7) установленные правовые основания требований кредитора (судебное заявление, признание этих требований должником, а при их отсутствии докасательства, подтверждающие обоснованность требований кредитора и их суммы);
8) известные кредитору сведения об имеющемся у должника имуществе;
9) перечень прилагаемых документов;
10) доказательство обращения с требованиями к должнику;
11) иные сведения, если они необходимы для рассмотрения дела о банкротстве.
Кредитор обязан направить должнику копии заявления и прилагаемых к нему документов.
Заявление кредитора, не соответствующее требованиям, предусмотренным выше, а также поданное без приложения необходимых документов, возвращается судом без рассмотрения.
К заявлению кредитора о признании должника банкротом прилагаются документы, подтверждающие [24, с.159]:
1) уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере;
2) направление должнику копий заявления кредитора и приложенных к нему документов;
3) обязательства должника перед кредитором, а также наличие и сумма задолженности по этим обязательствам;
4) обоснованность требований кредитора (исполнительные документы, решение суда или письменное признание должником требования кредитора);
5) иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.
Возбуждение и рассмотрение дел о банкротстве индивидуального предпринимателя осуществляется по правилам, установленным для юридических лиц, со следующими особенностями:
1) дела о банкротстве рассматриваются судом, независимо от суммы требований кредиторов к должнику;
2) возбуждение производства по делу о банкротстве может не влечь за собой введение внешнего управления имуществом должника, если иное не установлено определением суда;
3) в целях обеспечения интересов кредитора при банкротстве должника суд с момента возбуждения производства по делу налагает арест на его имущество, в том числе на его долю в общей собственности, за исключением тех случаев, когда представлено поручительство или иной способ обеспечения исполнения обязательств должника со стороны третьих
4) по заявлению должника суд может отложить рассмотрение дела на срок не более одного месяца для достижения мирового соглашения либо рассмотрения ходатайства о применении реабилитационной процедуры. Деловое соглашение заключается по правилам, предусмотренным гражданско-процессуальным законодательством, и не может быть распространено на кредиторов, не согласившихся на его заключение;
5) в случае непредставления должником в месячный срок доказательств удовлетворения или возможности удовлетворения требований кредиторов или заключения мирового соглашения, а также при отказе в удовлетворении ходатайства о применении реабилитационной процедуры суд выносит решение о признании должника банкротом;
6) возбуждение производства по делу о банкротстве должника индивидуального предпринимателя не является препятствием для вынесения решений судов о взыскании денежных сумм или обращении взыскания на его имущество по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью должника;
7) исполнение обязательств, не связанных с предпринимательской деятельностью, по которым нет решения суда или других исполнительных документов о взыскании с должника денежных сумм, приостанавливается до вынесения судом соответствующего решения;
8) признание недействительными сделок должника осуществляется судом по своей инициативе или по заявлению заинтересованных лиц в зарядке и по основаниям, предусмотренным Гражданским Кодексом Республики Казахстан и законодательством о банкротстве;
9) при возврате имущества и признании недействительности сделок должника, совершенных до признания его банкротом по основаниям, предусмотренным законодательством о банкротстве для юридических лиц, может быть истребовано имущество, переданное в течение одного года до возбуждения дела о банкротстве супругу (супруге), родственникам по прямой восходящей и нисходящей линиям, сестрам, братьям и их родственникам по нисходящей линии, сестрам, братьям и их родственникам по прямой восходящей и нисходящей линиям супруга (супруги) индивидуального предпринимателя.
После возбуждения производства по делу о банкротстве индивидуального предпринимателя суд может удовлетворить ходатайство должника о применении реабилитационной процедуры.
Реабилитационная процедура по делам о банкротстве индивидуальных предпринимателей проводится по правилам, установленным законодательством о банкротстве для юридических лиц, с соблюдением следующих особенностей [25, с.56]:
1) план реабилитации разрабатывается должником - индивидуальным предпринимателем либо кандидатом в реабилитационные управляющие в течение месяца с того момента, как суд отложит производство по делу о банкротстве, и утверждается судом при наличии согласия конкурсных и залоговых кредиторов, сумма требований которых составляет не менее 2/3 от общей суммы их требований;
2) с согласия залоговых и конкурсных кредиторов, сумма требований которых составляет не менее 2/3 от общей суммы их требований, суд может не назначать реабилитационного управляющего и сохранить за должником управление его имуществом и делами.
С момента вынесения судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом наступают следующие последствия:
1)сроки исполнения обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, считаются наступившими;
2)прекращается начисление пени и процентов по всем видам задолженностей банкрота, связанным с предпринимательской деятельностью;
3)прекращается взыскание с должника по всем исполнительным документам, за исключением исполнительных документов по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также по требованиям о взыскании алиментов;
4) решением суда прекращается действие лицензии, выданной на осуществление предпринимательской деятельности.
Суд публикует в одном из официальных печатных изданий нейтрального органа юстиции объявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом. В объявлении указывается срок на предъявление в суд требований кредиторов, который не может быть менее двухмесячного срока со дня опубликования объявления.
Суд рассматривает требования кредиторов, заявленные в сроки которые не могут быть менее двух месяцев. По результатам рассмотрения выносит определение о размере заявленных требований кредиторов и порядке их удовлетворения.
В определении суда устанавливается также порядок удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, которые предъявлены в суд до вынесения соответствующего решения.
До удовлетворения требований кредиторов из суммы, зачисленной на депозит суда, покрываются судебные расходы, а также расходы по выплате вознаграждения администратору, реабилитационному, конкурсному управляющим при условии их назначения.
Требования кредиторов удовлетворяются в очередности, установленной статьей 21 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть).
До удовлетворения требований кредиторов из конкурсной массы покрываются судебные расходы, а также расходы по выплате вознаграждения администратору, конкурсному и реабилитационному управляющим, при условии их назначения. Удовлетворение требований кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом осуществляется за счет принадлежащего ему имущества в следующей очередности [21, с.8]:
1) в первую очередь удовлетворяются требования по взысканию алиментов, а также требования по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью;
2) во вторую очередь удовлетворяются требования кредиторов, обеспеченные залогом имущества, принадлежащего индивидуальному предпринимателю, в пределах суммы обеспечения;
3) в третью очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;
4) в четвертую очередь производятся расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
5) в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.
Объем и порядок удовлетворения требований кредиторов разной очередности определяются по правилам, установленным ст. ст. 76-81 Закона Республики Казахстан «О банкротстве».
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Требование кредитора с согласия может быть удовлетворено способами, не противоречащими законодательству, в том числе в денежной форме и (или) посредством передачи имущества в натуре. Кредитор, кроме кредитора по налогам и другим обязательным платежам в бюджет, должен выразить свое письменное согласие (несогласие) о принятии имущества в натуре в счет погашения требования в пятнадцатидневный срок со дня его предложения конкурсным управляющим.
При недостаточности имущества банкрота оно определяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, подлежащих удовлетворению. В случае отказа конкурсного управляющего в удовлетворении требований кредитора либо уклонении от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса обратиться в суд с иском к конкурсному управляющему.
Требования кредиторов, заявленные после истечения срока (двухмесячного срок с момента публикации объявления о признании должника банкротом), но до утверждения ликвидационного баланса, удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в установленный срок.
Требования кредиторов первой и второй очередей, заявленные до окончания расчетов со всеми кредиторами, подлежат удовлетворению за счет конкурсной массы. До удовлетворения таких требований погашение требований кредиторов соответствующей очереди приостанавливается. В таком же порядке подлежат удовлетворению требования кредиторов других очередей, заявленные в установленный срок, но не признанные конкурсным управляющим, в отношении которых имеется решение суда об их удовлетворении. Претензии кредиторов, на неудовлетворенные за недостатком имущества банкрота, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. Указанные суммы должны быть списаны кредитором с дебиторской задолженности на основании определения суда о завершении конкурсного производства. [26, с.11]
Определение суммы требований кредиторов (граждан) первой очереди, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, осуществляется путем капитализации соответствующих временных платежей (в размере на день признания должника банкротом), подлежащих выплате гражданину до достижения им 70 - летнего возраста, но не менее чем за 10 лет. Выплата данной суммы прекращает соответствующее обязательство должника. Требования кредиторов первой очереди могут быть удовлетворены за счет стоимости заложенного имущества лишь при недостаточности сумм, вырученных от продажи иного, незаложенного, имущества для удовлетворения указанных требований.
При определении суммы требования кредиторов второй очереди - по обязательству, обеспеченному залогом, учитывается задолженность по обязательству в части, обеспеченной залогом. Требования кредитора по обязательству, обеспеченному залогом, удовлетворяются за счет стоимости заложенного имущества. Задолженность по обязательству в части, не обеспеченной залогом, учитывается в реестре требований кредиторов в составе требований пятой очереди.
При определении суммы требований кредиторов третьей очереди - по налогам и другим обязательным платежам в бюджет учитывается задолженность (недоимки), образовавшаяся на момент возбуждения производства по делу о банкротстве. В случае, если должником в период после возбуждения производства по делу о банкротстве не в полном объеме начислены платежи в бюджет и внебюджетные фонды, суммы, не выплаченные до вступления в силу решения о признании должника банкротом и его ликвидации, включаются в общую сумму задолженности должника перед кредиторами четвертой очереди. Суммы финансовых требований учитываются в составе требований пятой очереди.
При определении суммы требований кредиторов четвёртой очереди принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на момент возбуждения производства по делу о банкротстве, за исключением случаев [26, с. 12]:
А) суммы увеличений требований кредиторов по оплате труда и выплате компенсаций, образовавшиеся в результате повышения заработной платы работника в период, исчисляемый начиная с одного года до возбуждения производства по делу о банкротстве, учитываются в реестре требований кредиторов в составе пятой очереди;
Б) требования кредиторов по оплате труда и выплате компенсаций, трудовые отношения с которыми возникли в течение периода времени, начиная с одного года до возбуждения производства по делу о банкротстве, учитываются в реестре требований кредиторов в составе второй очереди из расчета не более среднемесячной заработной платы, сложившейся у должника за двенадцать календарных месяцев, предшествующих одному году до возбуждения производства по делу о банкротстве, оставшиеся суммы требований учитываются в реестре требований кредиторов в составе пятой очереди.
В случае, если должником в период после возбуждения производства по делу о банкротстве не в полном объеме выполнены обязанности по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, в том числе задолженностей по уплате удержанных из заработной платы алиментов и обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским договорам, суммы, не выплаченные до вступления в силу решения о признании должника банкротом и его ликвидации, включаются в общую сумму задолженности перед кредиторами второй очереди, за исключением случаев перечисленных выше («а» и «б»).
При определении сумм требований, включаемых в состав требований пятой очереди, учитываются требования кредиторов по гражданско-правовым обязательствам, в том числе причитающееся кредиторам вознаграждение (интерес), требования кредиторов по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, в случаях выше перечисленных, («а» и «б»), за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом, и учредителей (участников) юридического лица. Требования кредиторов пятой очереди по возмещению убытков и взысканию неустоек (штрафов, пеней), учитываются отдельно и подлежат удовлетворению после погашения задолженности и причитающегося вознаграждения (интереса).
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество возвращается должнику либо распределяется между участниками при совместном предпринимательстве в соответствии с соглашением между ними, если иное не установлено законодательными актами.
После завершения расчетов с кредиторами должник, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, кроме требований граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иных требований личного характера, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан. Требования по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, если такие требования не были удовлетворены в полном объеме из конкурсной массы, сохраняют силу и могут быть предъявлены к взысканию после завершения процедур банкротства должнику как физическому лицу. Размер этих требований уменьшается на сумму полученного удовлетворения в процессе банкротства должника.
Внесудебная ликвидация дела индивидуального предпринимателя и ликвидация его долгов осуществляется по соглашению со всеми кредиторами. Любой кредитор после заключения соглашения с должником о внесудебной ликвидации дела индивидуального предпринимателя может обратиться в суд с заявлением о банкротстве должника.
О внесудебной ликвидации дела индивидуального предпринимателя должник должен сделать объявление в одном из официальных печатных изданий центрального органа юстиции и обратиться с заявлением в регистрирующий орган о прекращении его индивидуальной предпринимательской деятельности.
С момента заключения соглашения с кредиторами о внесудебной ликвидации дела индивидуального предпринимателя наступают последствия:
1) сроки исполнения обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, считаются наступившими;
2) прекращается начисление пени и процентов по всем видам задолженностей банкрота, связанным с предпринимательской деятельностью;
3) прекращается взыскание с должника по всем исполнительным документам, за исключением исполнительных документов по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также по требованиям о взыскании алиментов;
4) решением суда прекращается действие лицензии, выданной на осуществление предпринимательской деятельности.
2.2 Процедуры банкротства юридического лица
Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридическим лицом может быть организация, преследующая извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности коммерческая организация) либо не имеющая извлечение дохода в качестве такой цели и не распределяющая полученный чистый доход между участниками (некоммерческая организация).
Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, кредитного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива.
Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть создано в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами.
Рассмотрим в общих чертах такие процедуры банкротства как [27, с. 167]:
Реабилитационная процедура:
Одним из финансовых инструментов оздоровления казахстанской экономики и проведения ее структурного реформирования является предоставление организациям, испытывающим временные трудности и/или находящимся в тяжелом экономическом положении государственной поддержки по их финансовому оздоровлению, путем применения реабилитационной процедуры.
В соответствии с пунктом 21 статьи 1 Закона Республики Казахстан «О Банкротстве» реабилитационная процедура - судебная процедура, в рамках которой к несостоятельному должнику применяются любые организационные, организационно-хозяйственные, управленческие, технические, финансово-экономические, правовые и иные, не противоречащие законодательству меры, направленные на восстановление платежеспособности должника с целью предотвращения его ликвидации.
Реабилитационная процедура дает неплатежеспособным организациям реальный шанс восстановления платежеспособности, прекращения начисления неустойки (пени и штрафов) по всем видам задолженности, расширения производства, возможность внедрения новых технологий.
Продолжительность осуществления реабилитационной процедуры не должна превышать двух лет. Суд вправе по ходатайству реабилитационного управляющего с согласия комитета кредиторов при наличии заключения уполномоченного органа продлить срок его осуществления, но не более чем на б месяцев.
Реабилитационный управляющий с согласия комитета кредиторов возвращается в суд с заявлением о завершении реабилитационной процедуры в отношении должника в случаях [28, с.201]:
1) если цель реабилитационной процедуры в отношении должника достигнута;
2) если он убедился, что достижение этой цели невозможно.
Собственник имущества должника (уполномоченный им орган) или один из кредиторов, считающий, что реализация плана реабилитации должника либо действия (бездействие) реабилитационного управляющего наносят ущерб его интересам, может обратиться в суд с заявлением о пересмотре этого плана или о прекращении реабилитационной процедуры. Заявление рассматривается судом в десятидневный срок, по результатам рассмотрения выносится определение.
После истечения срока реабилитационной процедуры, до истечения этого срока суд может [28, с.201]:
1) вынести определение о прекращении реабилитационной процедуры в отношении должника и прекращении производства по делу, если цель реабилитационной процедуры была достигнута;
2) принять решение о прекращении реабилитационной процедуры в отношении должника, признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, если достижение цели реабилитационной процедуры невозможно.
Если план реабилитации несостоятельного должника в качестве реабилитационной меры содержит его санацию, к плану должно быть сложено письменное обязательство участника санации перечислить деньги должнику и/или кредиторам в соответствии с планом реабилитации, с взысканием суммы и сроков. Участник санации может принять на себя обязательство обеспечить удовлетворение требований всех кредиторов, согласованные с ними сроки. В этом случае управление должником осуществляется участником санации или назначенным им лицом в пределах полномочий, предусмотренных для реабилитационного управляющего.
Суд, а также уполномоченный орган вправе истребовать у участника санации документы, подтверждающие возможность исполнения им обязательств.
Если в санации участвуют два и более лиц, принявших на себя обязательство обеспечить удовлетворение требований кредиторов, они должны заключить соглашение, которое предусматривает распределение между ними ответственности перед кредиторами, ответственность одного или нескольких участников санации в случае их отказа от участия в санации до ее начала, порядок участия в управлении имуществом должника.
Так по состоянию на 1 января 2009 года реабилитационную процедуру проходит 19 организации. [16, с.1]
Конкурсное производство
Банкротство - это признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации. Конкурсное производство - процедура, осуществляемая с целью удовлетворения требований кредиторов и объявления банкрота (несостоятельного должника) свободным от долгов. [29, с. 171]
Основным нормативно-правовым актом, регулирующим ликвидационную процедуру, является Закон Республики Казахстан «О банкротстве» от 21 января 1997 года. Данный Закон применяется к делам о банкротстве юридических лиц, кроме казенных предприятий и учреждений, уполномоченным органом выступает Комитет по работе с несостоятельными задолжниками и его территориальные управления в областях и гг. Астана и Алматы.
Банкротство устанавливается судом на основании заявления должника в суд, а также может быть установлено в принудительном порядке на основании заявления в суд кредиторов или иных уполномоченных лиц. Основанием для обращения кредитора с заявлением в суд о признании должника банкротом является неплатежеспособность должника. Должник считается неплатежеспособным, если он не исполнил обязательство в течение трех месяцев с момента наступления срока его исполнения, основанием для обращения должника с заявлением в суд о признании его банкротом является его несостоятельность.
Для достижения целей осуществления процедур банкротства на период проведения конкурсного производства все органы несостоятельного должника отстраняются от управления им, и функции управления имуществом и делами должника передаются конкурсному управляющему. Конкурсный управляющий выступает в качестве единственного уполномоченного органа управления должника. Им может выступать физическое лицо - индивидуальный предприниматель, имеющее на осуществление деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников в процедурах банкротства лицензию, выдаваемую уполномоченным органом.
В целях удовлетворения требований кредиторов и обеспечения их интересов в процедурах банкротства составляется реестр требований кредиторов, создается комитет кредиторов, в состав которого входят представитель кредиторов по оплате труда, социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования, кредиторы по налогам и другим обязательным платежам в бюджет, а также конкурсные кредиторы и кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества, имеющие наибольшие суммы требований к должнику.
Комитет кредиторов состоит из нечетного количества членов не более семи человек.
С момента возбуждения производства по делу о банкротстве:
1) собственник имущества должника (уполномоченный им орган), учредители (участники), все органы юридического лица лишаются права распоряжаться имуществом должника;
2) исполнение ранее принятых решений судов, третейских судов, налоговых органов, а также собственников (учредителей, участников) или станов должника в отношении его имущества приостанавливается, за исключением выплат гражданам, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью без учета требований о возмещении морального вреда;
3) любые требования кредиторов к должнику могут быть предъявлены только в пределах процедур банкротства;
4) не допускается взыскание денег с банковских счетов должника по требованиям кредиторов, налогового и иного уполномоченного государственного органа по налогам и другим обязательным платежам в бюджет, в том числе подлежащих удовлетворению в бесспорном (безакцептном) порядке, а также обращение взыскания на имущество должника;
5) запрещается отчуждение акций, долей в имуществе должника, в течение семи дней со дня возбуждения дела по заявлению о признании банкротом обязан опубликовать в периодических печатных изданиях, распространяемых на всей территории Республики Казахстан и соответствующей административно-территориальной единице по месту нахождения должника, получивших в установленном порядке право обязательного опубликования нормативных правовых актов, объявление о возбуждении производства по делу о банкротстве на государственном и русском языках.
Рассмотрев в судебном заседании дело о банкротстве, суд выносит решение из следующих судебных актов:
1) решение о признании должника банкротом и возбуждении конкурсного производства;
2) решение об отказе в признании должника банкротом;
3) определение о применении реабилитационной процедуры;
4) определение о прекращении производства по делу.
С момента вступления в законную силу решения о признании должника банкротом и возбуждении конкурсного производства, начинается ликвидационная процедура предприятия, которая осуществляется с целью удовлетворения требований кредиторов и объявления банкрота свободным от долгов.
Срок проведения конкурсного производства процедуры ликвидации определяется решением суда и не может превышать девять месяцев. По решению конкурсного управляющего с согласия комитета кредиторов этот к может быть продлен уполномоченным органом не более чем на 3 месяца.
При банкротстве организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее монопольное положение на товарном рынке либо имеющих важное стратегическое значение для экономики республики, способных оказать влияние на жизнь, здоровье граждан, национальную безопасность или окружающую среду, а также признанных банкротами по инициативе государства, по заявлению конкурсного управляющего с согласия комитета кредиторов срок проведения конкурсного производства может быть продлен уполномоченным органом не более чем на шесть месяцев.
С момента принятия судом решения о признании должника банкротом и его ликвидации наступают следующие последствия:
1) банкроту запрещается отчуждение и временная передача имущества;
2) сроки всех долговых обязательств банкрота считаются истекшими;
3)прекращается начисление неустойки и вознаграждения (интереса) по всем видам задолженности банкрота;
4) прекращаются споры имущественного характера с участием банкрота, рассматриваемые в суде, если принятые по ним решения не вступили в законную силу;
5) имущественные требования могут быть предъявлены банкроту только в рамках конкурсного производства.
В состав конкурсной массы включаются:
1) имущество должника, в том числе не отраженное в его финансовых документах, но на которое имеются документы, подтверждающие право собственности должника, включая права требования (дебиторская задолженность);
2) права постоянного и временного землепользования должника в случаях, предусмотренных земельным законодательством.
В конкурсную массу включается и учитывается отдельно личное имущество полных товариществ, имущество бывших участников полного и коммандитного товариществ, участников товарищества с дополнительной ответственностью, а также членов производственного кооператива, на которое при недостаточности имущества банкрота в соответствии с гражданским процессуальным законодательством может быть обращено взыскание.
В конкурсную массу не включаются:
1) материальные ценности государственного материального резерва;
2) выделенные активы, являющиеся обеспечением по облигациям, выпущенным в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, и залоговое имущество, являющееся следующим обеспечением по ипотечным облигациям; право требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая ипотечные свидетельства), а также государственные ценные бумаги Республики Казахстан в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан. Указанное имущество и выделенные активы, являющиеся обеспечением по облигациям, выпущенным в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, передаются ликвидационной комиссией представителю держателей ипотечных облигаций или облигаций, выпущенных в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, для расчета с кредиторами - держателями указанных облигаций в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг;
3) средства ликвидационных фондов, созданных в соответствии с законодательством Республики Казахстан о недрах и недропользовании;
4) имущество, входящее в состав объекта концессии.
Административные и судебные расходы покрываются вне очереди за счет имущества должника.
В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемый банкрот несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.
Во вторую очередь производятся расчеты по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, задолженностей по социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования, по уплате удержанных из заработной платы алиментов и обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским договорам.
В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банкрота, в пределах суммы обеспечения.
В четвертую очередь погашается задолженность по налогам и другим обязательным платежам в бюджет.
В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
Конкурсный управляющий в ходе ликвидации должника с привлечением на конкурсной основе соответствующих специалистов проводит оценку имущества (активов) должника, включал дебиторскую задолженность. В случае недостаточности средств для привлечения оценщика конкурсный управляющий с согласия комитета кредиторов вправе выставить имущество на торгах по балансовой стоимости. Имущество должника, которое предлагалось к продаже, но осталось нереализованным в соответствии с планом продажи имущества, подлежит передаче кредиторам соответствующей очереди, не получившим удовлетворения своих требований в полном объеме, с их согласия в общую долевую собственность.
После завершения расчетов с кредиторами банкрот освобождается от исполнения обязательств и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании юридического лица банкротом. После удовлетворения требований кредиторов конкурсный управляющий представляет в суд согласованный с уполномоченным органом отчет о своей деятельности с приложением ликвидационного баланса и отчета об использовании имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.
Суд утверждает отчет конкурсного управляющего и ликвидационный баланс. Выносит определение о завершении конкурсного производства в срок не позднее пятнадцати дней с момента их предоставления.
Ликвидация должника считается завершенной, а должник прекратившим существование, после внесения об этом записи в государственный реестр юридических лиц.
По состоянию на 01.01.2011 года в стадии ликвидации находится 1198 предприятий. При этом, всего заявлено кредиторской задолженности 54 565 011,2 тыс. тенге, в том числе по первой очереди - 465 482,4 тыс. тенге, по второй очереди - 1 164 805,6 тыс. тенге, по третьей очереди 3 217 017,0 тыс.тенге, по четвертой очереди - 16 597 220,1 тыс. тенге, по пятой очереди -33 120 486,2 тыс. тенге. [16, с.2] В ходе конкурсного производства погашение кредиторской задолженности составило - 2 703 866,7 тыс.тенге, так в разрезе очередей: по первой очереди - 109 623,8 тыс. тенге (23,6%), по второй очереди - 748 711,3 тыс. тенге (64,3%), по третьей очереди 1 053 131,0 тыс. тенге (32,7%), по четвертой очереди - 703 442,8 тыс. тенге (4,2%), по пятой очереди - 88 957,8 тыс. тенге (0,3%). [16, с.2] Вместе с тем, начислено административных расходов 2 107 670,9 тыс. - тенге, из них погашено в ходе конкурсного производства 1 527 603,6 тыс. тенге. [16, с.2]. Сроки конкурсного производства нарушены по 62 предприятиям или 5,2% от общего количества ликвидируемых организаций. Наибольшее количество неплатежеспособных предприятий приходится на промышленные регионы: Карагандинскую, Восточно-Казахстанскую области, город Алматы. Меньше всего должников в Атырауской, Актюбинской и Северо-Казахстанской областях. [16, с.3]
При возникновении проблемных вопросов и в целях их решения, таких как незаконный вывод, в предбанкротный период имущества должника, наличие обязательств предприятия банкрота перед требованиями кредиторов социальных очередей, в адрес финансовой полиции, вышестоящих государственных органов направляется соответствующая информация.
Кроме того, в 2011 году в правоохранительные органы были направлены материалы на 141 организацию, в которых обнаружены правонарушения, связанные с преднамеренным и ложным банкротством. За первое полугодие 2009 года — на 61 организацию. С бывших руководителей, привлеченных к уголовной ответственности, взыскано свыше 14 миллионов тенге. [16, с.3]
В целях защиты интересов кредиторов, максимальному удовлетворению их требований в адрес территориальных органов Комитета направляются соответствующие разъяснения, предложения, рекомендации при формировании реестра требований кредиторов, составления и согласования плана продажи имущества должника, реализации конкурсной массы ликвидируемых предприятий, а также при рассмотрении сметы административных расходов конкурсного производства.
2.3 Особенности банкротства отдельных категорий юридических лиц
К юридическим лицам данной категории Закон РК «О банкротстве» относит градообразующие организации (глава 9), сельскохозяйственные организации (глава 9-1), банкротство банков.
Должник - юридическое лицо, являющееся градообразующей организацией, может быть признан банкротом в случаях и в порядке, установленных Законом РК «О банкротстве», с учетом особенностей, установленных главой 9 данного закона.
Под градообразующими организациями понимаются юридические лица, численность работников которых с учетом членов их семей составляет не менее половины численности населения соответствующего населенного пункта согласно Постановления Правительства Республики Казахстан «Об утверждении Правил отнесения юридических лиц к градообразующим и ведения их перечня» от 18 марта 2002 года № 325 [30,с.7]
Определяя особенности банкротства градообразующих организаций, учитываются возможные социальные последствия их ликвидации. Этим, в частности, продиктовано включение в число лиц, участвующих в деле о банкротстве градообразующей организации, соответствующего органа местного самоуправления. В таком же качестве судом могут быть привлечены к участию в деле и органы исполнительной власти.
При рассмотрении дела о банкротстве градообразующей организации лицом, участвующим в деле, признается соответствующая административно -территориальная единица в лице уполномоченного акимом представителя. Суд после возбуждения дела о банкротстве градообразующей организации обязан уведомить об этом представителя акима и уполномоченный орган.
К заявлению должника о признании его банкротом, а также к отзыву должника на заявление иных лиц о признании его банкротом прилагаются документы, свидетельствующие об отнесении должника к градообразующим.
При подготовке к рассмотрению дела о банкротстве должника градообразующей организации судья запрашивает выписку из перечня градообразующих организаций.
По заявлению уполномоченного государственного органа суд выносит определение о введении реабилитационной процедуры в отношении должника при условии представления гарантии по обязательствам должника градообразующей организации.
Гарантия по обязательствам должника может быть дана Республикой Казахстан за счет средств республиканского бюджета, а административно - территориальной единицей в лице уполномоченного государственного органа - за счет местного бюджета.
Республика Казахстан, административно - территориальная единица вправе в любое время до вынесения соответствующего решения судом осуществить одновременное погашение требований всех залоговых и конкурсных кредиторов должника - градообразующей организации. В случае погашения требований кредиторов производство по делу о банкротстве подлежит прекращению.
Погашение требований кредиторов должника - градообразующей организации Республикой Казахстан, административно - территориальной единицей не может сопровождаться изъятием либо приобретением ими иным образом имущества должника.
Сельскохозяйственная организация - коммерческая организация, получающая не менее 50 процентов облагаемого дохода от непосредственного использования земли как основного средства производства. [31, с. 157]
Банкротство сельскохозяйственных организаций имеет отличительные особенности, продиктованные, во-первых, особым характером их деятельности, которая, как правило, связана с использованием земельных участков (преимущественно сельскохозяйственного назначения) и, во-вторых, с сезонным характером их работы.
Итак, сельскохозяйственными организациями признаются юридические лица, основным видом деятельности которых является выращивание (производство, производство и переработка) сельскохозяйственной продукции, выручка которых от реализации такой продукции составляет не менее пятидесяти процентов общей суммы выручки.
Должник, являющийся сельскохозяйственной организацией, может быть признан банкротом с учетом особенностей, установленных настоящей главой.
При установлении несостоятельности сельскохозяйственных организаций учитываются обязательства, срок исполнения по которым наступил не ранее предшествующего года. При этом в зачет не берется год, предшествующий возбуждению процедуры банкротства, в течение которого возникли чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера либо особо неблагоприятные природно-климатические условия, явившиеся причиной неисполнения обязательств в срок.
К заявлению кредитора или отзыву должника, помимо документов, предусмотренных Законом РК «О банкротстве», дополнительно прилагаются [4, 10]:
1) кадастровая характеристика земель;
2) данные о чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера либо о природно-климатических условиях за предшествующий возбуждению процедуры банкротства год.
Основанием для признания сельскохозяйственной организации - должника банкротом в судебном или во внесудебном порядке является его несостоятельность. [32, с.4]
Неспособность сельскохозяйственной организации - должника в течение очередного цикла сезонности сельскохозяйственного производства "удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по уплате заработной платы, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды за счет принадлежащего ему имущества является основанием для признания его несостоятельным. Формальное превышение активов сельскохозяйственной организации - должника над его пассивами не является основанием для отказа в признании должника несостоятельным. [32, с.4]
В случае признания должником своей несостоятельности в отзыве на заявление кредитора, налогового и иного уполномоченного государственного органа или прокурора представление дополнительных документов необязательно.
В случае признания должника банкротом или применения к нему реабилитационных процедур расходы, связанные с получением дополнительных документов, относятся к административным расходам.
В случае вынесения судом определения о целесообразности проведения реабилитационных процедур в отношении несостоятельной с сельскохозяйственной организации реабилитационный управляющий приступает к осуществлению мероприятий, предусмотренных планом реабилитации сельскохозяйственной организации - должника. Программа санации несостоятельной сельскохозяйственной организации должна содержать конкретные мероприятия по восстановлению платежеспособности сельскохозяйственной организации (реабилитационные меры). Реабилитационные меры могут включать любые организационно - хозяйственные, технические, финансово - экономические мероприятия, направленные на предотвращение ликвидации несостоятельной сельскохозяйственной организации. Продолжительность реабилитационной процедуры не должна превышать 2 лет. Суд вправе по ходатайству реабилитационного управляющего продлить срок осуществления реабилитационной процедуры, но не более чем на один цикл сезонности сельскохозяйственного производства. [32, с.3]
В случае, если достижение целей реабилитационной процедуры невозможно вследствие чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера либо особо неблагоприятных природно-климатических условий, суд по ходатайству реабилитационного управляющего с согласия комитета кредиторов при наличии заключения уполномоченного органа вправе продлить срок проведения реабилитационной процедуры не более чем на один год.
По заявлению конкурсного управляющего с согласия комитета кредиторов срок проведения конкурсного производства не может превышать шесть месяцев, и он может быть продлен уполномоченным органом не более чем на один год.
Конкурсный управляющий с согласия комитета кредиторов осуществляет мероприятия по поддержанию стоимости конкурсной массы должника, к которым относятся [3, с.9]:
1) мероприятия по охране земель в соответствии с земельным законодательством Республики Казахстан;
2) посевные и уборочные работы, воспроизводство и выращивание животных, птиц, пчел, переработка продукции растениеводства, животноводства, птицеводства, пчеловодства;
3) мероприятия, связанные с поддержанием имущества должника в надлежащем состоянии для реализации.
Средства для проведения мероприятий по поддержанию стоимости конкурсной массы могут быть получены за счет:
1) использования активов организации - банкрота по целевому назначению;
2) сдачи в аренду производственных площадей;
3) принятия новых долговых обязательств;
4) реализации части имущества;
Расходы по поддержанию стоимости конкурсной массы относятся к административным расходам.
Конкурсный управляющий обязан обеспечить надлежащее оформление права землепользования должника, понесенные при этом расходы относятся к административным расходам.
Продажа имущества должника производится в соответствии со статьей 84 Закона РК «О банкротстве», т.е. продажа имущества должника, включая права требования в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан, осуществляется конкурсным управляющим в соответствии с планом продажи имущества, согласованным с уполномоченным органом и утвержденным комитетом кредиторов. План продажи имущества должен содержать порядок проведения торгов в соответствии с законодательством Республики Казахстан и в план продажи имущества должника включается дополнительное условие по первоначальному выставлению конкурсной массы единым лотом на конкурсных торгах в форме аукциона с обязательным сохранением основного вида деятельности.
В случае, если аукцион не состоится либо никто из его участников не приобретет единый лот, дальнейшая его реализация осуществляется по раздельным лотам по согласованию с уполномоченным органом и комитетом кредиторов.
При отсутствии покупателя конкурсной массы по раздельным лотам кредиторы вправе получить удовлетворение своих требований за счет имущества банкрота в натуре пропорционально сумме их требований в соответствии с очередностью распределения конкурсной массы, установленной статьей 75 Закона РК «О банкротстве».
Время и место проведения аукциона по реализации конкурсной массы определяет конкурсный управляющий с согласия комитета кредиторов.
Порядок проведения аукциона по реализации конкурсной массы снежника сельскохозяйственной организации определяется Правительством Республики Казахстан.
Прекращение деятельности банков по основанию банкротства, осуществляется в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан с учетом требований Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31.08.1995 N 2444[33].
Одним из видов принудительной ликвидации банка, которая производится судом, является банкротство банка.
В целях обеспечения интересов кредиторов и принятия решений с их участием в процедурах принудительной ликвидации банков — банкротства создается комитет кредиторов. Состав комитета кредиторов принудительно ликвидируемого банка утверждается уполномоченным органом по представлению ликвидационной комиссии банка. Особенности формирования и деятельности комитета кредиторов устанавливаются нормативными правовыми актами уполномоченного органа.
Неплатежеспособность и несостоятельность банка устанавливаются заключением уполномоченного органа, представляемым в суд, составленным с учетом методики расчета пруденциальных нормативов (и иных обязательных к соблюдению норм и лимитов), размера капитала банка. Банк может быть признан банкротом только по решению суда в установленном порядке. Внесудебная процедура ликвидации несостоятельного банка по решению его кредиторов и самого банка не а спускается. Возможность заключения мирового соглашения сторонами по делу о банкротстве банка исключается. Решение о признании банка банкротом и его принудительной ликвидации суд направляет в уполномоченный орган. [34, с.8]
С даты возбуждения судом дела о принудительной ликвидации банка:
1) учредители (участники), органы банка не вправе распоряжаться имуществом банка;
2) исполнение ранее принятых решений судов в отношении ликвидируемого банка приостанавливается;
3) требования кредиторов к банку могут быть предъявлены только в ликвидационном производстве, за исключением требований, связанных с текущими заходами на содержание банка;
4) не допускаются взыскание денег с банковских счетов банка по требованиям кредиторов, налоговых органов, в том числе подлежащим удовлетворению в бесспорном (безакцептном) зарядке, а также обращение взыскания на имущество банка;
5) Должностным лицам банка запрещается отчуждение принадлежащих им акций банка.
Ликвидация банков по основанию банкротства осуществляется в соответствии с Законом РК «О банках и банковской деятельности в республике Казахстан», а также законодательством Республики Казахстан. Все расходы, связанные с ликвидацией банка, производятся только за счет средств этого банка.
Реализация имущества ликвидируемого банка производится ликвидационной комиссией банка в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан. Контроль за деятельностью ликвидационной комиссии банка, в том числе ликвидируемого по основанию банкротства, осуществляет уполномоченный орган. Суд, отменивший решение о ликвидации банка, вправе запрашивать у уполномоченного органа любую информацию, связанную с деятельностью ликвидационной комиссии банка.
После принятия решения о ликвидации банка по основанию банкротства, суд возбуждает ликвидационное производство и возлагает на уполномоченный орган обязанности по созданию ликвидационной комиссии банка с учетом его филиалов и представительств. Ликвидационная комиссия банка принимает меры для завершения дел банка и обеспечения расчетов с -го кредиторами. Порядок назначения ликвидационных комиссий принудительно ликвидируемых банков, требования, предъявляемые к председателю и членам ликвидационной комиссии, а также порядок осуществления ликвидации и требования к работе ликвидационных комиссий определяются нормативными правовыми актами уполномоченного органа.
Ежемесячный размер вознаграждения, выплачиваемого председателю, пленам ликвидационной комиссии банка и иным привлеченным работникам, не должен превышать на каждого из них размер десятикратной минимальной заработной платы, устанавливаемой законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.
Ликвидационная, конкурсная масса банка формируется в порядке, определенном действующим законодательством, с учетом особенностей, установленных Законом РК «О банках и банковской деятельности в республике Казахстан». В ликвидационную конкурсную массу банка не включается залоговое имущество, являющееся следующим обеспечением по ипотечным облигациям: права требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая ипотечные свидетельства), а также государственные ценные бумаги Республики Казахстан в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан. Указанное имущество передается ликвидационной комиссией представителю держателей ипотечных облигаций для расчета с кредиторами-держателями ипотечных облигаций в соответствии с законодательством Республики Казахстан о Рынке ценных бумаг. При ликвидации банка-кастодиана в ликвидационную конкурсную массу не включаются вверенные ему для хранения и учета ценные бумаги, принадлежащие третьим лицам, и пенсионные активы негосударственных накопительных пенсионных фондов, за исключением средств собственного капитала негосударственных накопительных пенсионных фондов, и переводятся в другой банк по заявлению негосударственных накопительных пенсионных фондов.
Требования кредиторов ликвидируемого банка, в том числе в связи с его банкротством, удовлетворяются в порядке, установленном статьей 74-2 Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан». Расходы, связанные с ликвидационным производством, в том числе по обеспечению деятельности ликвидационной комиссии банка, а также : заходы, вытекающие из необходимости обеспечения основных функций ликвидируемого банка, производятся вне очереди и постоянно.
Требования кредиторов, признанные в установленном порядке, должны быть удовлетворены в следующей очередности [35, с. 24]:
а) в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемый банк несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;
б) во вторую очередь производятся расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
в) в третью очередь удовлетворяются требования физических лиц по депозитам и переводам денег, будущие требования организации по обязательному коллективному гарантированию (страхованию) вкладов (депозитов), по выполнению обязательств по выплате возмещения в объеме суммы согласно расчету, представленному принудительно ликвидируемым банком, а также требования по депозитам, осуществленным за счет пенсионных активов накопительных пенсионных фондов;
г) в четвертую очередь осуществляются расчеты с некоммерческими организациями, занимающимися исключительно благотворительной деятельностью, организациями ветеранов Великой Отечественной войны и организациями лиц, приравненных к ним, Добровольным обществом инвалидов Республики Казахстан, Казахским обществом слепых, Казахским обществом глухих и производственными организациями, являющимися собственностью этих юридических лиц и созданных за счет их средств, другими организациями инвалидов по имеющимся их средствам на банковских счетах и помещенным на депозит;
д)в пятую очередь осуществляются расчеты со страховыми организациями по имеющимся у них средствам на банковских счетах, скрытых в ликвидируемом банке,
е) в шестую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банка;
ж) в седьмую очередь погашается задолженность по налогам, сборам и другим обязательным платежам в бюджет, а также по возврату кредитов, выданных из республиканского бюджета;
з) в восьмую очередь удовлетворяются требования юридических лиц с имеющимся у них средствам на банковских счетах, открытых в ликвидируемом банке;
и) в девятую очередь осуществляются расчеты с банками по межбанковским кредитам и с юридическими лицами по депозитным вкладам, необеспеченным залогом имущества ликвидируемого банка;
й) в десятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
Требование кредитора с его согласия может быть удовлетворено способами, не противоречащими законодательству, в том числе в денежной форме и (или) посредством передачи имущества в натуре.
При удовлетворении требований кредиторов одной очереди деньги и/или иное имущество ликвидируемого банка распределяются между кредиторами этой очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.
Реабилитационная процедура в отношении банка производится по решению суда в рамках мер по принудительной реорганизации банка с целью восстановления его платежеспособности и (или) обеспечения возможности выполнения банком условий и требований, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.
Суд вправе решить вопрос о проведении в отношении банка реабилитационных процедур только на основании соответствующего заключения уполномоченного органа.
Обязательным условием для производства реабилитационных процедур является возврат банком всех находящихся у него депозитов заинтересованным лицам в течение одного года со дня принятия решения о принудительной реорганизации. Невыполнение этого условия влечет за собой принудительную ликвидацию банка.
При наличии возможности восстановления своей платежеспособности и (или) устранения выявленных недостатков банк вправе заявить ходатайство о применении в отношении его реабилитационной процедуры в суд в связи с рассмотрением им вопроса о принудительной реорганизации банка. К ходатайству банка должен быть приложен план реабилитации банка. Один экземпляр ходатайства банка с прилагаемыми документами представляется в уполномоченный орган.
План реабилитации банка подлежит предварительному согласованию с уполномоченным органом и утверждается судом в течение десяти дней со дня его представления. Изменения в план реабилитации банка допускаются с согласия уполномоченного органа по решению суда.
Продолжительность периода осуществления реабилитационной процедуры в отношении банка не должна превышать шесть месяцев. Сроки начала и завершения реабилитационной процедуры определяются судом. Утвержденный судом план реабилитации банка является документом, обязательным для исполнения банком и его должностными лицами.
Реабилитационная процедура проводится банком под контролем уполномоченного органа. Деятельность банка в период реабилитационной процедуры осуществляется в обычном порядке с учетом требований.
В целях осуществления контроля за деятельностью ликвидационных комиссий принудительно ликвидируемых банков по основанию банкротства, уполномоченный орган вправе [35, с.24]:
1) получать от ликвидационных комиссий отчеты о проделанной работе, а при необходимости и дополнительную информацию;
2) устанавливать форму, сроки и периодичность предоставления ликвидационными комиссиями отчетов и дополнительной информации;
3) проводить проверки деятельности ликвидационных комиссий;
4) при выявлении в деятельности ликвидационных комиссий нарушений требований законодательства Республики Казахстан, прав и законных интересов кредиторов выносить обязательные для исполнения ликвидационными комиссиями письменные предписания об устранении нарушений, устанавливать срок исполнения предписания;
5) в случае неисполнения ликвидационной комиссией в установленный срок письменного предписания обращаться в суд либо в органы прокуратуры за защитой прав и охраняемых законом интересов кредиторов.
Уполномоченный орган вправе получать необходимую информацию от банков, в отношении которых судом рассматривается дело о принудительном прекращении их деятельности.
В случае нарушения ликвидационной комиссией законодательства Республики Казахстан председатель ликвидационной комиссии несет ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан.
3 ПРАКТИКА ЛИКВИДАЦИИ И БАНКРОТСТВА ПРЕДПРИЯТИЙ
3.1 Рекомендации по выявлению и профилактике банкротства
На сегодняшний день, банкротство является цивилизованной формой разрешения конфликта, возникшего между кредиторами и должником, позволяющая в определенной мере соблюсти интересы обоих, поскольку после завершения процедуры банкротства бывший должник освобождается от обязательств, связанных с ликвидированным бизнесом, и снова имеет возможность предпринимательства, а кредитор, в свою очередь, получает свои затраченные средства.
Процедуры банкротства проводятся с целью удовлетворения требований кредиторов и освобождения от долгов несостоятельного должника, не способного удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по уплате заработной платы и уплате налогов, сборов и других обязательных платежей в бюджет, а также возможностью развития нового бизнеса, оздоровления экономики за счет ухода с рынка нежизнеспособного предприятия.
Однако на практике нередки случаи использования института банкротства в целях уклонения от уплаты долгов, после присвоения основной массы имущества руководителями или собственниками (учредителями) предприятий, либо его передачи в корыстных целях в пользу аффилиированных лиц.
В этой связи, в целях защиты интересов кредиторов в действующем законодательстве Казахстана установлены определенные правовые механизмы.
Так, в соответствии со статьей 6 Закона Республики Казахстан "О банкротстве" конкурсный и реабилитационный управляющие, участник санации по заявлению кредиторов или уполномоченного органа обязаны потребовать в судебном порядке признания сделок недействительными и возврата имущества, переданного должником, в том числе и в аренду или в обеспечение исполнения по ранее заключенным сделкам, за период в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве, от лиц, получивших это имущество безвозмездно, а также от кредиторов, обязательства перед которыми были исполнены до наступления срока их исполнения в ущерб интересам других кредиторов, на вышеуказанных условиях[7].
Кроме того, при осуществлении своих полномочий реабилитационный или конкурсный управляющий вправе предъявлять иски по основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать иные действия, предусмотренные гражданским законодательством Республики Казахстан, направленные на возврат имущества должника.
Процедуры банкротства проводятся с целью удовлетворения требований кредиторов и освобождения от долгов несостоятельного должника, не способного удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по уплате заработной платы и уплате налогов, сборов и других обязательных платежей в бюджет.
В результате проведенной конкурсными и реабилитационными управляющими в 2011 году выявлены сомнительны сделки, совершенные должником в период до применения процедур банкротства на сумму 329 437,39 тыс. тенге и возвращено в конкурсную массу путем признания их в судебном порядке незаконными на сумму 49 351,56 тыс. тенге.
Действующим законодательством Республики Казахстан за незаконный вывод имущества, приводящий к созданию или увеличению неплатежеспособности должника, то есть за преднамеренное банкротство, предусмотрена административная и уголовная ответственность.
В текущем году, выявлено 141 организаций-банкротов с признаками умышленного банкротства, материалы по которым переданы в правоохранительные органы, по 40 из них вынесены постановления об отказе в возбуждении уголовных дел, в отношении 93 организаций проводится доследственная проверка.
За указанный период по фактам преднамеренного банкротства возбуждено 8 уголовных дел. Проведенные данные свидетельствует о низкой раскрываемости данной категории дел и применением института банкротства как способа уклонения от уплаты налогов.
Вместе с тем, как показывает практика, причины задолженности иногда носят объективный характер и не всегда возникают по вине самого должника.
Как известно, любая предпринимательская деятельность сопряжена с риском, из взаимообусловленности факторов риска и прибыли формируется механизм несостоятельности (банкротства). Вследствие получение кредитов, наращивание неплатежеспособности, недостаточность практических и экономических знаний, а также имущества погасить требования кредиторов приводит к "непредвиденному банкротству".
Другая сторона, существуют умышленные финансовые схемы вывода активов, аккумуляция дебиторской и кредиторской задолженности, совершение убыточных сделок которые направлены на банкротство должника. При чем, данные финансовые схемы характеризуется стабильностью и повторяемостью.
Также существуют руководители, которые приняв решение о ликвидации своей фирмы, часто не желают решать проблемы, связанные с длительной и затратной процедурой прекращения деятельности, предусмотренной законодательством, погашать задолженность перед кредиторами или государством. В следствии это подталкивает их к мысли о применении так называемой "альтернативной" или "псевдоликвидации" путем слияния, реорганизации, смены руководства и др.
Тем не менее, несмотря на то, что действующее законодательство Республики Казахстан содержит определенные статьи, под которые подпадает такая "ликвидация предприятий" (ложное банкротство, преднамеренное банкротство, уклонение от уплаты налогов, неправомерные действия при банкротстве и т.д.) отследить всю цепочку действий связанных с перерегистраций и изменения регистрационных данных, выводом имущества, совершением незаконных сделок и др. не представляется возможным[36].
Отдельно стоит, отметить, проблему отсутствия руководителей, учредителей, главных бухгалтеров, а также учредительных, финансовых и иных бухгалтерских документов на основании которых можно установить финансовое положение или подтвердить хозяйственные сделки должника.
В связи, с чем правоохранительными органами ввиду отсутствия должностных лиц и документов, а также невозможности установления их местонахождения, расследования по уголовным делам приостанавливаются.
С учетом изложенного, действующее законодательство в первую очередь должно быть направлено на предупреждение умышленного банкротства.
Приоритетное внимание должно уделяться вопросам расширения оснований и уровня ответственности для привлечения руководителей за доведения до умышленного состояния неплатежеспособности.
Кроме того, в целях своевременного реагирования при первых признаках неплатежеспособности, а также защиты прав и интересов кредиторов обязать субъектов предпринимательства обращаться в судебные органы для применения процедур банкротства[36].
Практика ликвидации и банкротства предприятий - должников и анализ их проведения показывают, что многие из них можно рассматривать как умышленное банкротство. При этом предприятие, начавшее испытывать финансовые затруднения, производит отчуждение основной части своих активов (имущество) в пользу лиц, связанных общим интересов с руководителями или собственниками (учредителями) предприятия - должника, которое с остатками имущества, как правило, неликвидированного и недостаточного для проведения расчетов с кредиторами (налоговыми органами), признается банкротом. Также встречаются случаи сокрытия имущества или имущественных обязательств (требований), уничтожения или фальсификации учетной документации, проводимые в предвидении банкротства.
Процедура ликвидации или банкротства используется как средство ухода от ответственности за злоупотребления в финансово - хозяйственной деятельности предприятия - должника и объявления несостоятельного должника свободным от долгов, за которые должностные лица несут по закону субсидиарную ответственность.
Законом Республики Казахстан «О банкротстве» (ст. 6) предусмотрено право участников процедур банкротства потребовать признания недействительными сделок и возврата имущества, переданного должником за период до одного года до возбуждения процедур банкротства, в случаях нанесения ущерба интересам кредиторов. Территориальным налоговым органам Министерства государственных доходов и Агентству по реорганизации и ликвидации предприятия (далее - Агентство) необходимо использовать данную норму закона, привлекая другие государственные органы к проблемам ложного и преднамеренного банкротства, активно участвовать в процедурах внесудебного банкротства. Широко использовать в своей работе средства массовой информации.
Законодательство Республики Казахстан определяет квалификацию злоупотреблений в сфере банкротства исходя из тяжести и экономических последствий совершенных правонарушений. Настоящие рекомендации содержат необходимую методологическую информацию для работников реабилитационных управляющих по определению признаков умышленного банкротства и его квалификации в целях привлечения к ответственности и профилактике преднамеренного и ложного банкротства.
В практической деятельности территориальным органам налоговой службы и Агентству необходимо различать составы умышленного банкротства по Закону РК «О банкротстве» и составы преступлений в сфере банкротства, предусмотренные Уголовным кодексом Республики Казахстан[37]. Отсутствие полного состава уголовного преступления не влечет автоматически отсутствия нарушений, предусмотренных Законом РК «О банкротстве», по которым необходимо принятие вышеназванных мер.
Рекомендации по выявлению и предотвращению фактов ложного и преднамеренного банкротства (далее - Рекомендации) разработаны с целью приложения совместных усилий органов налоговой службы и Агентства для более полного удовлетворения требований кредиторов (в соответствии с установленной законом очередностью), пресечения уголовно наказуемых деяний в ходе проведения процедур банкротства и предупреждения данных правонарушений в дальнейшем.
Рекомендации по выявлению преднамеренного и ложного банкротства основаны на положениях Гражданского кодекса Республики Казахстан, Уголовного кодекса Республики Казахстан, Закона Республики Казахстан «О банкротстве» и анализе проблем реализации законодательства о банкротстве в республике.
Следует различать понятие преднамеренное банкротство от понятия ложное банкротство.
Преднамеренное банкротство - это умышленное приведение должника к неплатежеспособности, совершенное собственником его имущества или органами юридического лица - должника в личных интересах или иных лиц.
Ложное банкротство — это заведомо ложное обращение органа должника или собственника его имущества в суд или уполномоченный орган о признании его банкротом с целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;
Источники информации являются:
- документы бухгалтерского учета и отчетности о финансово -хозяйственной деятельности предприятия; состав и качество документов определяется стандартами бухгалтерского учета и методическими рекомендациями Министерства финансов РК;
- налоговая отчетность - документы налогового учета и отчетности предприятия, налоговые декларации и приложения к ним - определяется стандартами бухгалтерского учета и отчетности, положениями и рекомендациями Министерства государственных доходов РК;
- материалы внутреннего аудита (ревизий) и вневедомственных проверок (аудиторские заключения, акты проверок правоохранительных органов и др.);
- документы финансово - хозяйственной деятельности юридического лица (хозяйственные договоры, сделки, контракты и др.).
В процессе преднамеренного и ложного банкротства реализуются типовые схемы отчуждения имущества с целью избежание обращения его собственность кредиторов в предбанкротный период (см. примеры в приложении 1). Отстранение государства, как участника, от управления и контроля им реальных активов юридического лица; аккумулирование всех пассивов на предприятии должника для увеличения его неплатежеспособности; вывод имеющихся активов на вновь созданное предприятие.
Осуществляется передача ликвидного имущества в уставные капиталы вновь создаваемых юридических лиц с получением взамен неадекватной доли участия в них или с последующим выкупом доли участия в них (акций). При этом стоимость имущества, передаваемого в уставный капитал вновь создаваемого предприятия, искусственно занижается относительно его текущей рыночной стоимости.
Производится передача имущества в счет погашения задолженности по различным гражданско-правовым обязательствам, где размер требований кредитора значительно завышен по сравнению с основным долгом. В этом случае, как правило, имущество должника передается только одному из кредиторов для расчетов с ним как по основному долгу, так и по уплате неустойки и возмещению всех убытков, в том числе упущенной выгоды.
Имущество передается по договорам об оказании услуг нематериального характера: маркетинговых, инжиниринговых, консалтинговых, юридических и так далее. Возможна передача имущества в счет задолженности по арендной плате. В этих случаях необходимо определить характер сделки (соответствие условий договора фактической стоимости услуг).
Передача залогового имущества залогодателем в случаях, когда стоимость залогового имущества значительно превышает сумму основного обязательства, обеспеченного данным залогом.
Имущество предприятия - должника, созданного в виде акционерного общества, обменивается на акции этого АО, или производится выкуп акций АО.
Осуществляется продажа имущества по заниженной цене, или производится его обмен на другое имущество, стоимость которого завышена, либо на имущество, не нужное для деятельности предприятия - должника.
Производится безвозмездное отчуждение имущества (оказание помощи, дарение и т.п.).
Типичными признаками ложного банкротства являются действия должника по обращению в судебные органы или в уполномоченный орган по факту своей несостоятельности, при наличии реальной возможности удовлетворить требования кредиторов, с целью получения отсрочки или рассрочки по уплате долгов или уклонения от выполнения обязательств. При этом со стороны должника возможны следующие сопутствующие обращению в суд действия [38]:
а) фальсификации финансовой отчетности о результатах хозяйственной деятельности с отражением в ней завышенной кредиторской задолженности;
б) фальсификация документов о кредиторской задолженности (расписки, гарантии, договоры, счета, претензии, решения судов и т.д.);
в) утаивание должником реальной к взысканию дебиторской задолженности, позволяющей произвести расчеты с кредиторами;
г) сокрытие (утаивание) имущества или информации об имуществе предприятия - должника.
По истечении трех и более месяцев систематического неисполнения предприятием обязательств по уплате налогов и других обязательных платежей в бюджет налоговый орган по мере необходимости запрашивает информацию, касающуюся предприятия - должника, в органах регистрации сделок с недвижимостью, движимым имуществом, в банках, других учреждениях. Сведения сверяются с данными предприятия.
Агентство с момента получения заявления должника или кредитора об инициировании внесудебной процедуры на основании доверенности запрашивает необходимую информацию в налоговых органах и органах регистрации сделок с недвижимостью, движимым имуществом, в банках, других учреждениях, проводит финансово - экономический анализ на предприятии. При выявлении нарушений в части отчуждения имущества Агентство передает сведения в соответствующий налоговый орган.
При выявлении фактов или получении информации Агентства по заключению сделок, по безвозмездной передаче имущества либо отчуждению его по цене значительно ниже рыночной, в том числе в обеспечение исполнения по ранее заключенным сделкам или другого неправомерного отчуждения имущества, налоговые органы вносят в соответствии со статьей 171 Закона РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» предписание об устранении выявленных нарушений[39].
В случае неисполнения предписания материалы по фактам нарушений передаются в органы налоговой полиции для решения вопроса о наличии состава преступления. Если выявленные нарушения могут повлечь (повлекли) причинение ущерба государству или другим кредиторам, материалы необходимо также направить в органы прокуратуры для предъявления иска о недействительности совершенных сделок.
При проверке финансово - экономической деятельности предприятия следует обращать внимание на заключение следующих сделок, повлекших отчуждение имущества должника:
- предусматривающих цены значительно ниже рыночных;
- безвозмездно;
- по которым расчеты предусматривают погашение неустойки, значительно превышающей сумму основного долга;
- по которым переданное имущество было позднее уценено;
- передача имущества предприятия производилась по договорам оказания услуг юридическими, физическими лицами, не имеющими права оказывать такие услуги;
- с целью создания дочерних организаций с передачей им имущества в уставный капитал.
В случаях, перечисленных выше, налоговые органы вправе в установленном порядке обратиться в суд о признании сделок недействительными. Данное право может быть передано Агентству.
Территориальные налоговые органы Министерства государственных доходов Республики Казахстан (далее - налоговый орган) при отсутствии признаков преднамеренного или ложного банкротства передают информацию о просроченной задолженности предприятия перед бюджетом (более трех месяцев) в АО «Агентство по реорганизации и ликвидации предприятий».
Агентство проводит финансово - экономический анализ деятельности предприятия - должника и при отсутствии признаков преднамеренного или ложного банкротства направляет материалы в установленном порядке в судебные органы либо организует проведение процедур банкротства во внесудебном порядке.
Налоговый орган и Агентство при выявлении признаков ложного и преднамеренного банкротства до и в ходе процедур банкротства передают материалы в территориальные подразделения финансовой полиции Министерства государственных доходов Республики Казахстан для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Информация о переданных материалах незамедлительно направляется для контроля в Министерство государственных доходов.
Территориальное подразделение финансовой полиции при наличии признаков преднамеренного и ложного банкротства:
- производит в установленном порядке и сроки оперативно - розыскные мероприятия;
- приостанавливает в установленном порядке расходные операции налогоплательщиков по их банковским счетам в банках и иных организациях, осуществляющих отдельные виды банковских операций;
- изымает в установленном порядке документы, денежные и материальные средства налогоплательщика;
- осуществляет дознание и предварительное следствие в случае возбуждения уголовного дела.
О принятых решениях по фактам ложного и преднамеренного банкротства территориальное подразделение финансовой полиции сообщает соответствующему налоговому органу и Агентству, а также ежеквартально направляет информацию о проделанной работе в Министерство государственных доходов Республики Казахстан.
Налоговый орган и Агентство принимают меры по взысканию задолженности и убытков с учредителей и должностных лиц за преднамеренное приведение должника к банкротству либо в случае ложного банкротства.
3.2 Проблемы практического применения института несостоятельности (банкротства) и пути его реформирования
Вопрос необходимости реформирования системы банкротства на сегодняшний день очень актуален, об этом высказываются как представители отечественного бизнеса, так и международные институты, работающие в Казахстане.
Действующая система банкротства не в полной мере выполняет те функции, которые могли бы быть реализованы в рамках данного института. Субъекты бизнеса не рассматривают процедуры, предусмотренные законодательством как действенный механизм восстановления платежеспособности, случаи применения реабилитации носят единичный характер. Вместе с тем, система должна исключать случаи использования процедур как механизма защиты от кредиторов для тех должников, чей бизнес неконкурентоспособен и нерентабелен.
В этой связи, перед Министерством, с учетом рекомендаций Всемирного банка, стоит задача построения новой системы на основе передового мирового опыта с учетом особенностей национального законодательства.
Начало реализации данного проекта запланировано на текущий год с разбивкой на два этапа.
Первый этап включает в себя внесение изменений и дополнений в законодательные акты по вопросам банкротства в рамках принятой Правительством Программы посткризисного восстановления (ПП №225 от 04.03.2011 г.)[40].
На этой стадии планируется реализовать следующие задачи.
1. Как отмечено Всемирным банком, в первую очередь, особое внимание необходимо уделить существующей системе оздоровления предприятий. Международными экспертами отмечено, что действующая процедура не соответствуют общепринятым мировым подходам. Действующая процедура реабилитации имеет целый ряд несоответствующих мировой практике процедурных моментов. Во-первых, не позволяет должнику обратиться в суд без предварительного согласия кредиторов и уполномоченного органа , что не дает ему возможности оперативно принять меры по защите активов от индивидуальных исков кредиторов и разработке плана оздоровления. Во-вторых, введение реабилитационной процедуры лишает должника права управления, так как в обязательном порядке назначается реабилитационный управляющий. Также завышены требования к самому плану реабилитации, который должен подтверждаться уже заключенными контрактами на будущие сделки.
В этой связи, в соответствии с мировой практикой планируется предусмотреть два вида процедур финансового оздоровления: это ускоренная процедура (или упрощенная) и полномасштабная реабилитация, которая должна вводиться судом по заявлению должника без предварительного согласования с кредиторами и уполномоченным органом. Ускоренная процедура предусматривает возможность утверждения в судебном порядке плана, согласованного должником с большинством каждой группы кредиторов до обращения в суд (внесудебные договоренности). Преимущества данной процедуры заключаются в том, что должник, имеющий задолженность перед одним или несколькими группами кредиторов, может прийти к согласию с их большинством во внесудебном порядке и утвердить данный план с целью распространения его действия на несогласное меньшинство и тем самым получить возможность реализации своего плана под защитой моратория. При этом необходимо отметить, что ускоренная процедура отделена от дел о банкротстве, то есть прекращение процедуры не ведет к банкротству, а позволяет реализовать каждому кредитору свои права самостоятельно.
В связи с чем, законопроектом предусмотрены значительные изменения в процедуре реабилитации. Основные изменения коснулись порядка введения процедуры. Так, в рамках данной процедуры реабилитации должнику будет дана возможность разработать и согласовать план реабилитации под защитой моратория, предотвращающего разделение бизнеса по частям по искам отдельных кредиторов. При этом для введения процедуры не потребуется предварительное согласие кредиторов, уполномоченного органа и наличие согласованного плана реабилитации. Также предусмотрено устранение таких требований к плану реабилитации, как необходимость его подтверждения заключенными контрактами на будущие сделки.
Кроме этого, с целью повышения доверия со стороны субъектов бизнеса, в обеих процедурах предусмотрена возможность управления должником в период реабилитации самим собственником имущества, участниками (акционерами). При этом в случае выявления нарушений законодательства, либо невыполнения плана реабилитации предусмотрено право кредиторов на обращение в суд об отстранении от управления собственника имущества, участников (акционеров) и назначении по их представлению реабилитационного управляющего.
2. Также одним из вопросов, требующих доработки и приведения в соответствие с мировой практикой является режим участия кредиторов в процедурах несостоятельности. Необходимо полностью пересмотреть данный режим и повысить роль кредиторов, чтобы сделать процессы принятия решений справедливыми и повысить их эффективность.
В настоящее время большинство кредиторов не имеют возможности принимать участие в процедурах банкротства, так как такой орган, как общее собрание кредиторов, законодательством не предусмотрен. Все вопросы решает комитет кредиторов, который не обеспечивает защиту законных прав кредиторов, и нуждается в совершенствовании и в плане полномочий, и в плане состава.
Имеется ряд примеров, когда должником создаются аффилиированные кредиторы, которые в итоге входят в комитет кредиторов и своими решениями способствуют некачественному проведению процедуры (занижению стоимости реализации имущества, увеличению расходов и кредиторской задолженности, непринятию мер по взысканию дебиторской задолженности) и конечному списанию долгов и завершению ликвидации. В этой связи предлагается введение в законодательство понятий аффилиированных лиц и ограничение их участия в принятии решений в процедурах реабилитации и ликвидации.
В связи с чем, предлагается введение института собрания кредиторов и принципа голосования в зависимости от суммы требований к должнику, предоставление собранию кредиторов исключительного права принятия управленческих решений, например, согласования плана реабилитации, одобрения сделок вне рамок обычных коммерческих операций, принятия решений об обращении в суд о досрочном прекращении реабилитации, выбора кандидатуры реабилитационного управляющего и др. (на примере США, Германии, России). Вопрос формирования комитета кредиторов также отнесен к компетенции собрания кредиторов, устранены все ограничения по его количественному составу.
Вместе с тем, с целью привлечения финансирования в период проведения процедуры оздоровления, стимулирования крупных кредиторов к участию в процедурах оздоровления, защиты прав залоговых кредиторов, предусмотрено:
приоритет погашения требований по новым кредитам;
возможность крупных кредиторов самостоятельно обратиться в суд о прекращении реабилитации в случае ненадлежащего уведомления о проведении собрания кредиторов;
право залогового кредитора обратить взыскание на предмет залога в случаях неисполнения плана реабилитации и выявлении нарушений законодательства.
Все вышеуказанные поправки позволяют участникам программы посткризисного восстановления применить ускоренную реабилитационную процедуру.
Кроме того, так как программой предусмотрена возможность участия должников, к которым применена судебная процедура реабилитации, предусматривается приостановление процедуры реабилитации на период участия должника в государственной программе оздоровления.
3. Также разработаны поправки, регулирующие доступ уполномоченного органа к информации о должнике. Планируется обеспечить обмен информацией между различными государственными учреждениями с учетом ограничений, связанных с режимом конфиденциальности. Увеличение объема информации, находящейся в распоряжении управляющих в делах о несостоятельности и уполномоченного органа, позволит анализировать, обрабатывать и лучше понимать причины несостоятельности и пути их устранения, проще выявлять нежелательные сделки и определять ответственность директоров и акционеров.
Второй этап реформирования системы банкротства будет реализовываться в рамках Стратегического плана развития РК до 2020 года, которым, как уже отмечалось выше, предусмотрено усовершенствование механизмов банкротства к 2012 году. Срок внесения концепции на МВК установлен на июнь текущего года.
На этом этапе будет продолжена работа по построению эффективной системы банкротства. Особое внимание будет уделено вопросам:
- повышение эффективности и совершенствование процедуры ликвидации
принятие наиболее важных решений (выбор кандидатуры реабилитационного и конкурсного управляющих, определение порядка продажи активов, утверждение заключительного отчета, формирование комитета кредиторов и др.) будет отнесено к компетенции собрания, что позволит соблюсти права всех кредиторов.
предоставление права выбора кандидатуры конкурсного управляющего кредиторам
введение возможности участия юридических лиц в процедурах банкротства в качестве управляющей компании
введение института саморегулируемых организаций
пересмотр требований к профессиональному уровню управляющих
пересмотр системы определения, расчета и выплаты вознаграждения управляющих
классификация административных расходов и установление порядка их погашения
создание фонда гарантирования погашения задолженности по заработной плате (с целью защиты прав кредиторов, требования которых основаны на коммерческих отношениях)
введения критериев, не позволяющих пользоваться процедурами банкротства должникам, не имеющим учетной документации (списание долгов такой группы предприятий не обосновано, так как невозможно провести анализ причин несостоятельности и установить ответственность должностных лиц)
введение материальной ответственности лиц, преднамеренные действия которых привели к банкротству должника (существующая на сегодняшний день субсидиарная ответственность фактически не работающая норма, необходимо ужесточение в этом направлении)
- пересмотр функций государственного регулирования и контроля
Компетенция уполномоченного органа также подлежит значительному пересмотру. На сегодняшний день регулирование и контроль за проведением процедур банкротства сведен к непосредственному вмешательству в каждую процедуру. Это назначение управляющих, согласование смет расходов, планов реабилитации, планов продаж, соглашений, заключительных отчетов, утверждение реестров, составов комитета кредиторов и др. Как указано международными экспертами, государственное регулирование должно заключаться в создании благоприятной правовой среды, а также построении системы, позволяющей выявлять и пресекать нарушения и злоупотребления со стороны должников и кредиторов.
В этой связи дальнейшее реформирование будет направлено на передачу функций по принятию решений в процедурах банкротства в органы кредиторов и судебную систему. При этом основной акцент будет сделан на:
- построении эффективной системы администрирования, основанной на использовании современных информационных технологий
- формировании эффективной законодательной базы, оказанию методологической помощи и пропаганде.
- повышение прозрачности процедур банкротства
На сегодняшний день этапы проведения процедур недостаточно прозрачны для кредиторов и других участников дела о банкротстве, что в свою очередь напрямую влияет на их эффективность. В этой связи планируется создание информационной системы, включающей в себя единый реестр ликвидированных и ликвидируемых должников, возможность проведения электронных торгов и электронного способа закупки услуг, а также создание общедоступного интернет-ресурса, содержащего сведения о ходе проведения процедур, включая возможность размещения информационных сообщений[41].
Таким образом, работа Комитета в вопросе совершенствования законодательства о банкротстве направлена на построение прозрачной, предсказуемой и эффективной системы, способной обеспечить доверие со стороны субъектов бизнеса и позволяющей решить свои проблемы жизнеспособным компаниям и, вместе с тем, обеспечить быструю ликвидацию нежизнеспособных предприятий с рациональным распределением их экономического потенциала.
Предпринимательство всегда сопряжено с риском потерь.
Так в Приложение 2 содержится список 118 неплатёжеспособных организаций имеющих задолженность более 6 месяцев по состоянию на 01.01.2009 г. по Костанайской области
Некоторые бизнесмены целенаправленно идут на банкротство, предварительно выводя активы, это их способ избежать ответственности перед кредиторами. Поэтому следует призадуматься насколько часты подобные случаи в Казахстане и как бороться с таким же предпринимательством.
К сожалению, руководство предприятий, входящих в стадию неплатежеспособности, очень часто старается до вмешательства властей передать свое имущество аффилиированным лицам и организациям. Цель нормативно-правового регулирования банкротства — вернуть эти активы в конкурсную массу. Но в такой работе есть ряд сложностей: во-первых, уголовным законодательством данная категория правонарушений отнесена к преступлениям небольшой тяжести, судебный процесс, как и само расследование, постоянно затягивается, а по истечении времени доказать факт ложного банкротства очень трудно.
Обращения в финансовую полицию в большинстве случаев заканчиваются отказом в возбуждении уголовного дела, потому что вышли все сроки, утеряны первоначальные документы, а вина тех или иных лиц просто недоказуема... И все же работа ведется. Так, общая сумма отчужденного имущества в отношении 62 организаций составила четыре миллиарда 762 миллиона тенге, из них возвращено 603,8 миллиона тенге. Но это еще не окончательные итоги.
Кстати, одна из задач назначаемых конкурсных управляющих — ознакомиться с прошлым и настоящим состоянием предприятия, проследить, были ли выведены активы и, в случае выявления фактов лжепредпринимательства и лжебанкротства, предъявить иск в суд.
Значит, от их деятельности зависит многое, и следует обратить внимание насколько она прозрачна.
Не следует отрицать, что проблема назначения одних и тех же конкурсных управляющих на «благоприятные» объекты существует. Действительно, не каждый соглашается работать с «пустышками» — предприятиями без активов, которые нельзя выгодно продать. Раньше комитет должен был выбрать конкурсного управляющего из числа трех кандидатур, представляемых территориальными органами. В марте 2008 года в правила их назначения были внесены изменения. Теперь каждый территориальный орган комитета ведет свой реестр конкурсных управляющих. Назначение происходить только в порядке очередности. Если управляющий отказывается, он пропускает свою очередь и становится последним. При этом в головной комитет предоставляются выписка из реестра и письменное заявление.
Конкурсный управляющий с первого дня своей работы составляет список требований кредиторов, проводит инвентаризацию имущества с привлечением аудита, отчитываясь за все свои действия перед уполномоченным органом. Уже сейчас можно говорить о том, что механизм назначения и сама деятельность конкурсных управляющих достаточно прозрачны[42, с.62].
Кроме того, в 2011 году, внесением изменений в Закон «О банкротстве», введен институт внешнего наблюдения. Теперь комитет и любой кредитор смогут на начальном этапе, как только предприятие начинает «лихорадить», отслеживать, какие активы имеет предприятие-должник, чтобы не позволить их вывести и совершить сделки по ценам значительно ниже рыночных либо без достаточных оснований. Тем самым обеспечивается сохранность имущества и возрастает вероятность пресечения фиктивного банкротства.
В настоящее время ведётся работа над программой совершенствования системы управления процедурами банкротства. В скором будущем будут внесены соответствующие изменения в законодательную базу, в том числе в целях усиления меры ответственности управляющих на предприятиях.
В Послании народу Казахстана Глава государства отметил, что Правительству необходимо создать прозрачную систему управления активами государства, провести инвентаризацию госсобственности и организовать единую для всей страны базу данных. В настоящее время комитет совместно с другими подразделениями Минфина проводит работу по исполнению этих и других поручений, озвученных в послании. В частности, совместно с Комитетом государственного имущества и приватизации были определены подходы к решению проблем финансово-экономического оздоровления убыточных предприятий, а также к установлению прозрачных, единых критериев при рассмотрении вопроса об их реабилитации или банкротстве.
Уже прошли государственную регистрацию несколько оперативно разработанных нормативных правовых актов. Благодаря этому исключена возможность назначения одних и тех же конкурсных и реабилитационных управляющих при проведении процедуры банкротства.
Одним из важных направлений работы (в рамках предстоящей инвентаризации государственной собственности) станет формирование республиканской информационной базы по активам нерентабельных государственных предприятий, а также организация мониторинга и анализа состояния их платежеспособности. В результате будут выработаны согласованные с уполномоченными органами рекомендации для реабилитации компаний, как путем создания новых производств на основе инновационных технологий, так и перепрофилирования с учетом мирового опыта антикризисного управления и его адаптации к условиям современного Казахстана.
Эффект от реализации нововведений на практике несомненно будет заметен.
Реализация нововведений на практике, безусловно, позволит своевременно выводить экономику нерентабельных хозяйств из кризиса, пресекать практику «вымывания» государственных активов. Будут защищены как собственность должника, так и интересы кредиторов. Намечается рост доли реабилитируемых предприятий, создание эффективных хозяйствующих субъектов, новых рабочих мест, диверсификация производств и услуг, увеличение числа высококвалифицированных менеджеров.
Поэтому следует сказать, что процедура реабилитации станет более частым явлением, чем банкротство. Есть сегодня удачные примеры осуществления процедуры реабилитации.
Процедура банкротства, как говорится в Послании, должна быть самым последним шагом и применяться только при невозможности восстановления деятельности госпредприятия. Таким образом, работа Комитета сейчас больше ориентирована на реабилитацию. Предоставление государственной поддержки компаниям, испытывающим временные трудности, находящимся в тяжелом финансовом положении, — один из инструментов оздоровления всей казахстанской экономики. Комитет оказывает помощь должникам при составлении планов реабилитации, назначении реабилитационных управляющих. При этом время проведения процедуры увеличено с двух до трех лет, в течение которых предприятия освобождаются от уплаты штрафов и пени.
За последние три года через реабилитацию прошли 94 субъекта, платежеспособность 31 из них полностью восстановлена. В их числе — предприятия машиностроительной и обрабатывающей промышленности, например АО «Актюбинский завод силикатно-стеновых материалов». Удалось возродиться таким предприятиям оборонно-промышленного комплекса, как алматинское АО «Алатау» и АО «Омега» из Западно-Казахстанской области: здесь налажено производство, восстановлены утраченные связи с поставщиками, организован выпуск гражданской продукции. Обновленное ТОО «Костанай-Пластик» в настоящее время обеспечивает потребности рынка в производстве металлопластиковых окон и профилей. В том же городе после реабилитации продолжает успешно работать и крупная швейная фабрика «Большевичка». И таких положительных примеров год от года становится все больше[43, с.45].
Следует заметить, что правильно и своевременно проведенная процедура банкротства — это как хирургическая операция, после которой экономика наполняется новыми силами, «оживает», избавляясь от участков, пораженных болезнью. Банкротство — неизбежное явление любого современного рынка, который использует несостоятельность в качестве инструмента перераспределения капитала и отражает объективные процессы структурной перестройки экономики. На базе компаний-банкротов создаются новые производства и налогооблагаемая база, сохраняются рабочие места. Судите сами: из общего числа ликвидированных организаций 1 470 сумели возобновить работу и перепрофилироваться на более рентабельное производство. [44, с.46]
Институтом банкротства при ликвидации организаций, являющихся естественными монополистами, доминантами товарного рынка либо имеющих большое значение для экономики республики, решается и стратегическая задача. При таких банкротствах Правительство РК и государства ставят особые условия и дополнительные требования, которые позволяют защитить интересы граждан и имущественные комплексы важнейших объектов экономики страны, сохранить их структуру.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Законодательство о банкротстве действует в Казахстане с 07.04 1995 года и накопленный опыт пока не велик. Поэтому, при разработке ныне действующего закона, законодателям пришлось не тальке учитывать имеющийся отечественный опыт, но и восполнять существующие пробелы за счет опыта ряда зарубежных стран, в которых институт банкротства занимает одно из важнейшим мест в правовом регулировании хозяйственного оборота.
Ныне действующий закон о банкротстве был принят 21 января 1997 года. В соответствии с указанным законодательным актом, банкрот - должник, несостоятельность которого установлена судом. По законодательству Казахстана различаются понятия «несостоятельность» и «банкротство». Так, банкротство - признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации. Несостоятельность - признанная судом или должником, неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по выплате заработной платы.
Одним из основных недостатков ранее действовавшего законодательства о банкротстве - Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве» следует назвать одномерный подход ко всем категориям должников при применении к ним процедур банкротства. Указ Президента РК, имеющий силу закона «О банкротстве», как уже отмечалось, не делал никаких различий между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем; между крупным (зачастую единственным в населенном пункте) предприятием и посреднической организацией, не обладавшей собственным имуществом; торговым предприятием и крестьянским (фермерским) хозяйством; промышленным предприятием и кредитной организацией. Одинаковыми были и признаки банкротства таких должников, и применяемые к ним процедуры, и порядок рассмотрения дел судами.
Новый Закон РК «О банкротстве» и нормативно-правовые акты РК в полной мере учитывают специфику отдельных категорий должников и предусматривают связанные с этим особенности применения к ним процедур банкротства. Речь идет о таких категориях должников, как должники -юридические лица: градообразующие, сельскохозяйственные, страховые организации, банки и иные кредитные организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг, а также должники-граждане, включая индивидуальных предпринимателей и крестьянские (фермерские) хозяйства.
Проведенный в данной дипломной работе сравнительный анализ действующего Закона РК «О банкротстве» от 21 января 1997 года и Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве» 07.04.1995 года позволяет однозначно сделать вывод, что сегодняшнее законодательство более совершенно и гибко, что, несомненно, будет способствовать созданию нормального экономического оборота.
Новый Закон более четко определил понятие несостоятельности, избрав из существующих различных законодательных подходов к определению несостоятельности, критерий неплатежеспособности. Юридическое лицо может быть признано банкротом в случае неспособности удовлетворить требования кредиторов по обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Прежний закон использовал в качестве критерия несостоятельности - неоплатность, что без сомнения затрудняло проведение процедуры банкротства.
Несомненным достоинством закона является более детальная и тщательная регламентация процедур банкротства: внешнего управления (реабилитационное производство); конкурсного производства, а также введение совершенно новой для отечественного законодательства процедуры внешнего наблюдения.
Указанная процедура вводится судом в течение 3 месяцев с момента принятия заявления о банкротстве, с целью обеспечения сохранности имущества должника и решения вопроса о возможности восстановления платежеспособности должника на основе финансового анализа его состояния до одного года.
Здесь бы хотелось отметить, что восстановлению платежеспособности должника будут способствовать введение моратория на удовлетворение требований кредиторов, означающего не только приостановление исполнения всех судебных решений и иных исполнительных документов, но и прекращение начисления всевозможных пеней, штрафов и экономических санкций.
Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях удовлетворения требований кредиторов. С момента принятия решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, срок исполнения всех денежных обязательств, а также отсроченных обязательных платежей считается наступившим; прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности; снимаются ранее наложенные аресты имущества должника, введение новых арестов и иных ограничений по распоряжению имуществом не допускается; все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства. Целью формирования конкурсной массы и проведения инвентаризации имущества является его продажа на открытых торгах, и как результат проведение расчетов с кредиторами в порядке и очередности, установленной статьей Закона о банкротстве. При удовлетворении требований кредиторов необходимо отметить социальную направленность нового закона, поскольку требования работников должника о выплате им заработной платы превалируют над требованиями кредиторов, по обязательствам обеспеченным залогом и требованиям кредиторов по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды[45, с.50].
Такие внесудебные процедуры, как санация и мировое соглашение, также претерпели существенные изменения.
Так, санация выведена из - под контроля суда. В законе присутствуют положения, регламентирующие порядок, сроки, ответственность участников санации. В связи с чем, сами участники процедуры определяют все, на их взгляд существенные положения для проведения мер по восстановлению платежеспособности должника.
Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения судом дела о банкротстве, согласно общим требованиям определяемым гражданско-процессуальным законодательством Республики Казахстан, поскольку глава, регулирующая особенности заключения мирового соглашения при банкротстве в Законе РК «О банкротстве» была отменена. При достижении договоренности, в судебном порядке, между должником и кредиторами, относительно отсрочки или рассрочки платеже, оформляется мировое соглашение.
При осуществлении всех процедур банкротства основные полномочия возложены на конкурсных управляющих и комитет кредиторов.
Существенное расширение полномочий комитета кредиторов в процедуре банкротства позволяет играть ему решающую роль в определении дальнейшей судьбы должника.
Управляющий — в это понятие законом объединены реабилитационный управляющий и конкурсный управляющий. Наконец-то в законе прописан их статус, общие и специальные полномочия, решен вопрос о выплате вознаграждения.
В отличие от Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», в новом Законе РК «О банкротстве» конкретизированы временные сроки проведения процедуры банкротства.
Говоря об особенностях банкротства отдельных категорий должников, которые были предметом изучения в данном дипломе, необходимо отметить, что новый закон, в отличие от ранее действовавшего, учитывает специфику таких организаций, как градостроительных, сельскохозяйственных, кредитных (банков), страховых и профессиональных участников рынка ценных бумаг и т.п.
Несмотря на то, что новый Закон о банкротстве 1997 года считается законом неплохим и тщательно проработанным, но на сегодняшний день практика его применения наметила некоторые проблемы. Например, что делать, если кредиторы подали заявление о признании банкротом предприятие, которое снабжает город электричеством или водой, и с точки зрения закона необходимо будет признать это предприятие банкротом. Но к чему это может привести принятие подобного решения пока неизвестно.
В законе отсутствует правовое регулирование банкротства предприятий, на балансе которых находятся предметы национального достояния, например, картины известных живописцев.
Не разрешен вопрос о способах открытия или обнаружения валютных или иных ценностях, находящихся за границей, а также их продажа для восстановления платежеспособности должника, если последний скрывает данный факт.
Но, не смотря на это, хочется еще раз подчеркнуть, что новый закон, заложивший правовую базу банкротства РК, обеспечивает не только цивилизованную ликвидацию неплатежеспособных должников, но представляет возможность сохранить жизнеспособность хозяйствующих субъектов. Что, в конечном счете, должно благоприятно отразится на состоянии отечественной экономики.
Итак, в данной работе мною были рассмотрены такие вопросы, как:
1. Несостоятельность (банкротство): понятие, содержание, формирование современной нормативной базы:
- развитие современного законодательства о банкротстве (несостоятельности) в Республике Казахстан
- общая характеристика современного института несостоятельности (банкротства)
2. Основы несостоятельности (банкротства) физических и юридических лиц и правовые последствия
- банкротство (несостоятельность) индивидуального предпринимателя
- процедуры банкротства юридического лица
- особенности банкротства отдельных категорий должников -юридических лиц
3. Практика ликвидации и банкротства предприятий
- рекомендации по выявлению и профилактике ложного и преднамеренного банкротства
- проблемы практического применения института несостоятельности и пути его решения
Основываясь на вышеизложенном материале, можно сделать вывод о том, что нормативная база, регламентирующая правовое положение института банкротства достаточна полна и кодифицирована. Так, помимо общих положений закона «О банкротстве» применяются нормы ново принятых законов, регулирующих процедуры банкротства отдельных субъектов.
Процедуры банкротства проводятся с целью удовлетворения требований кредиторов и освобождения от долгов несостоятельного должника, не способного удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по уплате заработной платы и уплате налогов, сборов и других обязательных платежей в бюджет.
Практика ликвидации и банкротства предприятий - должников и анализ их проведения показывают, что многие из них можно рассматривать как умышленное банкротство. При этом предприятие, начавшее испытывать финансовые затруднения, производит отчуждение основной части своих активов (имущество) в пользу лиц, связанных общим интересом с руководителями или собственниками (учредителями) предприятия - должника, которое с остатками имущества, как правило, неликвидированного и недостаточного для проведения расчетов с кредиторами (налоговыми органами), признается банкротом. Также встречаются случаи сокрытия имущества или имущественных обязательств (требований), уничтожения или фальсификации учетной документации, проводимые в предвидении банкротства.
Поэтому, следует применять Рекомендации по выявлению и предотвращению фактов ложного и преднамеренного банкротства (далее -Рекомендации), разработанные с целью приложения совместных усилий органов налоговой службы и Агентства для более полного удовлетворения требований кредиторов (в соответствии с установленной законом очередностью), пресечения уголовно наказуемых деяний в ходе проведения процедур банкротства и предупреждения данных правонарушений в дальнейшем. Рекомендации по выявлению преднамеренного и ложного банкротства основаны на положениях Гражданского кодекса Республики Казахстан, Уголовного кодекса Республики Казахстан, Закона Республики Казахстан «О банкротстве» и анализе проблем реализации законодательства о банкротстве в республике.
Президентом РК Н. А. Назарбаевым регулярно подписываются Законы РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банкротства». Это связано, прежде всего, с устранением пробелов в этом отношении и с развитием отечественной рыночной экономики нашего государства.[46]
Принятие таких Законов становится итогом длительной работы специалистов МГД РК и ОАО «Агентство по реорганизации и ликвидации предприятий» и должны повысить эффективность реализации законодательства и процедур банкротства несостоятельных предприятий. Основные концепции таких Законов это результат анализа практики реализации законодательства о банкротстве, деятельности АРП, судебной практики и экономической эффективности процессов, оздоровления экономики несостоятельных предприятий республики. Многочисленные публикации в СМИ, в том числе по результатам проверок различных надзорных структур, подтверждали актуальность и необходимость совершенствования законодательства о банкротстве и практики его применения, определяли направления его совершенствования. Это проблемы низкой эффективности процедур банкротства и реабилитации, а также высокий уровень злоупотреблений со стороны конкурсных и реабилитационных управляющих и других заинтересованных лиц - участников процедуры банкротства. Низкая эффективность процедур банкротства во многом объясняется целым рядом объективных причин, таких как ограниченность и слабое развитие рынка свободных капиталов и инвестиционной привлекательности предприятий, имеющих финансовые проблемы, слабость менеджмента и неразвитость рынка консалтинговых услуг. В то же время уровень эффективности и злоупотреблений процедур банкротства во многом связан с нерешенностью вопросов законодательства и практики банкротства, имеющих системный характер.
Основными недостатками действовавшего законодательства о банкротстве являлось то, что контроль процедур банкротства (конкурсного и реабилитационного производства) Законом был возложен на судебные органы и комитет кредиторов несостоятельного предприятия. Но суды, в силу своей загруженности, не могут обеспечить адекватную оценку состояния процедур банкротства, им приходится ограничиваться только процессуальной стороной вопроса.
Действовавшее законодательство определяло уполномоченный орган, только как орган, представляющий интересы кредиторов по обязательным платежам в бюджет в процедурах банкротства.
В итоге, конкурсные и реабилитационные управляющие, являющиеся ключевыми фигурами процедур банкротства и реабилитации, остались вне контроля, так как комитеты кредиторов зачастую оказываются у них под каблуком и не могут обеспечить заключения соответствующих соглашений с конкурсными и реабилитационными управляющими. При наличии многочисленных нарушений Закона, они, иной раз, неподсудны по многим эпизодам, так как не являются должностными лицами, хотя управляют целыми предприятиями, пусть и банкротами. До недавнего времени, имея сравнительно высокий уровень доходов, многие конкурсные и реабилитационные управляющие не платили налоги в бюджет, пока решением МГД РК им не была вменена обязательная регистрация в налоговых органах, как лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью.
Широко распространилась практика умышленного банкротства, в форме вывода имущества и чистых активов в предбанкротный период, и последующего банкротства предприятия, обремененного долгами, в том числе перед бюджетом. Увеличилось число несостоятельных предприятий, на которых практически полностью отсутствует конкурсная масса. Агентством, совместно с финансовой полицией, постоянно проводится работа по выявлению фактов ложного и преднамеренного банкротства. Действовавшее законодательство РК о банкротстве и система его реализации, во многом не обеспечивали эффективности процедур банкротства несостоятельных предприятий, именно в связи с низким уровнем его адаптации к социальной психологии общества.[47, с.115]
Ужесточение норм государственного регулирования и контроля в законодательстве о банкротстве - мера временная, направленная на ускорение введения принципов демократического правового государства в общественное сознание и практику реализации законодательства в республике.
Кроме того, в Казахстане проведена в последнее время работа не только по принятии нового законодательства о банкротстве и его кодификации, но и создан органы по несостоятельности и финансовому оздоровлению.
Остается только выработать практику, заставить на 100 % работать законы и эффективно применять законодательную базу.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
- Олевинский Э.Ю. - Право и экономика. - 2010г. -169. - с.17
- Сборник нормативных постановлений Верховного Суда Республики Казахстан. Т. 4. Алматы: Юрист, 2002.
- Малышев К. И. Исторический очерк конкурсного процесса. С-Пб., 1971 -238 С.
- Конюшина Е. Конкурсное производство. //Бизнес - Премьер, 2012 г., № 11 -72 С.
- Витрянский В.В. Банкротство: ожидание и реальность //Экономика и жизнь, 2012 г. № 49.
- Указ Президента Республики Казахстан имеющий силу закона «О банкротстве» от 07.04.1995 N 2173
- Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I «О банкротстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 03.07.2013 г.)
- А.А.Рамазанова и Р.М.Рузанова Р.М. Гражданское право в 2 - х томах. Учебник.-М., 2009 г.
- Кыстаубаев М. Б. Финансово-экономическое оздоровление промышленных предприятий с применением процедур банкротства. Автореферат на соискание ученой степени кандидата экономических наук, Алматы, 2002 г.
- Басин Ю.Г., Сулейменов М.К. Новое законодательство о несостоятельности (банкротстве). //Предприниматель и право.2008. №3. с.54
- Виршок А.В. Реформа законодательства о несостоятельности (банкротстве) // Казахстанская правда 21 май 2011 г. № 7.
- Петрова С. Пути совершенствования законодательства о банкротстве //Предприниматель и право № 2006 № 10.с.5
- Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть), принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 03.07.2013 г.) Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 01.07.1999г. (с изменениями и дополнениями от 03.07.2013.)
- Никитина О. Банкротство предприятий. Отдельные вопросы // Юридический мир. 2009г. №4 с.5
- Денников Л. Банкротство в гражданском праве России: традиции и перспективы. //Российская юстиция, 2008 г. № 10 с. 16.
- Статистические данные. Результаты реабилитационных процедур предприятий Республики Казахстан на 01.01.2011 г. «Финансовый рынок Республики Казахстан. Консорциум КАМАР». www.pavlodar.com
- Жилинский С. Э. Правовая основа предпринимательской деятельности (предпринимательское право). Курс лекций. - М., Норма-Инфра, 2008 – 583 С.
- Гражданское право. Под ред. Грибанова В.П., Корнева СМ. в 2 т. - М., 1999-498 С.
- Додонов В.Ы., Каминская Е.В., Румянцев О.Г. Словарь гражданского права. М.1998 -498 С.
- Жилинский С. Гражданское право. Словарь-справочник. М., 1996 - 546 С.
- Закон Республики Казахстан от 31 января 2006 года № 124-III «О частном предпринимательстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 05.07.2011 г.)
- Закон Республики Казахстан от 31 марта 1998 года № 214-I «О крестьянском или фермерском хозяйстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 24.03.2013 г.)
- Петрова В. Соотношение понятий «несостоятельности» и «банкротства» // Казахстанская правда. 25 сентября 2007 г. № 188 c.9
- Кодекс Республики Казахстан от 10 декабря 2008 года № 99-IV «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 22.07.2013 г.) - Астана: ИКФ «Филиант», 2011. - 158 С.
- Попондуполо В.Ф. Конкурсное право: Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) предпринимателей: Учебное пособие -СПб., 2006 г. - 382 С.
- Закон Республики Казахстан от 25 декабря 2000 года № 133-II «О сельскохозяйственных товариществах и их ассоциациях (союзах)» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 24.03.2011 г.)
- Гражданское право: Учебник Ч. 1./ Под ред. М.К., Сулейменова, Ю.Г. Басина. Алматы, 2000. - 458 С.
- Гражданский кодекс РК (общая часть). Комментарий (постатейный). В двух книгах./ответ ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. - Алматы: Жетi жаргы, 2003. - 544 С.
- Гражданское право, часть 1: Учебник /Под ред. Сергеева А.П. и Толстого Ю. К. - М., Проспект, 2001 - 634 С.
- Постановление Правительства Республики Казахстан «Об утверждении Правил отнесения юридических лиц к градообразующим и ведения их перечня» от 18 марта 2002 года № 325
- Ащеулов А.Т., А.А. Караев. Банкротство: проблемы, нормативные акты, методические материалы и комментарии, разбор практики, ответы на вопросы. Сборник нормативных актов, учеб.-метод. пособие.с. Алматы; Жетi жаргы, 2003.-215 С.
- Постановление Правительства Республики Казахстан «Об утверждении положения об особенностях применения процедур банкротства для сельскохозяйственных организаций» от 22.12.1997 N 1816
- Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 21.07.2013 г.)
- Телюкина М. Наблюдение как процедура банкротства//Юрист, 2010, № 9 с.10
- Телюкина М. Соотношение понятий «несостоятельности» и «банкротства» // Юрист, 2011, № 12.с. 24.
- Преднамеренное и ложное банкротство в Казахстане: тенденции и проблемы 4.11.2011 http://www.nomad.su
- Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16 июля 1997 года № 167-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 28.01.2013 г.)
- Кодекс Республики Казахстан от 10 декабря 2008 года № 99-IV «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 22.07.2013 г.) - Астана: ИКФ «Филиант», 2011. - 158 С.
- Постановление Правительства Республики Казахстан от 4 марта 2011 года № 225 «Об утверждении Программы посткризисного восстановления (оздоровление конкурентоспособных предприятий)» (с дополнениями по состоянию на 08.09.2011 г.)
- Об основных направлениях реформирования системы банкротства в Казахстане http://uchet.kz/news
- Амандыкова С.К. Развитие законодательства с несостоятельности и банкротстве // Бизнес - Премьер, 2010 г., № 10 - 62 С.
- Базарбаев Б.Б. Жакенов И.В. Новый закон Республики Казахстана о банкротстве // Гражданский кодекс Республики Казахстан: толкование и комментирование. Вып. 5. Алматы, 2006 - 45 С.
- 3инченко С, Лапач В., Газарьян Б. Банкротство: Законодательство и правоприменительная практика //Предприниматель и право, 1999 г. № 5 с.17-19
- Ильясова К.М. Комментарий к гл. 2 ГК РК в Комментарии общей части ГК РК для предпринимателей. // Гражданское законодательство Республики Казахстан: Статьи, комментарий, практика. Вып. 17. Алматы: ВШП "Эдлет", с.558
- Назарбаев Н.А. Казахстан-2030. Процветание, безопасность и улучшение благосостояния всех казахстанцев: Послание Президента страны народу Казахстана. 11 октября 1997 г.
- Баренбойм П. Правовые основы банкротства - М., Тейс, 1999. - 205 С.
ПРАКТИКА ЛИКВИДАЦИИ И БАНКРОТСТВА ПРЕДПРИЯТИЙ