Особенности правового регулирования государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц
Содержание
Введение….………………………………………………………………………......5
1 Юридическое лицо – как субъект гражданских прав……………………........9
1.1 Сущность юридического лица и его правосубъектность…………......9
1.2 Виды и организационно-правовые формы юридических лиц …..…...22
2 Правовое регулирование деятельности юридических лиц……........................25
2.1 Порядок государственной регистрации юридических лиц…………...25
2.2 Понятие и формы реорганизации……....................................................29
2.3 Процедура ликвидации юридических лиц…………..............................45
3 Особенности правового регулирования государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц……............................................54
Заключение………………………………………………………………………….58
Список использованных источников………………………………………….......62
Приложения ……………………………………………………………………..…66
Введение
Переход казахстанского общества к жизни в условиях рынка, глобальные экономические реформы, коренные изменения в гражданско-правовом регулировании общественных отношений – всё это наряду с другими факторами неизбежно влечёт значительное оживление гражданского оборота. Как известно, юридические лица играют в нем едва ли не определяющую роль, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Наряду с коммерческими организациями возрастает число некоммерческих организаций, что вызвано повышением роли гражданского общества в целом и различных его институтов. Юридические лица создаются, действуют, реорганизуются и могут прекращаться в связи с их ликвидацией, переставая быть субъектами гражданских правоотношений. Процесс создания юридических лиц и прекращения их деятельности происходит непрерывно. Неслучайно в научный обиход введён термин «жизненный цикл» юридического лица [1]. Будучи в отличие от физических лиц искусственными общественными образованиями, созданными по воле людей, они, тем не менее, существуют в реальной действительности, становятся объективной реальностью, устанавливают разнообразные социальные связи с другими субъектами гражданских правоотношений. Однако, созданные по воле своих учредителей, юридические лица прекращают своё существование также не по законам природы, а в конечном итоге по воле людей, будь то воля учредителей (при добровольной ликвидации) или лиц, уполномоченных принимать решение об их прекращении (при принудительной ликвидации).
Актуальность темы дипломного исследования. Современность и научная необходимость рассмотрения избранной темы во многом предопределена развитием в нашем государстве экономики рыночного типа, которая, безусловно, предполагает не только наличие, по и высокую степень развития правовых средств и методов регулирования экономического оборота.
Юридические лица в настоящий момент являются главными участниками гражданского оборота. Именно они производят большую часть товаров и услуг, являются главными налогоплательщиками. В условиях развития рынка в нашей стране и все возрастающего желания субъектов гражданских правоотношений обезопасить себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретают вопросы регулирования создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц.
Таким образом, актуальность исследования проблем, касающихся реорганизации и ликвидации юридических лиц, обусловлена, прежде всего, особой общественной значимостью этих правовых институтов. Об этом свидетельствует совершенствование соответствующих норм гражданского права путём внесения изменений и дополнений в действующий Гражданский кодекс Республики Казахстан (далее – ГК РК). Как само законодательство о реорганизации и ликвидации юридических лиц, так и практика его применения требуют постоянного изучения и анализа, с целью своевременного выявления основных тенденций, осмысления проблем, вызванных постоянно меняющимися общественными отношениями, и поиска оптимальных вариантов их решения, что является непосредственной задачей науки гражданского права [2]. Следовательно, проблемы правовой регламентации реорганизации и ликвидации юридических лиц практически не могут утратить актуальности.
С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а как следствие - прочность договорных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, производительный капитал остается цельным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного организационного и финансового эффекта [3]. Однако эта правовая сфера недостаточно исследована в научной литературе. Цивилистическая наука не уделяет должного внимания рассмотрению понятий и значения реорганизации и ликвидации в частном праве. Это представляется недопустимым, учитывая огромное практическое значение реорганизации и ликвидации юридических лиц в гражданском обороте.
Так, в новом теоретическом осмыслении нуждаются господствующее в науке мнение о том, что различия между реорганизацией и ликвидацией юридического лица как оснований его прекращения состоят лишь в наличии или отсутствии универсального правопреемства, а также иные проблемы касающиеся институтов реорганизации и ликвидации юридического лица, нуждающиеся в специальной разработке и, вместе с тем, либо вовсе неразработанные, либо разработанные явно недостаточно. Следует проверить, насколько адекватно отражена в нормах о реорганизации и ликвидации юридических лиц конституционная идея всемерной охраны и защиты прав и свобод человека, исходя из того, что именно права и свободы личности определяют смысл, содержание и применение законов, деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления.
Необходимо признать, что существующее законодательство о реорганизации и ликвидации юридических лиц не является совершенным. Нормы Гражданского кодекса Республики Казахстан не обеспечивают в полной мере правового регулирования этих институтов права, что сказывается на практической деятельности субъектов гражданского права, порождая конфликты и судебные споры [4]. Недостаточность правового регулирования проявляется, в частности, в том, что в действующем гражданском законодательстве не закреплены определения реорганизации и ликвидации юридического лица, а отражены лишь формы и порядок таких действий, также, в отсутствии четкой регламентации объектов правопреемства при реорганизации, возможности признания проведенной реорганизации или ликвидации недействительной и последствий такого признания. Неадекватное законодательное регулирование существует, также в отношении определения гарантий прав кредиторов при реорганизации и ликвидации, а также гарантий государства как кредитора по налоговым обязательствам.
В настоящей работе сделана попытка выявить и теоретически осмыслить недостатки законодательного регулирования реорганизации и ликвидации юридических лиц и предложить пути реформирования соответствующего законодательства.
Указанные обстоятельства определили выбор темы дипломной работы.
Объектом дипломного исследования являются гражданские правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации и ликвидации юридических лиц, урегулированные нормами гражданского законодательства Республики Казахстан.
Предметом исследования данной дипломной работы являются нормы гражданского законодательства Республики Казахстан, регулирующие процедуры реорганизации и ликвидации юридических лиц, судебная практика, разработки ученых-цивилистов, относящиеся к теме исследования.
Цель дипломного исследования состоит в комплексном изучении теоретико-правовых проблем реорганизации и ликвидации юридических лиц на основе анализа теории гражданского права, действующего казахстанского гражданского законодательства, правоприменительной практики, направленном на совершенствование институтов реорганизации и ликвидации юридических лиц.
На достижение указанной цели направлено решение следующих научно-практических задач:
- на основе комплексного анализа гражданского законодательства как ныне действующего, так и нормативных правовых актов, утративших силу, исследовать эволюцию правовых процессов реорганизации и ликвидации юридических лиц;
- исследовать правовую природу, сущность реорганизации и ликвидации юридических лиц, выработать определения понятий «реорганизация юридического лица» и «ликвидация юридического лица»;
- исследовать основания и порядок проведения реорганизации и ликвидации юридических лиц в Казахстане;
- оценить достаточность закрепленных в законодательстве правовых механизмов, предназначенных для обеспечения интересов самого реорганизуемого или ликвидируемого юридического лица, прав и охраняемых законом интересов его участников, кредиторов, третьих лиц;
- проанализировать гарантии прав кредиторов и государства при реорганизации и ликвидации юридических лиц;
- выявить пробелы и противоречия в законодательном регулировании процедур реорганизации и ликвидации юридических лиц;
- выработать конкретные предложения по совершенствованию действующего гражданского законодательства, регулирующего реорганизацию и ликвидацию юридических лиц, направленные на эффективное обеспечение имущественных интересов субъектов, вовлекаемых в процессы реорганизации и ликвидации.
Методологической основой работы являются общенаучные методы исследования - диалектический, исторический, системный, логический, аналитический, а также юридические - формально-юридический, сравнительно-правовой, комплексный.
Научная новизна работы состоит в том, что в ней на основе анализа новейшего законодательства Республики Казахстан проведено комплексное исследование правовых вопросов, касающихся порядка реорганизации и ликвидации юридических лиц; защиты прав кредиторов при реорганизации и ликвидации; возможности признания реорганизации и ликвидации недействительной и последствий такого признания.
Практическая значимость дипломной работы состоит в том, что она содержит сравнительно-правовой анализ нормативных актов, регулирующих реорганизацию и ликвидацию юридических лиц, и судебной практики. Теоретической базой для выполнения данной работы послужили Конституция Республики Казахстан, Гражданский Кодекс Республики Казахстан, другие нормативные правовые акты, а также труды ученых-юристов, таких как М.К.Сулейменов, Ю.Г. Басин, С.Н. Братусь и других.
Структура дипломной работы обусловлена целью и характером исследования. Работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников и приложения.
1 Юридическое лицо – как субъект гражданских прав
1.1 Понятие юридического лица и его правосубъектность
Уже во П в. до н.э. юристами Римской республики обсуждалась идея существования организаций (союзов), обладающих нераздельным, обособленным имуществом (частные корпорации - коллегии), выступающих в гражданском обороте от собственного имени (городские общины), существование которых в принципе не зависит от изменений в составе их участников. Само понятие «юридическое лицо» было не известно римским юристам, и его сущность ими не исследовалась, но идеей расширить круг субъектов частного права за счет особых организаций, союзов граждан мы, несомненно, обязаны римскому праву.
Бурное развитие экономики середины - конца XIX в. дало мощный импульс развитию учения о юридических лицах. Появились оригинальные исследования проблем юридических лиц, которые заложили основы современного понимания этого института.
Основная научная проблема, вызывающая наибольшие дискуссии, - это вопрос о том, кто или что является носителем свойств юридической личности, т. е. субстратом юридического лица. В зависимости от ответа на вопрос о том, что стоит за понятием юридического лица, различные теории юридического лица можно разделить на две большие группы: концепции, отрицающие существование некоего реального субъекта со свойствами юридической личности, и концепции, признающие существование носителя таких свойств.
К первой группе теорий относится концепция Савиньи, ставшая одной из первых фундаментальных теорий юридического лица и получившая название «теории фикции». По взглядам Савиньи, свойствами субъекта права (сознанием, волей) в действительности обладает только человек. Однако законодатель в практических целях признает за юридическими лицами свойства человеческой личности, олицетворяет их. Таким образом, законодатель, прибегая к юридической фикции, создает вымышленного субъекта права, существующего лишь в качестве абстрактного понятия [5].
Особняком в ряде теорий юридических лиц стоит «теория интереса», выдвинутая крупнейшим германским ученым-юристом РФ. Иерингом. Он полагал, что права и обязанности юридического лица в действительности принадлежат тем реальным физическим лицам, которые фактически используют общее имущество и получают от него выгоды («дестинаторам»). Их общий интерес и олицетворяет юридическое лицо. С его точки зрения, оно представляет собой некий единый центр для прав «дестинаторов», искусственно созданный с помощью юридической техники для упрощения ситуации - в качестве особой формы обладания имуществом многими физическими лицам для некоторых общих целей [6].
В рамках общепринятого понимания юридического лица как реально существующего явления, обладающего людским субстратом, в советской цивилистике выделились три основные трактовки сущности государственного юридического лица. «Теория коллектива», предложенная академиком А.В. Венедиктовым [7], исходит из того, что носителями правосубъектности государственного юридического лица являются коллектив рабочих и служащих предприятия, а также всенародный коллектив, организованный в социалистическое государство. Сходные взгляды высказывали С.Н. Братусь, О.С. Иоффе и В.П. Грибанов [8].
«Теория государства», разработанная СИ. Аскназием, основывается на
положении о том, что за каждым государственным предприятием стоит собственник его имущества - само государство. Следовательно, людской субстрат юридического лица нельзя сводить к трудовому коллективу данного предприятия. Государственное юридическое лицо - это само государство, действуюшее на определенном участке системы хозяйственных отношений [9].
«Теория директора», наиболее полно исследованная в работах Ю.К. Толстого, исходит из того, что главная цель наделения организации правами юридического лица - это обеспечение возможности ее участия в гражданском обороте. Именно директор уполномочен действовать от имени организации в сфере гражданского оборота, поэтому он и является основным носителем юридической личности государственного юридического лица [10].
Общей для всех этих концепций является идея о наличии людского субстрата (лица или коллектива) в государственном юридическом лице. Возможна, однако, и принципиально иная трактовка его сущности. Так, еще в 20-е годы в СССР получила значительное распространение «теория персонифицированного (целевого) имущества». Она берет начало с 1857 года. Разработчиком был Бернц. Ее сторонники считали главной функцией юридического лица объединение различных имуществ в единый комплекс и управление этим имущественным комплексом. Значит, обособленное имущество является реальной основой юридического лица, его законодатель и персонифицирует, наделяя владельца имущества правами юридического лица [11].
В пятидесятые и последующие годы известное распространение получила теория, сторонники которой, ограничиваясь констатацией того, что юридическое лицо - это социальная реальность, в сущности отказываются от попыток выявить его людской субстрат. Эта теория известна в цивилистической науке как «теория социальной реальности» юридических лиц. Ее придерживались, в частности, Д.М. Генкин и Б.Б. Черепахин [12]. Противники этой теории не без оснований указывали на то, что задача цивилистики состоит в том, чтобы выявить специфические признаки юридического лица как социальной реальности, поскольку не всякая социальная реальность есть юридическое лицо. А эту задачу теория социальной реальности перед собой как раз и не ставит.
Значительную известность получили и научные концепции таких авторов как О.А. Красавчиков [9] («теория социальных связей»), А.А. Пушкин («теория организации»), Б.И. Пугинский [13].
Если обратиться к казахстанскому законодательству, то возможность создания юридического лица единственным учредителем (например, как это предусмотрено в п.3 ст.58 Гражданского кодекса Республики Казахстан) [14], возвращает актуальность теории персонифицированного имущества, ибо людской субстрат в таких организациях не играет важной роли. В условиях, когда персональный состав участников и организационная структура нескольких юридических лиц идентичны, только имущественная обособленность может служить целям их различения.
2. Признаки юридического лица
Из «Большого юридического словаря»: «Субъект права - в национальном праве лицо (физическое и юридическое), государство, государственное или муниципальное образование, обладающие по закону способностью иметь и осуществлять непосредственно или через представителя права юридические обязанности (т. е. правосубъектностью)» [15].
В соответствии с законодательством, а, также учитывая сложившуюся практику, можно отметить следующие признаки (т. е. такие внутренние присущие ему свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе достаточны для того, чтобы организация могла признаваться субъектом гражданского права), характеризующие юридическое лицо.
Во-первых, юридическому лицу свойственен признак организационного единства. Организационное единство выражается в определении целей и задач организации, в установлении ее внутренней структуры, компетенции органов управления и порядке их деятельности. Закрепляется организационное единство в уставе юридического лица, либо в учредительном договоре и уставе, либо в общем (типовом) положении об организациях данного вида. Суть его в том, что внутри юридического лица складывается такая система отношений, благодаря которой оно становится единым целым, возглавляемым соответствующим органом - единоличным или коллегиальным. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством или учредительными документами.
Во-вторых, для юридического лица характерна определенная степень обособленности имущества, находящегося в его обладании. Имущество юридического лица обособляется от имущества других юридических лиц (в т. ч. вышестоящих), от имущества его учредителей (участников). Юридическое лицо должно ... обладать им на праве собственности, хозяйственного ведения либо оперативного управления. Внешним выражением имущественной обособленности является наличие у организации уставного фонда, а ее учетно-бухгалтерским отражением служит самостоятельный баланс или смета.
Следствие имущественной обособленности - самостоятельная имущественная ответственность - это следующий признак юридического лица. Установлен принцип раздельной ответственности, согласно которому учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо, в свою очередь, не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных гражданским законом либо учредительными документами юридического лица. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, финансируемое собственником юридическое лицо, имеющее имущество на праве оперативного управления (учреждение), отвечает по обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности законом предусмотрена возможность несения ответственности по его обязательствам собственником соответствующего имущества.
В-четвертых, юридическое лицо в гражданском обороте выступает от собственного (своего) имени. А возможность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде только под своим именем, включающем наименование, содержащем указание на его организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях и указание на характер деятельности [16].
Закон обязывает каждое юридическое лицо иметь свое наименование, а для хозяйствующих субъектов предусмотрен целый комплекс прав и обязанностей, связанных с использованием фирменного наименования, производственных марок и товарных знаков (ст. 38 ГК РК).
Целям пространственного расширения сферы деятельности юридических лиц служат образуемые в установленном порядке филиалы и представительства (ст. 43), которые не являются юридическими лицами. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан. Филиал отличается от представительства тем, что осуществляет все его функции или их часть, в т. ч. представительство. (Например, филиал коммерческого банка, расположенный в одном из районов города и осуществляющий предоставление банковских услуг).
Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах не предусмотрено иное (ст. 39 ГК).
Таким образом, юридическое лицо - это признанная государством в качестве субъекта права организация, которая обладает обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском обороте от своего имени.
Как отмечает Б.В. Покровский, субъект права или лицо - это олицетворенное общественное отношение, а еще точнее - олицетворенное правоотношение. Это олицетворенное правоотношение получило в праве название лица (или субъекта права). При этом оно может не обладать сознанием и волей и опосредовано волей государства [17].
Для того чтобы раскрыть понятие «субъект права», необходимо исследовать понятие «правосубъектность».
Б.В. Покровский указывает, что Гражданский кодекс Республики Казахстан не содержит в себе общего понятия гражданской правосубъектности... Понятие правосубъектности использовано в Конституции Республики Казахстан (п. 1ст. 13), но содержание этого понятия в ней не раскрывается [18].
В пункте 1 ст. 13 Конституции Республики Казахстан указано: «Каждый имеет право на признание его правосубъектности и вправе защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами, включая необходимую оборону» [19].
По С.С. Алексееву, для субъекта права характерны следующие два основных признака.
Во-первых, это лицо, участник общественных отношений (индивиды, организации), которое по своим особенностям фактически может быть носителем субъективных юридических прав и обязанностей. Для этого оно должно обладать определенными качествами, которые связаны со свободой воли человека, коллектива людей и к числу которых относятся:
(а) внешняя обособленность;
(б) персонификация (выступление вовне в виде единого лица - персоны);
(в) способность вырабатывать, выражать и осуществлять персонифицированную волю.
Во-вторых, это лицо, которое реально способно участвовать в правоотношениях, приобрело свойства субъекта права в силу юридических норм. Иными словами, юридические нормы образуют обязательную основу выступления индивидов, организаций, общественных образований как субъектов права.
С.С. Алексеев указывает, что способность участников общественных отношений быть носителями юридических прав и обязанностей (свойство) называется правосубъектностью, что категории «субъект права» и «правосубъектность» по своему основному содержанию совпадают.
Правосубъектность включает два основных структурных элемента: во-первых, способность обладания правами и несения обязанностей (правоспособность), во-вторых, способность к самостоятельному осуществлению прав и обязанностей (дееспособность). Поэтому иногда правосубъектность называется праводееспособностью [20].
Казахстанские ученые придерживаются аналогичного мнения. Б.В. Покровский указывает, что «мы исходили из наиболее распространенного в настоящее время в науке гражданского права понимания гражданской правосубъектности и как единства право- и дееспособности» [21].
И далее Б.В. Покровский раскрывает основные идеи Гражданского кодекса Республики Казахстан по правосубъектности юридических лиц: «Легальные понятия гражданской как правоспособности, так и дееспособности даны в ГК… Что касается правоспособности юридических лиц, то ей посвящена ст. 35 ГК, которая регламентирует лишь правоспособность и исходит из принципов общей правоспособности коммерческих организаций и специальной правоспособности других юридических лиц. О дееспособности же юридических лиц ГК, не используя термина «дееспособность», говорит, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами (п. 1 ст. 37 ГК)» [22].
В статье 49 ГК Российской Федерации говорится, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах [23]. Такая формулировка сокращает круг прав юридического лица.
Аналогичное положение существовало в Гражданском кодексе Казахской ССР: в ст. 27 запрещалось всем юридическим лицам совершать не разрешенные им сделки, т. е. сделки, не соответствующие установленным целям их деятельности. Как указывает Ю.Г Басин, нарушение данного правила вело к недействительности подобных сделок (ст. 48 старого ГК). Поэтому общепринятым было мнение, что юридические лица, в отличие от граждан, обладавших общей правоспособностью, наделялись правоспособностью специальной [24].
С принятием нового ГК положение радикально изменилось, коммерческие юридические лица могут, как правило, совершать все не запрещенные действия, следовательно, они обладают общей и равной правоспособностью. Исключения допускаются лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательными актами.
Иное положение с некоммерческими юридическими лицами. Поскольку они вправе совершать лишь то, что предусмотрено их уставами, их правоспособность является специальной [25].
В соответствии со ст. 35 ГК РК правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Правоспособность юридического лица в сфере деятельности, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии и прекращается в момент ее изъятия, истечения срока действия или признания недействительной в установленном законодательными актами порядке [26].
Помимо граждан (физических лиц) субъектами граждан ских правоотношений могут быть организации - юридические лица. Согласно статье 33 Гражданского кодекса Республики Ка захстан (далее – ГК РК) юридическим лицом признается органи зация, имеющая свое обособленное имущество, которым она отвечает по своим обязательствам, приобретающая и осуще ствляющая от своего имени имущественные и личные неиму щественные права и обязанности, могущая быть истцом и от ветчиком в суде.
Основополагающие признаки юридического лица - выступ ление в гражданском обороте от своего имени и имущест венная обособленность с вытекающей из нее самостоятельной имущественной ответственностью по своим обязательствам.
Юридические лица образуются во многих сферах общест венной и хозяйственной деятельности, но необходимость и важность этого института определяется, прежде всего, тем, что он позволяет отделить образуемого субъекта имущественных отношений от тех, кто образовал юридическое лицо. И по скольку юридическое лицо - это самостоятельный и имущест венно обособленный субъект прав и обязанностей, его учреди тели, как правило, не отвечают по его долгам (равно как и юридические лица не отвечают по долгам создателей).
Учредители юридического лица имеют возможность ограничить свой предпринимательский риск суммами, какие они считают для себя допустимыми.
Статья 33 ГК РК называет юридическое лицо организацией, ему свойственно организационное единство, т. е. внутренняя структура и взаимосвязь всех входящих в состав юридического лица подразделений, система должностных лиц и органов с разграниченной между ними компетенцией, определенный внутренний распорядок деятельности и т.п. Имущественная обособленность юридического лица прояв ляется в том, что за ним закреплено имущество, которым юри дическое лицо вправе владеть, пользоваться и распоряжаться, хотя в некоторых случаях право распоряжения ограничивает ся. Форма закрепления - различна. Чаще всего - такая форма, при которой имущество принадлежит юридическому лицу на праве собственности, поэтому юридическое лицо имеет в от ношении этого имущества все права и обязанности, свой ственные собственнику. В других случаях имущество принад лежит юридическому лицу на праве хозяйственного ведения. Таковыми могут быть только государственные предприятия. Поскольку право собственности на то же имущество принадле жит собственнику, право юридического лица распоряжаться этим имуществом имеет определенные ограничения. Право же владения и пользования принадлежит юридическому лицу в полной мере.
Наконец, за некоторыми юридическими лицами, также в большинстве своем государственными, имущество закреп ляется на праве оперативного управления. Такие права в час ти распоряжения являются еще более ограниченными, даже по сравнению с правом хозяйственного ведения.
Но во всех случаях имущество:
а) принадлежит юридическому лицу;
б) служит материальной базой его самостоятельной дея тельности;
в) служит источником погашения задолженности и мате риальной ответственности юридического лица по его обяза тельствам с другими субъектами;
г) фиксируется самостоятельным балансом данного юриди ческого лица (самостоятельной сметой).
От самостоятельного баланса следует отличать отдельный баланс, который учитывает имущество внутренних подраз делений юридического лица в целях индивидуализации ре зультатов их хозяйственной деятельности, и сводный баланс, охватывающий имущество целой системы юридических лиц для учетной цели.
Самостоятельная смета - это надлежаще утвержденный пе речень финансовых поступлений для содержания юридическо го лица и перечень его целевых расходов. Самостоятельная смета применяется для определения пределов имущественных правомочий юридических лиц, финансирование деятельности которых осуществляется не за счет собственных доходов, а за счет средств, выделяемых государством либо иными субъекта ми. Самостоятельная смета применяется, например, для фи нансирования бюджетных учреждений.
По своим обязательствам юридическое лицо отвечает всем принадлежащим ему имуществом, т. е. не только тем, что при надлежит ему на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, но и тем, какое охватывается его обязательственными правомочиями, например денежными средствами, которые должны юридическому лицу другие лица. Исключения могут устанавливаться законодательными актами.
Общее правило здесь таково: ни учредители, ни работники юридического лица, ни другие юридические лица, ни государ ство не отвечают по долгам данного юридического лица, кото рое, в свою очередь, не отвечает по долгам своих учредителей, работников, других юридических лиц или государства.
Из этого общего правила, однако, законом предусмотрен ряд исключений, направленных на усиление защиты интересов кредиторов. Но и при этих исключениях по долгам юриди ческого лица отвечает, прежде всего, само юридическое лицо и лишь при недостаточности его имущества - другие субъекты [27].
В первую очередь это финансируемые собственниками част ные учреждения, государственные учреждения и казенные предприятия, которые отвечают по долгам кредиторов своим имуществом, и то не всем, а лишь имеющимися у них денежными средствами. Остальная часть долгов должна погашаться, в некоторых случаях не полностью, собственниками имуще ства упомянутых юридических лиц [28].
Такая ответственность собственника является субсидиар ной, т.е. дополнительной. Субсидиарная ответственность по долгам юридического ли ца возможна и в силу статей 63 (по долгам полного товари щества), 84 (по долгам товарищества с дополнительной ответ ственностью), 96 (по долгам производственного кооператива), 108 (ответственность членов потребительского кооператива по долгам кооператива), 330-332 ГК РК (ответственность, принятая на себя поручителем по обязательствам юридического лица). Законодательные акты предусматривают и некоторые другие, менее распространенные случаи.
Это все случаи, когда другие лица отвечают по долгам юри дического лица независимо от того, виновны ли они в воз никновении долгов. Но закон (ст. 44 ГК РК) предусматривает и виновную ответственность учредителей по долгам созданного ими юридического лица. Так, если неплатежеспособность вы звана действиями учредителя, например его указаниями о том, какие сделки, с кем и на каких условиях должны заключаться юридическим лицом, то правомерные интересы кредиторов в случае банкротства этого юридического лица обеспечиваются дополнительной ответственностью учредителя.
Аналогична ответственность основной организации по дол гам ее дочерней организации (п. 2 ст. 94 ГК РК).
Законодательство предусматривает также случаи субсиди арной ответственности должностных лиц по долгам некоторых коммерческих юридических лиц при недостаточности имуще ства последних, если такая недостаточность вызвана виновны ми действиями должностных лиц (ст. 52, 57 Закона Республи ки Казахстан от 22 апреля 1998 г. "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью"; ст. 75 Закона Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. "Об акционерных обществах"). Возможна даже дополнительная ответ ственность рядовых участников товарищества с ограниченной ответственностью по долгам ТОО [29].
Дополнительная ответственность учредителей (участников) юридических лиц по долгам последних может быть установле на также учредительными документами. При этом учредитель ный договор и (или) устав могут предусматривать более высо кую ответственность, но не могут ограничивать ее ниже тех пределов, какие установлены императивными правилами закона.
Однако никакие учредительные документы открытого акцио нерного общества не вправе возлагать дополнительную ответ ственность по долгам акционерного общества на акционеров.
Общий юридический статус юридического лица не допускает его ответственности по личным долгам его учредителей, участ ников, работников. Но на то имущество юридического лица, на которое имеют обязательственное право его учредители (участ ники, работники), ответственность может быть обращена в доб ровольном или (по решению суда) в принудительном порядке. Так, взыскание по долгам работника может быть обращено на его неполученную заработную плату; взыскание по долгам участ ника хозяйственного товарищества или члена кооператива - на долю (пай) этого члена товарищества (члена кооператива) в имуществе юридического лица (ст. 69, 83, 100 ГК РК).
Это общее правило нуждается в некоторой корректировке. Во-первых, рассмотренная ответственность юридического лица может быть только субсидиарной. Во-вторых, акционер ное общество не может нести даже дополнительную ответ ственность по личным долгам акционера.
Юридическое лицо выступает в гражданском обороте, т. е. во всех имущественных (в ряде случаев и неимущественных) правоотношениях от своего имени. Юридическое лицо не может действовать от имени руководителя, создателя или госу дарства, но только от своего имени - от имени юридического лица как такового. Это имеет важное правовое значение, ибо позволяет точно определить истинного субъекта и прав, и обя занностей, и ответственности. От имени другого субъекта, в том числе близко связанного с юридическим лицом, последний случай может выступать лишь в качестве представителя.
Так, по одному судебному делу было установлено, что директор предприятия выдал от имени предприятия гарантий ное обязательство. Через некоторое время директор предприя тия был заменен другим лицом. Когда наступила необходи мость исполнять гарантийное обязательство, новый директор заявил о недействительности гарантийного письма, подписан ного его (директора) предшественником. Суд в решении по делу указал, что директор является органом юри дического лица, которое выступает в гражданском обороте от своего имени; обязательство возникло не у директора, а у юридического лица; отвечать по обязательству должен не ди ректор, а юридическое лицо. Поэтому замена директоров не влияет ни на действительность обязательства, ни на его испол нимость, ни на ответственность за неисполнение.
Юридическое лицо должно иметь печать со своим наимено ванием. Печать подтверждает в необходимых случаях, что до кумент действительно выдается данным юридическим лицом, поэтому она служит средством индивидуализации юридичес кого лица в гражданском обороте [30].
Ни одно коллективное образование, не обладающее вместе взятыми признаками имущественной обособленности, органи зационного единства, самостоятельной имущественной ответ ственности и правом выступать в обороте от своего имени, не может быть признано юридическим лицом, т. е. не может быть субъектом гражданских правоотношений. Исключение состав ляет возможность участия государства и административно-тер риториальных единиц в отношениях, регулируемых граждан ским законодательством (ст. 111-114 ГК РК), но тогда к ним при меняются нормы о юридических лицах.
Закон говорит о юридическом лице как об организации. Обычно организация понимается как коллектив граждан, груп па граждан, поэтому она противопоставляется индивидуально му субъекту, физическому лицу. Прежний Гражданский кодекс не допускал существования юридического лица, состоящего из одного участника. Действующий кодекс изменил это правило и признал возможность образования некоторых юридических лиц, имеющих только одного участника (ст. 58, 77, 85).
Правоспособность юридического (как и физического) лица - это его способность приобретать права и обязанности в различных сферах общественной жизни. Поскольку же гражданские права и обязанности возникают в результате юридических фактов, прежде всего имущественных сделок, совершаемых юридическими лицами, содержание и границы правоспособности во многом определяются кругом сделок, какие вправе совершать юридические лица.
Хорошо известно, что прежде действовавшее законодатель ство запрещало всем юридическим лицам совершать не разре шенные им сделки, т. е. сделки, не соответствующие установ ленным целям их деятельности (ст. 27 Гражданского кодекса Казахской ССР). Нарушение данного правила вело к недей ствительности подобных сделок (ст. 48 старого ГК РК). Общепри нятым поэтому было мнение, что юридические лица в отличие от граждан, обладавших общей правоспособностью, наделя лись правоспособностью специальной.
С принятием Гражданского кодекса Республики Казахстан положение радикально изменилось. Коммерческие юридичес кие лица могут заниматься любыми видами предприниматель ской деятельности, кроме тех, что прямо запрещены в общей форме или специально для каких-либо видов юридических лиц. Запреты могут содержаться в законодательных актах или учредительных документах. В остальных случаях коммерчес кое юридическое лицо вправе совершать любые не запрещен ные законом сделки, даже если они не отвечают видам деятель ности, зафиксированным учредительными документами. Сле довательно, коммерческие юридические лица, как правило, обладают общей и равной правоспособностью.
В особом положении находятся государственные предприя тия. Предприятия, имущество которых принадлежит им на пра ве хозяйственного ведения, обладают более узкой правоспо собностью, нежели та, которой обладают негосударственные коммерческие юридические лица. Налицо специальная правоспособность.
Предприятия, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления (казенные предприятия), также соз даются для осуществления лишь определенных для них видов деятельности и потому должны признаваться субъектами со специальной правоспособностью.
Сходное положение с некоммерческими юридическими ли цами. Поскольку они вправе совершать лишь то, что пред усмотрено их уставами, их правоспособность является спе циальной.
Помимо общих границ правоспособности, которые приме нимы ко всем юридическим лицам, образованным в той или иной организационно-правовой форме, закон для некоторых видов юридических лиц ограничивает правоспособность с уче том содержания их деятельности. Ограничение проводится либо путем разрешения заниматься той или иной деятельно стью только определенным юридическим лицам, либо, напро тив, путем запрета юридическим лицам, указанным законода тельством, заниматься определенными видами деятельности.
Например, статья 13 Закона Республики Казах стан, от 31 августа 1995 г. "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" запрещает любым юридическим лицам, не получившим официального статуса банка, именовать себя банком и заниматься банковской деятельностью. Статья 8 того же указа, напротив, определяет виды деятельности, которыми банкам заниматься запрещено [31].
Правоспособность юридических лиц в сфере предпринима тельства может ограничиваться системой лицензирования оп ределенных видов деятельности.
Как сказано в статье 10 ГК РК, производство и продажа ряда товаров и услуг по соображениям государственной безопас ности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан могут осущест вляться только по государственным лицензиям. Перечень ви дов деятельности, требующих лицензирования, а также поря док выдачи лицензий установлены Законом Респуб лики Казахстан, от 17 апреля 1995 г. "О лицензировании".
Этим указом установлены также законодательные основа ния для отказа в выдаче лицензии, ее отзыва, приостановления и прекращения ее действия. Лицензия, как и всякий юридиче ский акт, может быть признана недействительной [32].
Особенности лицензирования деятельности по использова нию природных ресурсов и охране окружающей среды уста навливаются специальным законодательством.
Необходимость лицензирования некоторых видов деятель ности требует уточнения времени возникновения и прекраще ния правоспособности юридических лиц, а также определения ее границ.
Как говорится в статье 35 ГК РК, правоспособность юридиче ского лица возникает в момент его создания и прекращается в момент его ликвидации. Но права совершать действия, тре бующие лицензирования, в содержание такой правоспособ ности не входят. Лишь после получения лицензии указанные права вводятся в содержание правоспособности, расширяя ее границы. При истечении срока действия лицензии, признании ее недействительной, ее досрочном прекращении, отзыве либо приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица возвращается в его прежние общие границы. Лицензии непередаваемы и неотчуждаемы, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами.
В соответствии со статьей 37 ГК РК дееспособность юридиче ского лица (т. е. способность осуществлять свои права и обя занности) реализуется действиями органов юридических лиц, а в предусмотренных законодательными актами случаях - так же через своих участников и представителей.
К органам юридического лица относятся должностные лица и коллективные звенья юридического лица, уполномоченные законодательством или учредительными документами решать вопросы, определяющие правовое положение юридического лица, а также выступать от имени юридического лица перед другими субъектами и органами государства.
Орган юридического лица не является самостоятельным субъектом права. Поэтому он лично (если это физическое ли цо), действуя в качестве органа, не приобретает для себя ника ких прав и обязанностей. Таковые непосредственно приобретает юридическое лицо.
Отсюда вывод: смена конкретных физических лиц, осуществляющих функции органа юридического лица, а также реорганизация самих органов не влекут за собой изменения или прекращения тех прав и обязанностей, которые уже приобретены юридическим лицом через действия органов.
Органы юридического лица могут быть индивидуальными (директор, президент, управляющий) либо коллективными (коллегиальными). Так, в акционерном обществе органами мо гут быть: общее собрание акционеров, совет директоров, прав ление и т. п.
Здесь возникает задача разграничения компетенции орга нов. Если законом или учредительными документами устано влено, например, что какие-либо сделки заключаются директо ром только при согласии на это наблюдательного совета, то такие сделки директор самостоятельно заключать не должен.
Пункт 4 статьи 44 ГК РК устанавливает, что юридическое лицо несет ответственность по обязательствам, принятым своими органами, даже превысившими установленные для них полно мочия, кроме, конечно, случаев, когда орган, будучи физичес ким лицом, действует от своего имени, но не от имени юриди ческого лица, а также случаев, когда другая сторона обязатель ства знала или заведомо должна была знать о нарушении орга ном своих полномочий (п. 11 ст. 159 ГК РК).
Это весьма важное правило, которого не было в прежних нормах о юридических лицах: об ответственности юридичес кого лица перед третьими лицами по обязательствам, приня тым органом юридического лица с превышением полномочий. Целесообразность включения данной нормы в Гражданский кодекс была определена затруднениями выяснения точных пре делов полномочий органа юридического лица при заключении им (органом) сделок с третьим лицом, особенно, если эти пре делы устанавливаются уставом юридического лица либо об щим собранием его участников без должного информирования об этом третьих лиц [33].
Так, президент закрытого акционерного общества по дого вору с банком заложил здание, принадлежащее акционерному обществу, в обеспечение кредита, выданного банком третьему лицу, которое, получив банковский кредит, скрылось. Когда же по требованию банка на заложенное здание было обращено взыскание с целью погашения указанного кредитного долга, в банк был представлен протокол общего собрания акционеров, датированный днем раньше, нежели был подписан залоговый договор, и содержащий решение о запрете президенту закла дывать имущество без разрешения общего собрания акционе ров, которого в данном случае не было.
Подобные случаи и вызывают необходимость включения в Гражданский кодекс данного правила.
Но ответственность юридического лица за действия его ор гана, превысившего полномочия, установлена только для слу чаев, когда границы компетенции органа определены учреди тельными документами или решениями общего собрания.
На те же случаи, когда полномочия органа определены не посредственно законодательством, правило механически рас пространяться не должно, так как речь будет идти о сделках, нарушающих требования законодательства.
Орган юридического лица не является представителем по следнего, поэтому выполнение функций органа не требует ка кой-либо доверенности. Достаточно предъявления служебно го документа, подтверждающего должностное положение.
Юридическое лицо может приобретать гражданские права и обязанности через представителей. Границы уполномочия представителей определяются обычно доверенностью (ст. 163-171 ГК РК). Но полномочия представителей могут также явство вать из обстановки, в которой действует представитель (напри мер, кассир или продавец в магазине).
Обязанности юридического лица могут также вытекать из действий его работников, которых нельзя считать ни органами юридического лица, ни его представителями. Так, юридичес кое лицо обязано возместить вред, причиненный действиями его работников при исполнении ими своих трудовых (служеб ных) обязанностей (п. 1 ст. 921 ГК РК).
На юридические лица с иностранным участием, как прави ло, распространяются те же правила о правоспособности и дееспособности, какие установлены для казахстанских юриди ческих лиц без такого участия. В виде исключения. Пункт 4 ста тьи 4 Закона Республики Казахстан "Об иностранных инвес тициях" предусматривающих нормативными актами, что могут определяться территории, на которых деятельность предприя тий с иностранным участием ограничивается или запрещается, исходя из необходимости обеспечения национальной безопас ности.
Таким образом, практи ческое значение юридическое лицо имеет, прежде всего, для имущественных гражданско-правовых отношений.
1.2 Виды и организационно-правовые формы юридических лиц
Статья 34 ГК РК различает два вида юридических лиц: коммер ческие и некоммерческие организации.
Для коммерческого юридического лица основной целью яв ляется получение дохода. Такой доход может быть частично использован и на некоммерческие (например, благотвори тельные) цели, но основным направлением деятельности слу жит доход.
Некоммерческие юридические лица, напротив, создаются для достижения управленческих, гуманитарных, политичес ких, духовных и иных социальных целей. Доход иногда может быть получен при осуществлении сопутствующей деятель ности. Например, потребительский кооператив сдает свобод ное помещение в аренду.
Статья 34 ГК РК понимает под доходом не общую сумму де нежных или иных имущественных поступлений, связанных с деятельностью юридического лица, а разницу между суммой таких поступлений и теми расходами, затратами, платежами, какие несет юридическое лицо в связи со своей деятельностью, т.е. сумму, которую обычно называют прибылью, чистым до ходом.
Проведение полного разграничения между коммерческими и некоммерческими организациями бывает на практике затруд нительным. Во-первых, потому, что коммерческие юридичес кие лица нередко, особенно в первые годы после их образования, все получаемые доходы расходуют на развитие материаль ной базы, совершенствование технологии и т.п. Во-вторых, некоторые некоммерческие юридические лица также ведут предпринимательскую деятельность и получают доходы.
Самым надежным критерием разграничения служит воз можность распределения прибыли между участниками. Если юридическое лицо вправе в силу закона или учредительных документов распределять прибыль между участниками (выпла чивая дивиденды), то оно должно быть признано коммерческой организацией, независимо от того, производятся или не произ водятся очередные выплаты дивидендов. Если же юридическое лицо в силу законодательства или учредительных документов не вправе выплачивать дивиденды, оно должно быть признано некоммерческой организацией. И вся его прибыль, если тако вая появляется, должна быть направлена на достижение устав ных целей.
Казахстанское законодательство последовательно проводит такое разграничение. Гражданский же кодекс Российской Фе дерации (далее ГК РФ) допускает отклонения. Например, ста тья 116 ГК РФ устанавливает возможность распределения меж ду членами потребительского кооператива, который относится к некоммерческим организациям, доходов, полученных от де ятельности кооператива.
В терминологии актов законодательства и официальных документов нередко различаются государственные и негосу дарственные юридические лица. Под государственными юридическими лицами сле дует понимать только такие юридические лица (предприятия и учреждения), имущество которых не разбито на доли или ак ции и полностью как единое целое принадлежит на праве собственности государству (ст. 102 ГК РК).
Все остальные юридические лица относятся к негосудар ственным. Даже те, в уставном капитале которых государство имеет какие-то доли, какое-то количество акций [34].
Статья 34 ГК РК определяет исчерпывающий перечень органи зационно-правовых форм, в которых могут создаваться ком мерческие юридические лица. Это государственное предприятие, хозяйственное товарищество, акционерное общество и производственный кооператив. Необходимость такой органи зационно-правовой четкости вызвана нередким стремлением предпринимателей создавать различные нестандартные и ком бинированные экономические образования (например, фирма, МЧП, корпорация, трест, трастовая компания, холдинг и т. п.) без точного наименования их организационно-правовой фор мы. Поскольку же права, обязанности, внутренняя структура, компетенция органов и ответственность по обязательствам во многом зависят от организационно-правовой формы, особен ности которой, как правило, определяются "своим" законом, создание "бесформенных" юридических лиц затрудняет опре деление их подлинного юридического статуса. Поэтому поста новлением Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. "О введении в действие Гражданского кодек са Республики Казахстан (Общая часть)" установлено, что юридические лица, образованные до официального опублико вания Гражданского кодекса (Общая часть) в организационно-правовых формах, не предусмотренных Гражданским кодексом (Общая часть), подлежат преобразованию в организационно-правовые формы, предусмотренные Гражданским кодексом (Общая часть).
Название организационно-правовой формы должно быть включено в регистрируемое наименование юридического лица. Но в наименование по желанию учредителей юридического лица могут включаться и другие определяющие термины.
Что же касается организационно-правовых форм некоммер ческих юридических лиц, то они возможны в более широких вариантах, /нежели те, какие названы статье 34 ГК РК (учрежде ние, общественное объединение, потребительский кооператив, общественный фонд, религиозное объединение), но и они должны определяться не бесконтрольным желанием учредите лей, а соответствующими законными границами.
Специально следует определить место среди юридических лиц предприятий с иностранным участием. О них говорит статья 7 Закона Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. "Об иностранных инвестициях". Закон различает совместные предприятия и иностранные предприятия [35].
В повседневной практике словами "совместное предприятие" иногда обозначают предприятия, созданные несколькими субъ ектами, независимо от их государственной принадлежности. Такое обозначение не содержит никакой специальной юриди ческой характеристики. Но и для предприятий с иностранным участием термины "совместное предприятие" или "иностран ное предприятие" характеризуют лишь участие иностранного капитала, но не их организационно-правовую форму, которая должна подчиняться правилам статьи 34 ГК РК. На практике пред приятия с иностранным участием образуются в Республике Ка захстан либо в форме товарищества с ограниченной ответ ственностью, либо в форме акционерного общества.
Юридические лица вправе создавать объединения, которые сами становятся юридическими лицами.
Правовое положение подобных объединений определяется теми юридическими лицами, которые их образуют (ст. 110 ГК РК). Юридическое лицо, вошедшее в состав объединения, сохра няет полную самостоятельность, добровольно уступая объеди нению лишь те свои права, какие считает целесообразным. Юридическое лицо во всякое время вправе выйти из состава объединения.
2 Правовое регулирование деятельности юридических лиц
2.1 Порядок государственной регистрации юридических лиц
В соответствии с Законом Республики Казахстан от 17 апреля 1995 года № 2198 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств осуществляют органы юстиции [36].
Документы, предоставляемые для государственной регистрации
Согласно Приказа Министра юстиции Республики Казахстан от 12 апреля 2007 года №112 «Об утверждении Инструкции по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» для регистрации юридического лица в регистрирующий орган предоставляются:
- заявление по установленной форме, а также для субъектов малого, среднего и крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании Типового устава заявления;
- перечень учредительных и других документов;
- копии документов, удостоверяющих личность руководителя и учредителей юридического лица, их свидетельств налогоплательщика (за исключением документов учредителей хозяйственных товариществ, в которых ведение реестра участников хозяйственного товарищества осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг) [37].
Заявление подписывается учредителем или уполномоченным учредителем лицом. Государственные предприятия, государственные учреждения, хозяйственные товарищества и акционерные общества с долевым участием государства представляют заявление с отметкой держателя Реестра государственных предприятий, учреждений с участием государства.
Учредительные документы представляются на государственном и русском языках, и заявление субъекта малого, среднего и крупного предпринимательства, осуществляющего свою деятельность на основании Типового устава, представляются в прошнурованном и пронумерованном виде, в трех экземплярах и удостоверяются в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.
Для регистрации юридического лица, исключительным видом деятельности которого является организация обменных операций с иностранной валютой, дополнительно требуется разрешение Национального Банка Республики Казахстан на государственную регистрацию в органах юстиции.
Для регистрации юридического лица, предметом деятельности которого является оказание финансовых услуг, дополнительно требуется разрешение уполномоченного государственного органа по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций.
Государственная регистрация субъектов рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на соответствующем товарном рынке, осуществляется регистрирующим органом с предварительного согласия антимонопольного органа; государственная регистрация субъектов естественных монополий осуществляется регистрирующим органом с предварительного согласия уполномоченного органа, осуществляющего контроль и регулирование деятельности в сферах естественных монополий.
В случаях, когда учредителем юридического лица является другое юридическое лицо, то в регистрирующий орган вместе с учредительными документами, предоставляется справка налогового органа об отсутствии (наличии) у учредителя - юридического лица налоговой задолженности и копии свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации) и статистической карточки, свидетельство налогоплательщика.
Учредительными документами хозяйственных товариществ, акционерных обществ, производственных кооперативов и объединений юридических лиц в форме ассоциаций (союзов) являются учредительный договор и устав.
Учредительными документами хозяйственных товариществ, акционерных обществ, которые учреждаются одним лицом (одним участником), и других видов юридических лиц, является устав либо положение.
Юридическое лицо, являющееся субъектом малого, среднего и крупного предпринимательства, может осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан.
В случае если учредители юридического лица приняли решение осуществлять свою деятельность на основе типового устава, то представление устава в процессе государственной регистрации юридического лица не требуется.
При этом в регистрирующие органы представляются три экземпляра заявления по форме, установленной Министерством юстиции Республики Казахстан, удостоверенные в нотариальном порядке.
За государственную регистрацию юридических лиц взимается государственная пошлина, в соответствии с Налоговым кодексом Республики Казахстан, ставки сборов исчисляются исходя из размера месячного расчетного показателя, установленного на соответствующий финансовый год Законом о республиканском бюджете:
- юридических лиц, их филиалов и представительств - 6,5 МРП;
- юридических лиц, являющихся субъектами малого предпринимательства, их филиалов и представительств - 2 МРП;
- за выдачу юридическим лицам, их филиалам и представительствам дубликата свидетельства о государственной (учетной) регистрации (перерегистрации) - 0,25 МРП.
После представления перечня документов Комитет регистрационной службы и оказания правовой помощи Министерства юстиции и территориальные органы юстиции:
- проверяют полноту пакета представленных документов и правильность их составления, соответствия законодательным актам Республики Казахстан;
- издают приказ о государственной регистрации юридического лица в случае соответствия учредительных документов законодательным актам Республики Казахстан (проект приказа готовится в трех экземплярах специалистом регистрационной службы, рассматривавшим документы юридического лица, и визируется этим специалистом, а также начальником отдела регистрации, после чего представляется на подпись руководителю регистрирующего органа или его заместителю);
- вносят в Регистр, а также в электронный регистр юридических лиц, филиалов и представительств сведения о юридическом лице;
- в течение одного рабочего дня со дня регистрации направляют в органы государственной статистики и налоговые органы извещение о произведенной государственной регистрации юридического лица, с указанием присвоенного БИН;
- фиксируют в журнале учета время и дату получения статистической карточки;
- получают свидетельство налогоплательщика, предоставляемое налоговыми органами по описи;
- после получения свидетельства налогоплательщика передают третий экземпляр учредительных документов, заявление, в случае если осуществляет свою деятельность на основании Типового устава, юридического лица и приказ о произведенной государственной регистрации юридического лица в налоговый орган, о чем вносится соответствующая запись в журнал учета;
- выдают свидетельство о государственной регистрации юридического лица с присвоенным БИН, а также свидетельство налогоплательщика и статистическую карточку;
- оформляют дело, содержащее по одному экземпляру учредительных и других документов, после оформления дела (проставления соответствующих штампов, подтверждающих присвоение БИН и печати) подлинники учредительных документов возвращаются учредителю или его представителю [38].
Нарушение порядка создания и реорганизации юридического лица, установленного законодательными актами Республики Казахстан, несоответствие учредительных документов законодательным актам Республики Казахстан, непредставление передаточного акта или разделительного баланса либо отсутствие в них положений о правопреемстве реорганизованного юридического лица, либо наличие налоговой задолженности свыше одного месячного расчетного показателя, а также в случае, если учредителем является бездействующее юридическое лицо и (или) если учредитель и (или) руководитель юридического лица являются учредителями и (или) руководителями бездействующих юридических лиц и (или) признаны недееспособными или ограниченно дееспособными и (или) безвестно отсутствующими, и (или) объявлены умершими, и (или) осуждены за преступления по статьям 192, 216, 217 Уголовного кодекса Республики Казахстан, и (или) представлены утерянные документы, удостоверяющие личность, влекут отказ в государственной регистрации и перерегистрации юридического лица.
В случае отказа в государственной регистрации или перерегистрации юридического лица, регистрирующий орган в сроки, предусмотренные в статье 9 Закона Республики Казахстан от 17 апреля 1995 года № 2198 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств», в письменном виде выдает ему мотивированный отказ, содержащий ссылку на несоответствие представленных документов требованиям законодательного акта Республики Казахстан [36].
Возврат уплаченного сбора за государственную (учетную) регистрацию или перерегистрацию юридических лиц, их филиалов и представительств производится в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Республики Казахстан.
Государственная регистрация субъектов малого предпринимательства и учетная регистрация их филиалов и представительств должны быть произведены не позднее трех рабочих дней со дня поступления в регистрирующий орган заявления с приложением необходимых документов. Государственная регистрация субъектов среднего и крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании типового устава, и учетная регистрация их филиалов и представительств должны быть произведены не позднее трех рабочих дней со дня поступления в регистрирующий орган заявления с приложением необходимых документов, а государственная регистрация иных юридических лиц и учетная регистрация филиалов и представительств - не позднее десяти рабочих дней со дня поступления в регистрирующий орган заявления с приложением необходимых документов.
При представлении неполного пакета документов, наличия в них недостатков, выявленных в ходе их рассмотрения, необходимости получения по учредительным документам заключения эксперта (специалиста), а также по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами, срок государственной регистрации прерывается.
В случае объявления перерыва срока регистрации не возвращаются документы, содержащие нарушение действующего законодательства, явившееся основанием для перерыва срока регистрации. После перерыва течение срока начинается заново: время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.
В соответствии с Законом Республики Казахстан от 17 апреля 1995 года №2198 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» нарушение порядка создания и реорганизации юридического лица, установленного законодательными актами Республики Казахстан, несоответствие учредительных документов законодательным актам Республики Казахстан, непредставление передаточного акта или разделительного баланса либо отсутствие в них положений о правопреемстве реорганизованного юридического лица, либо наличие налоговой задолженности свыше одного месячного расчетного показателя, а также в случае, если учредителем является бездействующее юридическое лицо и (или) если учредитель и (или) руководитель юридического лица являются учредителями и (или) руководителями бездействующих юридических лиц и (или) признаны недееспособными или ограниченно дееспособными и (или) безвестно отсутствующими, и (или) объявлены умершими, и (или) осуждены за преступления по статьям 192, 216, 217 Уголовного кодекса Республики Казахстан, и (или) представлены утерянные документы, удостоверяющие личность, влекут отказ в государственной регистрации и перерегистрации юридического лица.
Отказ в учетной регистрации и перерегистрации филиала (представительства) допускается в случаях нарушения установленного законодательством Республики Казахстан порядка создания филиала (представительства), несоответствия представленных для учетной регистрации документов законам Республики Казахстан.
В случае отказа в государственной регистрации или перерегистрации юридического лица, учетной регистрации или перерегистрации филиала (представительства) регистрирующий орган в сроки, предусмотренные законодательством, в письменном виде выдает ему мотивированный отказ, содержащий ссылку на несоответствие представленных документов требованиям законодательного акта Республики Казахстан.
По результатам проверки соответствия учредительных и других документов юридических лиц законодательным актам Республики Казахстан, регистрирующий орган выдает вновь созданному юридическому лицу свидетельство о государственной регистрации.
Открытие счета в банке возможно только при представлении свидетельства о государственной регистрации юридического лица или свидетельства об учетной регистрации филиала и представительства.
Выдача свидетельства о государственной регистрации юридического лица не является основанием для начала деятельности, требующей получения лицензии в соответствии с законами Республики Казахстан.
2.2 Понятие и формы реорганизации
В настоящее время регулирование правового положения юридических лиц в казахстанском законодательстве, несомненно, переживает очередную стадию своего развития. Так ГК РК, отражая новые важные идеи и концепции, дает относительно развернутую, отвечающую современным потребностям общества, правовую регламентацию большинства вопросов, связанных с функционированием юридических лиц. К их числу можно в полной мере отнести и вопросы реорганизации юридических лиц.
Реорганизация - одна из наиболее часто применяемых в последнее время процедур в процессе деятельности практически всех организаций. Объясняется это и экономическими, и социальными, и правовыми условиями, в которых существуют юридические лица. Однако, для успешного проведения реорганизации необходима, конечно же, оптимальная правовая база, призванная обеспечить достижение необходимого результата. Необходимо признать, что существующее законодательство о реорганизации юридических лиц не является совершенным.
Институт реорганизации юридических лиц является достаточно новым в системе казахстанского гражданского права и поэтому действующее гражданское законодательство не дает чёткого определения реорганизации юридического лица, обозначая лишь формы реорганизации. В настоящее время даже в науке нет единого направления для определения данного понятия.
В юридической литературе традиционно понятие реорганизации юридического лица определялось ранее как прекращение юридического лица (иногда отмечается, что оно происходит без ликвидации дел (деятельности) и имущества) с переходом его прав и обязанностей к другому юридическому лицу – правопреемнику. Приоритетным является мнение о необходимости различать основания, способы и формы прекращения деятельности юридических лиц. Основания прекращения - это поводы, определенные фактические обстоятельства, с которыми закон связывает прекращение деятельности юридических лиц (например, достижение цели, истечение срока и др.). Способы прекращения - это предусмотренный законодательством порядок прекращения деятельности юридических лиц. Способы прекращения юридических лиц ничем принципиально не отличаются от способов их возникновения. Формы прекращения - это предусмотренные законодательством приемы прекращения деятельности юридических лиц. Понятие реорганизации в данном случае, наряду с ликвидацией, рассматривается в качестве одной из форм прекращения юридического лица.
Определение реорганизации как одной из форм прекращения юридического лица, сопровождающееся правопреемством, являлось практически общепризнанным в советской юридической литературе и достаточно часто встречается в работах современных цивилистов.
Например, М.И. Брагинский указывает, что «реорганизация означает прекращение юридического лица с переводом прав и обязанностей. При этом предполагается, что деятельность данной организации продолжают другие юридические лица» [39].
В.В. Долинской сделан вывод о том, что реорганизация юридического лица всегда является его прекращением и учреждением нового, вне зависимости от того, как это отражено документально, и влечет переход прав, принадлежащих юридическому лицу, его правопреемникам [40, с. 34]. Е.А. Суханов указывает на то, что «реорганизация юридических лиц является их прекращением и учреждением нового, к которым переходят права и обязанности ранее существовавшего лица» [41, с. 95].
Приведенные определения, по нашему мнению, не отражают всех процессов, происходящих в результате реорганизации, и не охватывает все формы ее проведения, а именно - выделение. Этот явный пробел вызывает необходимость при использовании сложившегося определения реорганизации делать соответствующие оговорки. Вместе с тем данная позиция не позволяет решить проблему как таковую. Поэтому актуальной в настоящее время является потребность в разработке нового определения реорганизации. Для этого представляется необходимым подробнее рассмотреть некоторые из имеющихся в юридической литературе определений, отличных от традиционно используемого цивилистами.
Единственными участниками реорганизации выступают юридические лица. Именно данные субъекты гражданского права участвуют в слиянии, присоединении, разделении, выделении и преобразовании, а не учредители (участники, члены) либо имущество этих юридических лиц. Подготовка к созданию в результате реорганизации новых юридических лиц или к вхождению в состав уже действующей организации (при присоединении) может протекать в различной последовательности: сначала определяется состав учредителей, а затем перечень имущества, передаваемого организации правопреемнику, либо наоборот. Однако, не данные действия, а непосредственно процессы создания и (или) прекращения юридических лиц представляют собой сущность реорганизации.
Если же отождествлять реорганизацию с переходом имущества юридического лица, то в таком случае следует признать, что юридическое лицо представляет собой определенный имущественный комплекс. Когда под реорганизацией понимается переход участников из реорганизуемого юридического лица во вновь создаваемую или уже существующую организацию, имеет место фактически подмена одних субъектов права другими: вместо юридических лиц речь идет об их участниках. Кроме того, при таком подходе невозможным становится проведение реорганизации в форме выделения и разделения, если организация имеет одного учредителя или участника.
Как видно, основным признаком реорганизации в определении называется перемена лиц в правоотношениях. Что она собой представляет? Ответ на данный вопрос связан, прежде всего, с особенностями структуры самого правоотношения. В любом правоотношении можно выделить: субъектный состав, объект и содержание правоотношения (права и обязанности субъектов правоотношения). Наступление определенного юридического факта служит основанием возникновения, изменения или прекращения правоотношения. Изменения, происходящие в правоотношении, могут затрагивать любой из названных выше элементов правоотношения, в том числе и его субъектов. Изменение субъектного состава в правоотношении неизменно влечет за собой переход к новому субъекту прав и обязанностей другого субъекта правоотношения. Перемена лиц в правоотношении и переход прав и обязанностей от одного субъекта права к другому неразрывно связаны между собой. По нашему мнению, изменение субъектного состава правоотношения, влекущее за собой переход к правопреемнику прав и обязанностей правопредшественника, следует рассматривать в качестве правопреемства.
В анализируемом определении и среди признаков реорганизации отсутствует указание на процессы, происходящие в результате реорганизации с юридическими лицами. Не устраняет данный недостаток определение реорганизации как перемены лиц в правоотношениях. Такая перемена может происходить не только в результате прекращения одних юридических лиц и создания других, но и в иных случаях.
Также, спорным представляются утверждения некоторых российских ученых, которые понимают под реорганизацией такое изменение признаков юридического лица, которое приводит к правопреемству, в результате которого возникают новые юридические лица – правопреемники и (или) прекращаются действующие юридические лица с переходом прав и обязанностей к их правопреемникам [42, с. 307]. С таким определением реорганизации нельзя согласиться по следующим основаниям.
Во-первых, неверным, представляется, определение реорганизации, как изменения признаков юридического лица, под которыми авторы понимают набор признаков, присущих каждой организационно-правовой форме юридического лица (объем правоспособности, правовой режим имущества юридического лица, права участников (вещные, обязательственные) в отношении юридического лица, структура органов управления и т.д.). Вместе с тем, при всех формах реорганизации, кроме преобразования, организационно-правовая форма может и не изменяться, следовательно не будут изменяться и признаки, присущие данной организационно-правовой форме. Например, при слиянии двух и более акционерных обществ может быть также образовано акционерное общество; общество с ограниченной ответственностью может быть присоединено к другому обществу с ограниченной ответственностью и т.д. Во всех этих случаях, если исходить из приведенного выше определения, реорганизации не происходит, поскольку не изменяются признаки, присущие конкретной организационно-правовой форме.
Во-вторых, неудачной является редакция определения, в соответствии с которой можно прийти к выводу о том, что в результате правопреемства возникают новые и (или) прекращаются действующие юридические лица. При этом нарушается причинно-следственная связь имеющих место при реорганизации правовых явлений. Не правопреемство ведет к образованию и (или) прекращению юридических лиц, а реорганизация, представляющая собой определенный юридический состав (совокупность юридических фактов) связанный с образованием и (или) прекращением юридических лиц, влечет возникновение правопреемства.
Кроме того, в анализируемом определении имеет место повторение отдельных положений. Так, отметив в начале определения правопреемство, как один из признаков реорганизации, авторы затем повторно обозначают этот же признак указанием на переход прав и обязанностей к правопреемникам юридических лиц.
Заслуживает внимания мнение некоторых авторов, согласно которому реорганизация представляет собой сделку и как любая сделка форма реорганизации требует заключения соответствующего договора. Б.В. Архипов отмечает, что реорганизационные сделки представляют собой самостоятельный правовой институт в российском гражданском праве Это сделки, предметом которых является имущественный комплекс, В связи с этим, они стоят в одном ряду с договорами, имеющими, идентичный предмет, например, в договорами купли-продажи и аренды имущественных комплексов [43, с. 64].
Указанные сделки направлены на возникновение и прекращение юридических лиц с привлечением института универсального правопреемства и представляют собой совершенно самостоятельный способ возникновения и прекращения: существования обществ, отличный от иных процедур создания и ликвидации юридических лиц. Так, С.А. Степанов отмечает, что имущественные комплексы трестированных предприятий, как особые субъекты гражданских прав, выросли из рамок структурного подразделения треста и предопределили второе направление развития - в качестве субъекта гражданского права [44, с. 101].
Реорганизация юридических лиц зачастую приравнивается к отчуждению имущественных комплексов реорганизуемых предприятий, Данная позиция представляется не совсем справедливой, поскольку передается не один имущественный комплекс, а все имущество общества. В реорганизации заложена идея универсального правопреемства не только в отношении имущества, как при продаже имущественного комплекса, но и в отношении субъекта.
Следует отметить, что некоторыми учеными указывается на использование в законодательстве схожих по смыслу понятий. Так, поглощение с юридической точки зрения, предусмотренное ранее действовавшим законодательством, осуществлялось путем покупки 100% акций другого общества с возможностью сохранения приобретенным обществом прав юридического лица, что принципиально отличается от концепции реорганизации юридического лица, С экономической точки зрения под поглощением может иметься в виду, в том числе именно реорганизация в форме присоединения.
На основании изложенного можно сделать вывод о том, что понятие «реорганизация юридического лица» значительно шире понятия сделки и отчуждения имущественного комплекса реорганизуемых предприятий. Нельзя ограничивать характеристику правового института реорганизации юридических лиц только лишь способом создания или ликвидации юридического лица. Такой подход не является универсальным, так как, во-первых, он не охватывает все предусмотренные действующим казахстанским законодательством формы реорганизации, а во-вторых, в результате реорганизации, как было показано выше, может происходить одновременно и прекращение организаций, и создание новых юридических лиц.
Таким образом, ни одна из рассмотренных выше дефиниций, на наш взгляд, не может быть принята полностью в качестве определения понятия реорганизации, поэтому мы предлагаем новое определение реорганизации, отражающее сущность данного правового явления.
Под реорганизацией понимается особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающиеся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (правопреемнику).
С формально-юридической точки зрения реорганизация представляет собой процесс перемены лиц в имущественных и неимущественных правоотношениях в порядке универсального правопреемства. С содержательной точки зрения институт правопреемства представляет собой правовую конструкцию, опосредующую реальные экономические процессы.
Реорганизацию можно охарактеризовать как правовое состояние, начальным моментом которого является принятие корпоративного акта (решение о реорганизации), а заключительным - акт регистрации вновь созданного юридического лица, внесение записи о прекращении присоединенного юридического лица.
Одним из основных этапов формирования понятия: является анализ, т.е. разложение понятия на его признаки, по которым можно познать объект. Следует выделить такие признаки, «каждый из которых, отдельно взятый, необходим, а все, вместе взятые, достаточны, чтобы с их помощью можно было отличить данный предмет от всех остальных». Указанные признаки именуются существенными, К числу таких признаков реорганизации, по нашему мнению, следует отнести следующие:
1) субъектом реорганизации может выступать только юридическое лицо. Реорганизация характерна именно для юридических лиц, никакие другие субъекты гражданского права: ни граждане, ни государственные образования не могут быть реорганизованы;
2) реорганизация как процесс связана с прекращением существующих и (или) созданием новых юридических лиц;
3) в результате реорганизации имеет место универсальное (общее) правопреемство, т.е. изменение субъектного состава правоотношений, влекущее за собой переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, вo-вторых, организация - правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.
Говоря о целях реорганизации, следует обратить внимание на значение данного вопроса. С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а как следствие, прочность договорных связей; максимально гарантируются права кредиторов: отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, производительный капитал остается цельным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного организационного и финансового эффекта.
В некоторых случаях при реорганизации следует предварительно получить согласие государственных органов. Необходимость такого согласия, точнее, необходимость предоставления особых документов, может быть установлена законом для определенных случаев.
В связи с этим в процессе реорганизации следует решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема при проведении процедуры реорганизации в определенных формах (например, разделение и слияние), поэтому далее нами будет приведен детальный анализ всех форм реорганизации и порядка её проведения.
Прослеживая историческое развитие гражданских правоотношений и происходившие в этой связи изменения законодательства, можно сделать вывод о том, что современные формы реорганизации юридических лиц сложились не сразу и находили свое отражение в нормах законодательства постепенно.
На новом этапе экономического развития Казахстана одним из первых по данной проблематике можно считать Закон КазССР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и Постановление Совета Министров, утвердившие положение об акционерных обществах. В этих актах впервые получили закрепление такие виды реорганизации как выделение и преобразование, ставшие в дальнейшем правовой основой процесса приватизации государственных предприятий [45, с. 12].
В действующем законодательстве Казахстана в ст. 45 ГК РК предусматривается пять видов реорганизации:
1) Слияние - соединение двух или нескольких юридических лиц, при котором происходит объединение их прав и обязанностей в одно юридическое лицо;
2) Присоединение - одно юридическое лицо присоединилось к другому, при этом все неимущественные права и обязанности присоединяющегося лица переходят к главной организации;
3) Разделение - одно юридическое лицо разделилось на две или более части, прежнее юридическое лицо прекращает свое существование, а его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам [34, с. 19];
4) Выделение - основное юридическое лицо продолжает свое существование, но из его состава выделились отдельные структурные подразделения в самостоятельное юридическое лицо;
5) Преобразование – изменение организационно-правовой формы юридического лица, при этом прекращается существование организации в прежнем виде, а его права и обязанности полностью переходят к правопреемнику.
Такой подход к определению реорганизации юридических лиц не является единственно возможным, о нем свидетельствует законодательство зарубежных стран.
Например, в Акционерном законе ФРГ подобно описывается процедура слияния акционерных обществ, которое может происходить путем передачи имущества одного общества другому в обмен на предоставление акций последнего (слияние посредством принятия), а также путем создания нового акционерного общества посредством передачи ему имущества объединяющихся обществ взамен предоставления акций этого истого субъекта права (слияние путем создания нового общества). Помимо слияния Акционерный закон ФРГ регулирует порядок передачи акционерными обществами своего имущества некоторым субъектам права – федерации, земле и т.д., а также процесс преобразования акционерных обществ в иные организационно-правовые формы юридических лиц [46, с. 274].
Закон Франции «О торговых товариществах» определяет иные формы реорганизации юридических лиц - фузия, фузия-разделение и разделение.
Термин «фузия» является синонимом одновременно и «присоединения» и «слияния». «Фузия-разделение» применяется для обозначения внесения имущества акционерного общества в существующие торговые товарищества или для характеристики процедуры совместного участия товариществ в создании новых юридических лиц [47, с. 58].
Характеризуя каждый из видов реорганизации применительно к казахстанскому законодательству, можно определить следующее:
1. При слиянии двух и более юридических лиц происходит создание одного нового юридического лица и прекращение участвовавших в слиянии организаций. Все права и обязанности последних переходят к вновь созданному юридическому лицу на основании передаточного акта. Данная организация становится универсальным правопреемником прекративших существование юридических лиц.
Указанное положение нашло свое отражение в законах, регламентирующих деятельность конкретных юридических лиц, а именно в Законе РК «Об акционерных обществах» [48, с. 5] и в Законе РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» [49, с. 9].
Пункт 1 статьи 82 Закона РК «Об акционерных обществах» определяет слияние обществ как «возникновение нового общества путем передачи ему всего имущества, прав и обязанностей на основании договора о слиянии и в соответствии с передаточными актами двух или нескольких обществ с прекращением их деятельности». В этой же статье законодатель детализирует процедуру реорганизации акционерного общества в форме слияния.
Итак, совет директоров каждого из реорганизуемых обществ выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации в форме слияния, государственной регистрации выпуска акций общества, создаваемого в результате слияния, и порядке их размещения. Решение о слиянии принимается на совместном общем собрании акционеров реорганизуемых обществ квалифицированным большинством голосов акционеров каждого отдельного общества. Данное решение общего собрания акционеров должно содержать положения об утверждении договора о слиянии, в котором указываются сведения о наименовании, местонахождении каждого из реорганизуемых обществ, порядке размещения акций и иные условия слияния, а также положения о государственной регистрации выпуска акций общества, создаваемого в результате слияния.
Договор о слиянии должен быть подписан всеми акционерами реорганизуемых обществ. Передаточный акт подписывается руководителями исполнительных органов и главными бухгалтерами реорганизуемых обществ и заверяется печатями обществ. Обязательным требованием закона является направление реорганизуемыми обществами всем своим кредиторам письменных уведомлений о реорганизации и помещение соответствующих объявлений в средствах массовой информации. К уведомлению прилагается передаточный акт.
Уставный капитал общества, образуемого путем слияния обществ, равен сумме собственных капиталов реорганизуемых обществ. Акции образованного общества размещаются среди акционеров реорганизуемых обществ в следующем порядке:
- количество объявленных акций образованного общества, размещаемых между акционерами каждого реорганизуемого общества, определяется исходя из соотношения собственных капиталов данных обществ;
- количество акций, распределяемое между акционерами каждого реорганизуемого общества размещается среди акционеров каждого реорганизуемого общества пропорционально соотношению количества имевшихся у них акций реорганизованного общества к количеству размещенных (за вычетом выкупленных) акций данного общества.
Пункт 1 статьи 62 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» гласит: «Слияние двух или нескольких товариществ с ограниченной ответственностью осуществляется путем полного объединения имущества этих товариществ. В результате слияния возникает новое товарищество. Товарищества, вошедшие в состав нового, прекращают свою деятельность. При этом все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии товариществ переходят к вновь возникшему товариществу в соответствии с передаточным актом».
2. Согласно ст. 83 Закона РК «Об акционерных обществах» присоединением общества к другому обществу признается прекращение деятельности присоединяемого общества с передачей на основании договора о присоединении и в соответствии с передаточным актом всего имущества, прав и обязанностей присоединяемого общества другому обществу.
Совет директоров присоединяемого общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации в форме присоединения, о порядке, сроках и цене продажи акций присоединяемого общества. Совет директоров общества, к которому осуществляется присоединение, выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества, о порядке, сроках и цене размещения (реализации) акций.
Решение о присоединении принимается на совместном общем собрании акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, и присоединяемого общества квалифицированным большинством голосов акционеров каждого отдельного общества. Решение о присоединении совместного общего собрания акционеров должно содержать сведения о наименовании, местонахождении каждого из участвующих в присоединении обществ, цене продажи акций присоединяемого общества, цене размещения (реализации) акций общества, к которому осуществляется присоединение, иные условия и порядок присоединения.
Общество, к которому осуществляется присоединение, приобретает акции присоединяемого общества путем размещения (реализации) акционерам присоединяемого общества своих акций пропорционально соотношению цены продажи акций присоединяемого общества к цене размещения (реализации) акций общества, к которому осуществляется присоединение. Цена продажи акций присоединяемого общества определяется из соотношения собственного капитала присоединяемого общества к количеству его размещенных (за исключением выкупленных обществом) акций. Цена размещения (реализации) акций общества, к которому осуществляется присоединение, определяется исходя из соотношения собственного капитала общества, к которому осуществляется присоединение, к количеству его размещенных (за исключением выкупленных обществом) акций.
После приобретения всех акций присоединяемого общества указанные акции аннулируются, а имущество, права и обязанности присоединяемого общества передаются обществу, к которому осуществляется присоединение согласно передаточному акту, подписанному руководителями исполнительного органа и главными бухгалтерами реорганизуемых обществ и заверенному печатями обществ.
Процедура проведения реорганизации товариществ с ограниченной ответственностью в форме присоединения хотя и схожа с процедурой реорганизации акционерных обществ имеет некоторые специфические особенности. Так, исполнительные органы товариществ с ограниченной ответственностью, участвующих в присоединении или слиянии готовят проекты договора о присоединении, слиянии и выносят на рассмотрение общего собрания участников каждого товарищества вопросы о присоединении слиянии, и утверждении соответствующего договора. Согласованный текст договора о присоединении, слиянии подписывается уполномоченными на то исполнительными органами товариществ. Договор о слиянии, присоединении должен содержать сведения о фирменном наименовании, месте нахождения и адресе каждого из участвующих в слиянии, присоединении товариществ, основные данные их балансов, а также предусматривать порядок и условия слияния, присоединения.
Каждое из участвующих в присоединении, слиянии товариществ с ограниченной ответственностью обязано в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием его участников решения о слиянии, присоединении направить всем своим кредиторам письменные уведомления о слиянии, присоединении и поместить соответствующее объявление в официальных органах печати. К уведомлению (объявлению) прилагаются сведения о других участвующих в слиянии, присоединении товариществах.
На основании договора о слиянии, присоединении товариществ участники сливающихся, соединяющихся товариществ разрабатывают и подписывают на учредительном собрании учредительный договор, а при слиянии также утверждают устав вновь образуемого товарищества и избирают исполнительные и иные органы товарищества.
3. В соответствии со ст. 84 Закона РК «Об акционерных обществах» разделением общества признается прекращение деятельности общества с передачей всего его имущества, прав и обязанностей вновь возникающим обществам. При этом права и обязанности разделяемого общества переходят к вновь возникающим обществам в соответствии с разделительным балансом. Сумма уставных капиталов акционерных обществ, возникших в результате разделения общества, равна размеру собственного капитала реорганизуемого общества. Совет директоров реорганизуемого общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопросы о реорганизации общества в форме разделения, порядке и условиях разделения и об утверждении разделительного баланса. Общее собрание акционеров реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации в форме разделения, порядке и условиях разделения и об утверждении разделительного баланса.
Общество обязано в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием акционеров решения о разделении направить всем своим кредиторам письменные уведомления о разделении и поместить соответствующее объявление в средствах массовой информации. Акционерами каждого из возникших в результате разделения обществ являются все акционеры реорганизованного акционерного общества. Акции возникших в результате разделения обществ размещаются среди акционеров данных обществ в количестве, пропорциональном соотношению количества акций реорганизуемого общества, принадлежавших акционеру, к количеству размещенных (за вычетом выкупленных) акций реорганизуемого общества.
Вновь созданные юридические лица становятся универсальными правопреемниками прекратившего существование юридического лица.
4. Выделение как форма реорганизации характеризуется тем, что из состава юридического лица выделяются одно или несколько новых юридических лиц, к каждому из которых переходят права и обязанности реорганизованной организации в соответствии с разделительным балансом. При этом прекращения деятельности последней не происходит. Вновь созданные юридические лица становятся правопреемниками реорганизованной организации. При выделении уставный капитал реорганизуемого акционерного общества не подлежит уменьшению.
В Законе РК «Об акционерных обществах» детализированы нормы реорганизации общества в форме выделения: совет директоров реорганизуемого общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопросы о реорганизации общества в форме выделения, цене размещения (реализации) акции выделенного общества, порядке и условиях выделения, а также проект разделительного баланса. Общее собрание акционеров реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации в форме выделения, цене размещения (реализации) акции выделенного общества, порядке и условиях выделения и об утверждении разделительного баланса. Единственным учредителем выделенного общества является реорганизуемое общество. Размер уставного капитала выделенного общества равен разнице между активами и обязательствами, переданными ему реорганизуемым обществом согласно разделительному балансу. Реорганизуемое общество размещает (реализовывает) акции выделенного общества только своим акционерам, при этом в качестве оплаты выступают только акции реорганизуемого общества. Количество акций, передаваемое акционерам выделенного общества, определяется исходя из соотношения балансовой стоимости акции реорганизуемого и выделенного общества. Реорганизуемое общество осуществляет мероприятия по регистрации выделенных обществ в органах юстиции.
Согласно Закону РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (ст. 63) при проведении реорганизации товарищества с ограниченной ответственностью в формах либо выделения, либо разделения исполнительный орган реорганизуемого товарищества с ограниченной ответственностью готовит план разделения, выделения и проекты уставов вновь возникающих товариществ и выносит на рассмотрение общего собрания участников вопросы о разделении, выделении товарищества, утверждении плана разделения, выделения, уставов вновь возникающих товариществ и разделительного баланса, а также об избрании исполнительных и иных органов вновь возникающих товариществ. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное, при его разделении, выделении каждый участник вправе получить долю в уставном капитале каждого из вновь возникающих товариществ, равную его доле в уставном капитале реорганизуемого товарищества.
Кроме того, законодатель в ст. 64 вышеназванного закона предусматривает последствия невыполнения решения уполномоченного государственного органа или суда о принудительном разделении, выделении товарищества с ограниченной ответственностью. Так, если исполнительные органы товарищества с ограниченной ответственностью, уполномоченные на проведение разделения, выделения при принудительной реорганизации по решению суда, не осуществят разделение, выделение товарищества в срок, определенный в решении суда, суд назначает доверительного управляющего имуществом товарищества и поручает ему осуществить разделение, выделение этого товарищества за счет имущества реорганизуемого товарищества. С момента назначения доверительного управляющего к нему переходят полномочия по управлению товариществом с ограниченной ответственностью. Доверительный управляющий выступает от имени товарищества с ограниченной ответственностью в суде, составляет разделительный баланс и передает его на утверждение суда вместе с учредительными документами товариществ, возникающих в результате разделения, выделения. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих товариществ.
5. В результате преобразования происходит изменение организационно-правовой формы реорганизуемого юридического лица, сопровождающееся прекращением его деятельности и созданием новой организации, к которой в соответствии с передаточным актом в порядке универсального правопреемства переходят права и обязанности преобразованной организации. На правовой характеристике преобразования следует остановиться несколько подробнее, поскольку именно в отношении данной формы реорганизации, по нашему мнению, существуют определенные недостатки нормативно-правового регулирования.
Преобразование в последнее время стало одной из наиболее часто применяемых на практике форм реорганизации юридических лиц. В качестве основных обстоятельств способствовавших этому, можно выделить следующие.
Во-первых, в процессе приватизации государственных предприятий широкое распространение получил такой способ приватизации, как акционирование. Оно представляет собой, несмотря на имеющееся специальное нормативно-правовое регулирование, не что иное, как преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы (государственного предприятия) в другую (акционерное общество). Кроме того, правовыми актами о приватизации предусматривалось и преобразование предприятий в товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества [50, с. 58].
Во-вторых, становление гражданско-правового законодательства в РК и замена нормативных актов, действовавших в начале этапа проводимых в стране экономических реформ, вызывали необходимость приведения организационно-правовых форм ранее созданных юридических лиц в соответствие с действующим законодательством. Данный процесс осуществляется посредством преобразования.
Преобразование юридического лица, как уже указывалось, связано с изменением его организационно-правовой формы. Вместе с тем, позиция законодателя в данном вопросе неоднозначна. В соответствии с п. 5 ст.46 ГК РК преобразование рассматривается и как изменение организационно-правовой формы, и как преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида [14, с. 18]. Такое отождествление неравнозначных понятий (форма и вид) представляется недопустимым. Исходя из положений ГК РК, юридические лица могут создаваться именно в форме хозяйственных товариществ, обществ, производственных кооперативов и других формах, предусмотренных ГК РК и законами. Термин же «виды юридических лиц», не позволяет определить, о каком изменении видов должна идти речь при преобразовании. Научные классификации юридических лиц, в том числе и основанные на нормах ГК РК, естественно не могут быть использованы при решении практических вопросов преобразования. Кроме того, научных классификаций достаточно много, что вряд ли позволит разрешить рассматриваемую проблему. И, наконец, все существующие в настоящее время классификации юридических лиц предусматривают, прежде всего, деление их на коммерческие и некоммерческие организации. Поэтому если рассматривать преобразование как переход юридического лица из одного вида в другой, то необходимо допустить и возможность преобразования коммерческой организации в некоммерческую и наоборот. Вместе с тем сам законодатель придерживается иной позиции.
Анализируя существующие формы реорганизации нельзя не отметить недостаток в правовом регулировании слияния, разделения и преобразования, связанный с тем, что в действующем ГК РК отсутствует указание на прекращение реорганизованного юридического лица, характерное для данных форм реорганизации. Неясна в таком случае правовая судьба этой организации. Если практически во всех прежних нормативных актах, как уже указывалось, реорганизация полностью отождествлялась с прекращением юридического лица, то в ныне действующем кодексе законодатель занял другую крайнюю, на наш взгляд, позицию.
В настоящее время в ГК РК и принятых на его основе законах отражается в основном лишь процесс создания в результате реорганизации новых организаций. А именно, в соответствии с п. 4 ст. 45 ГК РК юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Таким образом, в большинстве случаев законодатель определяет момент завершения реорганизации моментом государственной регистрации новых юридических лиц, и лишь при реорганизации в форме присоединения завершение реорганизации связано с моментом внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Между тем и создание, и прекращение юридических лиц в равной мере характерны для реорганизации. Несмотря на то, что в юридической литературе прекращение юридического рассматривается в качестве неотъемлемого результата реорганизации при всех формах, кроме выделения, по нашему мнению требуется закрепление соответствующего положения и в ГК РК - основном правовом акте, регламентирующем основания, порядок и последствия проведения реорганизации. Поэтому предлагаем абзац 1 пункта 4 статьи 45 ГК РК после указания на момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным, дополнить предложением следующего содержания: «В связи с этим в едином государственном реестре юридических лиц должна быть сделана запись о прекращении реорганизованного юридического лица (за исключением реорганизации в форме выделения) со дня государственной регистрации вновь возникшего юридического лица».
Следует отметить, что при всех формах реорганизации, кроме выделения, имеет место универсальное правопреемство. Признаки универсального правопреемства в полном объеме находят свое выражение при слиянии, присоединении, разделении и преобразовании. Связано это, прежде всего с тем, что в названных случаях реорганизуемое юридическое лицо прекращает свое существование, а его место во всех правоотношениях занимает правопреемник. Слияние, присоединение и преобразование характеризуются наличием всегда одного универсального правопреемника, к которому и переходят все права и обязанности правопредшественника. Особенность разделения проявляется в том, что здесь возникает несколько правопреемников реорганизованного юридического лица (минимум два). Однако, данное обстоятельство никак не влияет на универсальность правопреемства. Положение об универсальном правопреемстве необходимо рассматривать не с позиции получаемого конкретным правопреемником объема прав и обязанностей, а исходя, прежде всего из совокупности тех правоотношений, в которых происходит замена субъекта и переход прав и обязанностей от правопредшественника правопреемникам, поскольку указанные изменения имеют место в рамках одного процесса – реорганизации [51, с. 163].
При выделении образуются одно или несколько юридических лиц -правопреемников. Само реорганизованное юридическое лицо, продолжая существовать, сохраняет за собой часть прав и обязанностей, в отношении которых, правопреемство не возникает. Таким образом, в данном случае нельзя говорить об универсальном правопреемстве как о замене стороны во всех правоотношениях и переходе к правопреемнику на основании одного акта всех прав и обязанностей правопредшественника. Кроме того, при выделении может иметь место передача правопреемнику как определенной совокупности прав и обязанностей, так и отдельного права.
В зависимости от формы реорганизации правопреемство (переход имущественных прав и обязанностей) реализуется разными способами:
1) при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом и договором о слиянии;
2) при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом и договором о присоединении;
3) при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом;
4) при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица;
5) при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Передаточный акт и разделительный баланс, а также договоры о слиянии и присоединении утверждаются собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации, и должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Безусловно, что составление этих документов, без наличия которых невозможно будет произвести регистрацию вновь возникших юридических лиц или внести изменения в учредительные документы реорганизованных юридических лиц, потребует проведения целого комплекса организационных мероприятий и формирования специфической бухгалтерской отчетности.
Оформление документов о правопреемстве должно происходить с соблюдением следующих правил:
1) Принятие решений о реорганизации и утверждении одного из документов, удостоверяющих правопреемство, не должно совпадать во времени. Первоначально решается вопрос о реорганизации юридического лица и подготовке передаточного акта или разделительного баланса.
2) Решение об утверждении передаточного акта или разделительного баланса может быть принято только после удовлетворения требований, заявленных кредиторами в установленный период времени, а если такие требования не были заявлены, то по окончании срока, установленного для ответа на полученное письменное извещение о проводимой реорганизации.
3) Необходимо учитывать число правопреемников реорганизованного юридического лица при составлении передаточного акта или разделительного баланса. В передаточном акте не следует отражать конкретный перечень всех прав и обязанностей, переходящих правопреемнику, поскольку в данном случае в результате реорганизации появляется одно юридическое лицо (универсальный правопреемник), заменяющее правопредшественника во всех правоотношениях. Достаточно отразить в передаточном акте общее положение об универсальном правопреемстве в отношении всех прав и обязанностей реорганизованного юридического лица, а также указать данные бухгалтерского баланса (соответствующие суммы активов и пассивов), которые будут иметь место у правопреемника. При составлении разделительного баланса должен указываться исчерпывающий перечень прав и обязанностей, переходящих от реорганизуемого юридического лица к вновь созданным в результате разделения или выделения юридическим лицам.
4) Юридическое лицо при реорганизации самостоятельно определяет механизм и пропорции раздела имущества. Такой раздел не должен быть абсолютно произвольным. Определяющим признаком должна стать возможность выполнения реорганизованным юридическим лицом или правопреемником соответственно остающихся или передаваемых в порядке правопреемства обязанностей. Поэтому величина передаваемых правопреемнику или остающихся у реорганизованного юридического лица активов должна быть не менее величины пассивов, имеющихся соответственно у правопреемника или правопредшественника. Данный принцип делает возможным переход к правопреемнику только прав без передачи каких-либо обязанностей. Необходимо лишь, чтобы у другого юридического лица (правопредшественника или правопреемника) соотношение величины активов и пассивов отвечало бы установленному выше правилу.
5) Конкретные обязанности в отношении кредиторов, появившихся после принятия решения о реорганизации не могут и не должны включаться в акт о правопреемстве. Следует указать лишь общее положение о правопреемстве в отношений тех обязательств, которые возникли у юридического лица после принятия решения о реорганизации.
Таким образом, передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по правоотношениям, возникшим как до принятия решения, так и после принятия решения о реорганизации. При этом будет иметь место лишь различная степень детализации указанных положений.
Составление передаточного акта или разделительного баланса рекомендуется приурочивать к концу отчетного периода (года) или дате составления промежуточной бухгалтерской отчетности (квартала, месяца), являющейся основанием для характеристики и оценки передаваемого имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица. Оценка стоимости передаваемого (принимаемого) при реорганизации имущества должна производиться в соответствии с решением инициатора реорганизации: по остаточной стоимости, либо по текущей рыночной стоимости, либо по иной стоимости. При этом стоимость имущества, отраженного в передаточном акте или разделительном балансе, должна совпадать со стоимостью этого имущества, отраженного в приложениях к этим документам.
Оценка обязательств реорганизуемого юридического лица в передаточном акте или разделительном балансе отражается в сумме, по которой кредиторская задолженность была отражена в бухгалтерском балансе, с учетом сумм убытков, причитающихся возмещению кредиторам в соответствии с действующим законодательством.
2.3 Понятие и процедура ликвидации юридических лиц
Как известно термин ликвидация происходит от латинского liquidatio, что значит окончание дела. В тоже время современные словари русского языка дают указанному понятию несколько значений. Прежде всего, под ликвидацией как и в латинском языке понимается прекращение какой-либо деятельности (например, ликвидация дел). С другой стороны, под ликвидацией понимается и прекращение существования объекта или субъекта (например, ликвидация оружия массового поражения, ликвидация кулачества, ликвидация предприятия) [52, с. 437].
Переходя к определению юридического значения понятия ликвидации следует остановится на одном весьма немаловажном обстоятельстве. Поскольку ликвидация является объектом гражданско-правового регулирования, то логичным будет предположить, что ликвидация – это совокупность каких-либо общественных отношений, которые, будучи урегулированными правом приобретают качество правоотношений. С другой стороны, эти правоотношения сами по себе являются причиной наступления определенных последствий, а именно прекращения существования субъекта права – юридического лица. Следовательно, ликвидацию можно рассматривать и как определенный юридический факт, с наличием которого связаны определенные юридические последствия.
Именно в данном выводе коренятся основные противоречия понятия ликвидации. Действительно, общепризнанным является мнение, что юридические факты являются основанием возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Отсюда в гражданском законодательстве термин «прекращение» всегда соседствует с понятием «правоотношение» (например, прекращение субъективного права, обязанности, обязательства, договора, полномочий и т.д.), и только единожды употребляется в значении прекращения субъекта. В то же время субъекты и объекты для гражданского права являются как бы «вещами в себе», которые не нуждаются для оправдания своего существования ни в каких основаниях, то есть в наличии каких-либо юридических фактов их порождающих или прекращающих [53, с. 61]. Например, ни у кого не может возникнуть мысли причислить смерть к основанию прекращения физического лица, либо постройку здания - к основанию его существования. Разумеется, что указанные юридические факты могут порождать, изменять или прекращать определенные правоотношения. Но нельзя говорить о том, что они порождают, изменяют или прекращают существование определенных субъектов и объектов. Зачастую, однако, при формулировании понятия ликвидации используется её правовая дефиниция, согласно которой ликвидация юридического лица – это его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
Указанную дефиницию нельзя в полной мере признать определением понятия ликвидации, поскольку в ней указывается не на то, что есть сама ликвидация юридического лица, а на то, что влечет ликвидация юридического лица, то есть на последствия ликвидации, причем эти последствия определяются через отрицание, и поэтому легче ответить на вопрос чего не наступает при ликвидации юридического лица, чем на вопрос о том, что же всё-таки происходит. Кроме того, изложенные выше противоречия о том, что ликвидация определяется именно как прекращение субъекта, в полной мере проявляются в легальной дефиниции ликвидации.
В действующем казахстанском законодательстве отсутствует какое-либо приемлемое определение ликвидации юридического лица, хотя значение юридического понятия ликвидации для казахстанской науки гражданского права трудно переоценить, поскольку метод обобщения и выработки общих понятий, или формально-догматический метод, заложенный ещё римским частным правом, является одним из самых проверенных методов науки гражданского права.
В то же время, выработка понятия ликвидации представляется весьма затруднительной без хотя бы краткого анализа сущности её объекта, то есть самого юридического лица. Рассмотрение юридического лица в качестве формы существования определенных разновидностей правоотношений позволяет устранить одно из противоречий понятия ликвидации. Действительно, поскольку само юридическое лицо есть всего лишь форма существования определенных правоотношений, то говоря о ликвидации следует вести речь о прекращении не столько субъекта, сколько самих этих правоотношений. А поскольку форма не может существовать в отрыве от своего содержания, то следствием ликвидации является прекращение существования самого юридического лица. Таким образом, ликвидацию можно определить, прежде всего, как юридический факт, влекущий прекращение правоотношений, которые наполняют юридическое лицо присущим ему содержанием.
Однако, определение ликвидации как юридического факта, прекращающего определенные правоотношения, заставляет показать определенное его место в системе известных юридических фактов. Ясно, что ликвидацию нельзя отнести к событиям, поскольку как в своей причине, так и в своем процессе она зависит от чьей-либо воли и сознания, тогда как событие, по крайней мере, в своем процессе проявляется вне зависимости от данных факторов. С другой стороны, ликвидацию нельзя также отнести и к действиям. Так, в литературе уже было отмечено, что, несмотря на господствующий взгляд на создание юридического лица как на одномоментное явление, в действительности оно является сложным процессом, состоящим из ряда последовательно развивающихся правоотношений [54, с. 38]. С полным основанием то же можно сказать и о ликвидации юридического лица. Так, в соответствии с пунктом 10 ст. 50 ГК РК ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц. Иными словами, после принятия решения о ликвидации проходит ещё некоторый период времени до того момента, когда юридическое лицо будет ликвидировано. Отсюда понятно, что ликвидация как юридический факт не укладывается в традиционное их разграничение на события и действия, и является фактом-состоянием.
Таким образом, ликвидацию можно определить как юридический факт, представляющий собой некое состояние юридического лица и являющийся в силу этого правоотношением, который, в свою очередь, направлен на последовательное прекращение правоотношений, скрывающихся под формой самого юридического лица.
Е.А. Суханов выделяет следующие этапы ликвидации: 1) назначение ликвидационной комиссии; 2) публикация извещения о ликвидации, выявление кредиторов и дебиторов; 3) составление промежуточного ликвидационного баланса; 4) удовлетворение требований кредиторов; 5) составление окончательного ликвидационного баланса и распределение оставшегося имущества [48, с. 203- 206].
Примерно аналогичные этапы выделяются и в других учебниках по гражданскому праву [53, с. 77]. В то же время, выделение данных стадий (этапов) имеет скорее описательных характер и практически не раскрывает действительной сущности тех процессов, которые протекают при ликвидации юридического лица. Так, например, оба приведенных выше описания порядка ликвидации выделяют в самостоятельную стадию составление промежуточного ликвидационного баланса. Несомненно, что составление этого баланса является одним из важнейших действий при ликвидации юридического лица. В то же время, данное действие направлено лишь на придание определенной формы, фиксирование результата анализа имущественной базы юридического лица, поэтому выделять данное действие в самостоятельную стадию представляется абсолютно безосновательным. Наконец, предлагаемое разграничение стадий ликвидации юридических лиц не охватывает и не может охватить все её разновидности, например, ликвидацию юридических лиц при несостоятельности (банкротстве). И обусловлено это, прежде всего, тем, что в предлагаемом разграничении стадий ликвидации в основном сосредотачивается внимание на внешней её стороне, чем на сущности происходящих процессов.
Между тем, анализ статей 49-51 ГК РК показывает, что вне зависимости от того, кем было принято решение о ликвидации юридического лица, и в какой форме она осуществляется, существует общий порядок ликвидации, который действительно условно можно разбить на несколько стадий, и при этом практически полностью подтверждается высказанное предположение о том, что на каждой из данных стадий прекращаются правоотношения, облекаемые в форму юридического лица.
1. Стадия принятия решения о ликвидации. Решение может приниматься собственником имущества (самими участниками, учредителями) юридического лица, органом юридического лица либо судом. В зависимости от того, кем принимается решение о ликвидации, данная стадия может сопровождаться установлением оснований для ликвидации. В частности, установление оснований ликвидации характерно для случаев так называемой принудительной ликвидации„ когда решение принимается не учредителями (участниками) юридического липа или его органом, а судом. При принятии решения о ликвидации юридического лица его учредителями (участниками) или его органом ее основания не устанавливаются, поскольку возможность принятия подобного решения у указанных лиц, а также у органа юридического лица существует всегда, вне зависимости от наличия или отсутствия каких бы то ни было оснований. Следует признать также неправильными те предлагаемые разграничения стадий ликвидации, в которые не включается стадия принятия решения о ликвидации, поскольку именно решение о ликвидации является право порождающим юридическим фактом ликвидации, понимаемой в данном случае как правоотношение, то есть самого процесса ликвидации.
2. Стадия прекращения прав учредителей по участию в управлении делами юридического лица. Решение о ликвидации юридического лица порождает обязанность учредителей юридического лица или органа, принявшего решение о ликвидации, письменно сообщить об этом в регистрирующий орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, а также назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора). Если и же установлена несостоятельность юридического лица, то назначается конкурсный управляющий. С назначением ликвидационной комиссии (ликвидатора) иди конкурсного управляющего к ним переходят все полномочия по управлению ликвидируемым юридическим лицом, и соответственно прекращаются одноименные полномочия участников и органов юридического лица [54, с. 6].
3. Стадия прекращения обязанностей юридического лица по отношению к третьим лицам. На данной стадии удовлетворяются требования кредиторов юридического лица. При этом если недостаточно денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, то данные требования удовлетворяются из стоимости имущества юридического лица, которое распродается с публичных торгов. Если же выяснится, что имущества юридического лица вообще недостаточно для того, чтобы удовлетворить требования всех кредиторов, то ликвидационная комиссия обязана обратиться в суд с заявлением о признании ликвидируемого юридического лица банкротом, и в этом случае последующие действия осуществляются под контролем суда.
4. Стадия прекращения прав юридического лица на принадлежащее ему имущество. Оставшееся после ликвидации имущество передаётся лицам, имеющим вещные права на него или обязательственные права в отношении самого юридического лица. Если к данному моменту уже отсутствует имущество юридического лица, то соответствующие права и обязанности считаются прекратившимися.
Таким образом, ликвидацию можно определить как факт-состояние, в результате наличия которого происходит последовательное прекращение прав и обязанностей самого юридического лица, а также лиц, обладающих правом участвовать в управлении его делами, то есть всех тех отношении, которые и облекаются в форму юридического лица, что в свою очередь приводит к прекращению самого юридического лица. При этом, как было показано выше, прежде всего, прекращаются отношений между участниками (учредителями) юридического лица, в которых реализуются их права по участию в управлении делами юридического лица, и в которых формируется воля юридического лица. И только потому, что при отсутствии этих отношений юридическое лицо лишается собственной воли, прекращаются и все остальные отношения, формирующиеся вокруг юридического лица, и, как следствие и само юридическое лицо.
Законодательство предусматривает два вида ликвидации: добровольную и принудительную.
Добровольно юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей или органа юридического лица, уполномоченного учредительными документами. Добровольная ликвидация АО, ТОО, ТДО и производственного кооператива может быть произведена только по решению общего собрания их участников.
Добровольная ликвидация полного и коммандитного товариществ, а также общественного объединения и потребительского кооператива производится по решению общего собрания их участников или уполномоченного им органа, а также по решению органа соответствующего юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
Добровольная ликвидация учреждения производится по решению его органа, если он уполномочен на то учредительными документами. Помимо этого учреждение может быть ликвидировано по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа.
Ликвидация республиканского государственного предприятия производится по решению Правительства Республики Казахстан, а ликвидация коммунального предприятия - по решению главы местной администрации.
Принудительно юридические лица могут быть ликвидированы по решению суда в случаях:
- признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер. Неустранимый характер определяется нарушениями норм законодательных актов об отдельных видах юридических лиц. Например, указание некоммерческой организацией в качестве основной цели деятельности такой, которая направлена на извлечение дохода, или регистрация АО с уставным капиталом менее требуемого законодательством и т.п.
- систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица. Это требование не относится к коммерческим организациям, которые по общему правилу имеют не специальную, а общую правоспособность, если иное не оговорено законодательными актами. В отношении некоммерческих организаций систематичность определяется по крайней мере двукратным осуществлением неуставной деятельности, что фиксируется судом по заявлению заинтересованного лица.
- осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократными или грубым нарушением законодательства. Данный пункт предусматривает ликвидацию в судебном порядке юридического лица при осуществлении деятельности, запрещенной законодательными актами. Такими актами может быть предусмотрен перечень работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства, запрещены или ограничены для экспорта или импорта. Ограничения для государственных юридических лиц предусмотрены их учредительными документами и нормативными актами об их правовом статусе, а также международными соглашениями Казахстана. Например, Казахстан как безъядерное государство не может производить и распространять ядерное оружие.
Кроме того, юридическое лицо может быть ликвидировано в судебном порядке при осуществлении деятельности с неоднократным или грубым нарушением законодательства. Неоднократность определяется по крайней мере двукратным нарушением норм законодательства.
Однако те же последствия могут быть вызваны единичным, но грубым нарушением законодательства (осуществление лицензионной деятельности - без соответствующей лицензии).
- в других случаях, предусмотренных законодательными актами. Например, полное товарищество, помимо оснований, указанных выше, ликвидируется также в случае, когда в товариществе остается единственный участник и если он в течение шести месяцев не преобразует товарищество или не примет новых участников.
Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков.
Товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью прекращаются в случаях: если число участников товарищества превысит пятьдесят; если размер уставного капитала уменьшится до менее минимального размера; если участники не образуют в установленные сроки уставный капитал товарищества; банкротства.
Если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в порядке, установленном законодательством о банкротстве.
Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, приведенным выше, может быть предъявлено в суд государственным органом, которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства также кредиторами.
Правом на подачу заявления кредитора в суд о признании должника банкротом обладают налоговые и иные уполномоченные государственные органы в отношении обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды, а также юридические и физические лица - кредиторы по гражданско-правовым обязательствам.
C заявлением о признании должника банкротом, помимо кредиторов, вправе обратиться в суд прокурор: когда им обнаружены признаки умышленного банкротства; в интересах кредитора - Республики Казахстан или государственных органов; в интересах кредиторов отсутствующего должника.
В отношении государственных предприятий, а также хозяйственных товариществ, в уставном капитале которых доля государства составляет не менее 2/3, производство по делу о банкротстве, помимо перечисленных лиц, возбуждается в суде на основании заявления уполномоченного на это государственного органа.
Юридическое лицо, в отношении которого принято решение о его ликвидации, выяснив, что его имущества не хватает для погашения обязательств перед кредиторами, может путем переговоров с кредиторами объявить официально о своем банкротстве и добровольной ликвидации либо применении реабилитационных процедур, либо о мирном урегулировании долгов. Порядок и условия проведения внесудебных процедур определяются договором между должником и кредиторами.
Если ликвидируемое юридическое лицо не договорится с кредиторами о погашении долгов и объявлении себя банкротом во внесудебном порядке, оно обязано обратиться в суд с ходатайством о признании его банкротом. Неисполнение этой обязанности влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами.
Правом на иск о ликвидации юридического лица по основанию признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер, обладает государственный орган, осуществляющий регистрацию юридического лица (Управление юстиции). Правом на иск о ликвидации юридического лица за осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) обладает государственный лицензирующий орган. Правом на иск о ликвидации юридического лица за осуществление деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства обладает прокуратура.
Решением суда могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица на:
- собственника его имущества;
- уполномоченный собственником орган;
- орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами;
- либо иной орган (лицо), назначенный судом.
На иной орган (лицо) возлагаются обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица по решению суда. Такой ликвидатор может быть как юридическим, так и физическим лицом. Его права как доверительного (конкурсного) управляющего возникают на основании решения суда, регулируются Гражданским кодексом и принятыми в соответствии с ним законодательными актами.
Ликвидация отдельных видов юридических лиц возможна по решению соответствующего органа, уполномоченного государством, по основаниям, предусмотренным законодательными актами. Такие основания установлены, например, Законом «О банках и банковской деятельности» [55, с. 8].
Вопросы ликвидации юридических лиц являются в настоящее время очень актуальными. Так по официальным сведениям, в прошлом году ликвидировано 5232 юридических лица, что составляет 1,8% общего числа зарегистрированных юридических лиц. Аналогичный показатель за 2007 год составлял 5166 единиц или 1,9% общего числа зарегистрированных юридических лиц. Количество юридических лиц, находящихся в процессе ликвидации, за 2008 год достигло 1424, что на 139 единиц или на 8,9% меньше, чем в 2007 году. Количество ликвидированных индивидуальных предпринимателей за 2008 год составило 14 366, что составляет 1,9% общего количества зарегистрированных ИП [56].
Для регистрации прекращения деятельности юридического лица по основанию ликвидации представляются:
- заявление о регистрации ликвидации по форме, установленной Министерством юстиции;
- решение собственника имущества юридического лица или уполномоченного собственником органа либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, скрепленное печатью юридического лица;
- учредительные документы, свидетельство о государственной регистрации (перерегистрации) и статистическая карточка;
- документ, подтверждающий публикацию в печатном изданий информации о ликвидации юридического лица, порядке и сроках заявления претензий кредиторами;
- промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами претензий, а также результатах их рассмотрения;
- ликвидационный баланс;
- решение собственника имущества юридического лица или иного органа, принявшего решение о ликвидации юридического лица, об утверждении промежуточного и ликвидационного балансов, скрепленное печатью юридического лица;
- документ об уничтожении печати юридического лица;
- документ, подтверждающий снятие с учета филиалов и представительств ликвидируемого юридического лица (при их наличии);
- справка об отсутствии налоговой задолженности;
- справка таможенных органов об отсутствии задолженностей по таможенным платежам и незавершенных внешнеторговых сделок;
- уведомление уполномоченного органа об аннулировании выпуска акций (для акционерных обществ);
- квитанция или документ, подтверждающие уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц.
Регистрация прекращения деятельности субъекта рынка, занимающего доминирующее (монопольное) положение на соответствующем рынке товаров (работ, услуг), а также субъектов естественной монополии осуществляется регистрирующим органом с предварительного согласия антимонопольного органа. Регистрация прекращения деятельности юридического лица, ликвидированного по решению суда, осуществляется на основании решения суда. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц.
Ликвидация филиалов и представительств казахстанских и иностранных юридических лиц производится по решению уполномоченных органов создавших их юридических лиц или суда. Порядок их преобразования в юридические лица любой организационно-правовой формы действующим гражданским законодательством Казахстана не предусмотрен.
Поскольку филиалы и представительства не являются юридическими лицами, ответственность по их обязательствам, в том числе и по погашению кредиторской задолженности, при ликвидации несут создавшие их юридические лица.
Следует помнить и о том, что за нарушение действующих нормативных правовых актов при проведении процедур реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также их филиалов и представительств установлены различные виды административной, гражданской и уголовной ответственности.
3 Особенности правового регулирования государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц
С 12 февраля 2010 года вступил в силу Закон Республики Казахстан от 20 января 2010 года № 239-ГУ «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам упрощения государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств», создавший оптимальные условия при регистрации юридических лиц, учетной регистрации филиалов и представительств [57]. А соответственно, позволивший начинающим предпринимателям оперативно, без лишних формальностей, зарегистрировать свое дело. Помимо регистрации изменена норма, согласно которой первоначальный размер уставного капитала равен сумме вкладов учредителей и не может быть менее суммы, эквивалентной ста размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов для государственной регистрации товарищества, за исключением товарищества с ограниченной ответственностью, являющегося субъектом малого предпринимательства, размер минимального уставного капитала которого не может быть менее ста тенге.
Государственная регистрация юридических лиц, являющихся субъектами малого предпринимательства, а также юридических лиц, являющихся субъектами среднего и крупного предпринимательства и осуществляющих свою деятельность на основании типового устава, и учетная регистрация их филиалов и представительств должны быть произведены не позднее одного рабочего дня, а государственная (учетная) перерегистрация - не позднее трех рабочих дней, следующих за днем подачи заявления, с приложением необходимых документов.
Государственная регистрация (перерегистрация) юридических лиц являющихся субъектами среднего и крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании устава, не являющегося типовым, и учетная регистрация (перерегистрация) их филиалов и представительств должны быть произведены не позднее семи рабочих дней, следующих за днем подачи заявления, с приложением необходимых документов.
Государственная регистрация (перерегистрация) организаций, не относящихся к субъектам частного предпринимательства, а также некоммерческих организаций, за исключением политических партий, и учетная регистрация (перерегистрация) их филиалов и представительств должны быть произведены не позднее десяти рабочих дней, следующих за днем подачи заявления, с приложением необходимых документов.
В указанные сроки государственной (учетной) регистрации (перерегистрации) юридических лиц филиалов и представительств не входят сроки регистрации в органах государственной статистики и налоговых органах.
Выдача свидетельства о государственной (учетной) регистрации, свидетельства налогоплательщика, а также возврат устава (положения) либо заявления о государственной регистрации юридического лица, осуществляющего свою деятельность на основании типового устава, «производится в следующие сроки:
- юридических лиц являющихся субъектами малого предпринимательства, а также юридических лиц являющихся субъектами среднего и крупного предпринимательства и осуществляющих свою деятельность на основании типового устава, их филиалов и представительств, - единовременно не позднее пяти рабочих дней со дня подачи заявления с приложением необходимых документов;
- юридических лиц являющихся субъектами среднего и крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании устава, не являющегося типовым, их филиалов и представительств - не позднее одиннадцати рабочих дней со дня подачи заявления с приложением необходимых документов;
- организаций, не относящихся к субъектам частного предпринимательства, а также некоммерческих организаций, за исключением политических партий, их филиалов и представительств, - не позднее четырнадцати рабочих дней со дня подачи заявления с приложением необходимых документов.
Государственная регистрация (перерегистрация) политических партий и учетная регистрация (перерегистрация) их филиалов и представительств должны быть произведены не позднее одного месяца со дня подачи заявления с приложением необходимых документов.
В случаях представления неполного пакета документов, наличия в них недостатков, необходимости получения по учредительным документам заключения эксперта (специалиста), а также по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан, срок государственной (учетной) регистрации и перерегистрации прерывается. Также, согласно поправкам, свидетельство о государственной (учетной) регистрации (перерегистрации) должно содержать в себе сведения о регистрирующем органе, бизнес-идентификационном номере, дате регистрации (перерегистрации), наименовании юридического лица, филиала и представительства (в том числе о наименовании юридического лица, создающего филиал и представительство) и месте нахождения.
Согласно поправкам учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор), за исключением хозяйственного товарищества, являющегося субъектом малого предпринимательства, подлежат нотариальному удостоверению.
Вместе с тем, следует отметить, что на стадии основания фирмы учредители чаще всего не задумываются о том, что после государственной регистрации они несут определенную ответственность за действия фирмы вплоть до момента исключения такого юридического лица из государственного реестра. А оказывается, что проблем при ликвидации юридического лица зачастую гораздо больше, чем при его создании [58].
Если речь идет о наиболее распространенной форме коммерческих организаций в Казахстане - товариществе с ограниченной ответственностью (ТОО), то, казалось бы, можно успокоиться тем, что участник товарищества не отвечает по его долгам, а несет лишь риск убытков в размере своего вклада в уставный капитал. Однако наличие «ненужной» фирмы может быть причиной других неприятностей для ее владельцев и руководства. Среди таких проблем могут быть:
Необходимость сдачи налоговой и статистической отчетности, текущих платежей бухгалтеру и за банковское обслуживание (может быть решено приостановлением деятельности).
Процедура ликвидации юридического лица представляет собой достаточно сложный процесс, сопровождающийся проверкой деятельности предприятия в налоговых органах.
Только после получения приказа органа юстиции о ликвидации юридического лица учредители и должностные лица фирмы могут быть спокойны - к ним уже не смогут быть предъявлены никакие претензии, связанные с деятельностью такого предприятия.
Участники, приняв решение о ликвидации своей фирмы, часто не желают решать проблемы, связанные с длительной и затратной процедурой прекращения деятельности, предусмотренной законом, погашать задолженность перед кредиторами или государством. Это может подтолкнуть их к мысли о применении так называемой «альтернативной», «черной» или «псевдоликвидации». Для этих целей применяется множество способов.
Один из вариантов предполагает передачу долей участия в фирме другому лицу, а также смену исполнительного органа и, возможно, бухгалтера.
Такая схема может быть вполне законной в случае, когда у предприятия не имеется налоговой и иной задолженности, а деятельность осуществлялась с соблюдением закона. В таком случае участники могут попытаться продать или безвозмездно передать фирму, к которой они утратили интерес. Всегда имеется спрос на фирмы с «законной историей», и желающие купить такую фирму могут избавить владельцев от неприятных хлопот, связанных с ликвидацией. Главное в этом случае - документально зафиксировать передачу дел и документов от прежнего руководства к новому, чтобы не иметь проблем, вытекающих из деятельности новых владельцев.
Однако часто смену участников применяют в отношении фирм с многочисленными нарушениями или с откровенно криминальной историей. Фирму могут переоформить на иностранца, пьющего человека или лицо без определенного места жительства. Стопроцентно криминальной будет смена участников по поддельному или украденному удостоверению личности или паспорту, а также по документам умершего человека.
Такое действие, как изменение юридического адреса, обычно направлено на избежание от возможной или начавшейся налоговой проверки или проверки правоохранительных органов.
Смена наименования может представлять собой попытку запутать кредиторов.
Присоединение одной фирмы к другой (слияние), причем зарегистрированной в другом регионе, направлено на то, что по завершении процедуры реорганизованная фирма прекратит свое существование и будет исключена из государственного регистра юридических лиц, снята с налогового учета, а ее обязательства после реорганизации перейдут к другому юридическому лицу - правопреемнику. Бывший владелец получает документ о прекращении деятельности своей бывшей фирмы.
Встречается применение нескольких или всех способов одновременно.
Очевидно, что ни одна из приведенных схем ликвидацией не является.
Использующие подобные схемы наивно полагают, что участник после выхода из ТОО не имеет никакого отношения к фирме, найти ее будет сложно, претензии можно предъявить к имуществу ТОО (которого уже нет) и к новому учредителю и директору (которых невозможно найти).
Тем не менее, налоговые и правоохранительные органы прекрасно осведомлены о применяемых схемах, направленных на то, чтобы «похоронить» фирму. При желании можно найти целый набор статей Уголовного кодекса Республики Казахстан, под которые подпадает такая «ликвидация» (лжепредпринимательство, уклонение от погашения кредиторской задолженности, преднамеренное банкротство, нарушение правил бухгалтерского учета, уклонение от уплаты налогов и т.д.). А отследить всю цепочку перерегистраций и изменения регистрационных данных не представляет труда. Поэтому кажущийся безболезненным и быстрым способ может принести немало проблем.
Реорганизованная фирма или фирма с новыми участниками может какое-то время сохранять видимость законной деятельности, но чаще всего бывает просто брошена и становится бездействующей. Это сразу становится заметным для налоговых и правоохранительных органов. Ведь юридическое лицо при такой «ликвидации» не будет исключено из государственного регистра и продолжит свое существование, при этом налоговая отчетность сдаваться не будет. Ответственность за действия, содержащие признаки уголовно наказуемых преступлений или административных правонарушений, будут нести те, кто их совершил, а не те, кто является участниками фирмы на момент их обнаружения.
Таким образом, выбирая подобный способ ликвидации в целях экономии денег и времени, предприниматель создает только видимость решения проблемы. Подобная простота может обернуться серьезными неприятностями. И уж ни в коем случае не нужно позволять обмануть себя, платя приличные деньги какой-нибудь «фирме-ликвидатору», которая рекламирует такие способы в качестве единственно возможного и полного решения проблем.
Заключение
На основании проведенного исследования правовой природы институтов реорганизации и ликвидации, их характерных признаков, форм и порядка проведения, в результате системного анализа теоретических научных положений, действующего казахстанского законодательства и практики его применения, были сделаны следующие выводы и сформулированы конкретные предложения, направленные на оптимизацию правового регулирования вопросов, связанных с реорганизацией и ликвидацией юридических лиц:
1. До настоящего времени в законодательстве нет четкого определения понятия «реорганизация».
Традиционным считалось рассматривать реорганизацию как способ прекращения юридического лица, Однако, реорганизация юридического лица представляет собой сложный юридический состав и может быть направлена не только на прекращение действующих, но и на создание новых юридических лиц. Принимая во внимание правопреемство как принципиальное отличие реорганизации юридического лица от его ликвидации, можно сформулировать определение понятия реорганизации применительно к сфере гражданско-правовых отношений:
«Реорганизация юридических лиц - это процесс перемены лиц в имущественных и иных правоотношениях, прекращение или изменение организации, связанное с изменением ее организационно-правовой формы, имущественного состава и состава участников, характеризующийся изменением комплекса их прав и обязанностей, и влекущий универсальное правопреемство».
2. Основной подход к определению реорганизации должен учитывать особенности юридического лица как искусственно созданного субъекта гражданского права. Неслучайно в законодательстве регламентируются вопросы, касающиеся: оснований реорганизации; лиц, принимающих решение о реорганизации; порядка ее проведения; момента прекращения реорганизации и результата реорганизации.
К числу существенных признаков реорганизации, по нашему мнению, следует отнести следующие:
- субъектом реорганизации может выступать только юридическое лицо. Реорганизация характерна именно для юридических лиц, никакие другие субъекты гражданского права: ни граждане, ни государственные образования не могут быть реорганизованы;
- реорганизация как процесс связана с прекращением существующих и (или) созданием новых юридических лиц;
- в результате реорганизации имеет место универсальное (общее) правопреемство, т.е. изменение субъектного состава правоотношений, влекущее за собой переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому.
3. Предлагается классифицировать правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации юридического лица, на две группы: "внутренние правоотношения" - охватывающие круг участников реорганизуемых субъектов, и "внешние правоотношения" - отражающие связь реорганизуемых юридических лиц с иными субъектами права. При этом следует отметить взаимообусловленность данных групп правоотношений, а также определить обязательственно-правовую связь их субъектов.
4. В действующем законодательстве Казахстана в ст. 45 ГК РК предусматривается пять видов реорганизации:
1) Слияние - соединение двух или нескольких юридических лиц, при котором происходит объединение их прав и обязанностей в одно юридическое лицо;
2) Присоединение - одно юридическое лицо присоединилось к другому, при этом все неимущественные права и обязанности присоединяющегося липа переходят к главной организации;
3) Разделение - одно юридическое лицо разделось на две или более части, прежнее юридическое лицо прекращает свое существование, а его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам;
4) Выделение - основное юридическое лицо продолжает свое существование, но из его состава выделились отдельные структурные подразделения в самостоятельное юридическое лицо;
5) Преобразование – изменение организационно-правовой формы юридического лица, при этом прекращается существование организации в прежнем виде, а его права и обязанности полностью переходят к правопреемнику.
Такой подход к определению реорганизации юридических лиц не является единственно возможным, о нем свидетельствует законодательство зарубежных стран.
5. Преобразование юридического лица, как уже указывалось, связано с изменением его организационно-правовой формы. Вместе с тем, позиция законодателя в данном вопросе неоднозначна. В соответствии с п. 5 ст.46 ГК РК преобразование рассматривается и как изменение организационно-правовой формы, и как преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида. Такое отождествление неравнозначных понятий (форма и вид) представляется недопустимым. Предлагаем пункт 5 статьи 46 ГК РК изложить в следующей редакции: «При преобразовании юридического лица, то есть изменении его организационно-правовой формы, сопровождающимся прекращением реорганизованного юридического лица и созданием другого юридического лица, к последнему переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом».
6. В настоящее время в ГК РК и принятых на его основе законах отражается в основном лишь процесс создания в результате реорганизации новых организаций. А именно, в соответствии с п. 4 ст. 45 ГК РК юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Таким образом, в большинстве случаев законодатель определяет момент завершения реорганизации моментом государственной регистрации новых юридических лиц, и лишь при реорганизации в форме присоединения завершение реорганизации связано с моментом внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Между тем и создание, и прекращение юридических лиц в равной мере характерны для реорганизации. Несмотря на то, что в юридической литературе прекращение юридического рассматривается в качестве неотъемлемого результата реорганизации при всех формах, кроме выделения, по нашему мнению требуется закрепление соответствующего положения и в ГК РК - основном правовом акте, регламентирующем основания, порядок и последствия проведения реорганизации. Поэтому предлагаем абзац 1 пункта 4 статьи 45 ГК РК после указания на момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным, дополнить предложением следующего содержания: «В связи с этим в едином государственном реестре юридических лиц должна быть сделана запись о прекращении реорганизованного юридического лица (за исключением реорганизации в форме выделения) со дня государственной регистрации вновь возникшего юридического лица» [59].
7. Ликвидация и реорганизация, в результате проведения которых происходит прекращение юридических лиц, отличаются друг от друга процедурой их проведения и правовыми последствиями, наступающими по окончании соответствующих процедур, а именно - правопреемством, возникающим в результате реорганизации.
8. Ликвидация юридического лица должна определяться как правоотношение, существующее в развитии, которое в то же время является правовым состоянием, т.е. юридическим фактом, влекущим прекращение правоотношений, облекающихся в форму юридического лица и составляющих его содержание.
9. Основаниями добровольной ликвидации юридических лиц являются односторонние сделки, если решения о ликвидации принимаются учредителем или органом юридического лица, или многосторонние сделки, подобные учредительным договорам, если решение принимается несколькими учредителями.
10. Принудительная ликвидация юридических лиц является мерой публично-правовой ответственности или мерой защиты гражданских прав. В современных условиях необходимо также ввести институт уголовной ответственности юридических лиц за совершение экономических преступлений и предусмотреть в качестве уголовно-правовой санкции их ликвидацию.
11. Принудительная ликвидация юридических лиц является мерой защиты, если она осуществляется в связи с уменьшением имущества (дефект материального субстрата), в связи с уменьшением числа участников (дефект людского субстрата) и в связи с нарушением требований закона при их создании. Нормы ГК о принудительной ликвидации юридических лиц по этим основаниям необходимо изменить.
12. В настоящее время законом не предусмотрены основания, порядок и последствия признания недействительным решения о создании юридического лица, в связи, с чем в ст. 49 ГК РК необходимо предусмотреть положение, обязывающее уполномоченный орган предъявить иск о ликвидации юридического лица.
При признании недействительным решения о государственной регистрации юридического лица при его создании сделки, совершённые юридическим лицом до этого момента следует считать незаключенными.
Подводя итог сказанному, можно сделать однозначный вывод о том, что все вышеуказанные проблемы требуют дальнейшего углубленного исследования, а также их организационного разрешения.
Список использованных источников
1 Грешников И.П. Субъекты права: Ч. 1. Юридическое лицо в праве и законодательстве. Алматы, 2001.-437 с.
2 Суханов Е.А. Правовые основы предпринимательства. М., 1993.-367 с.
3 Муслимова С. Ликвидация юридического лица. Алматы: Жетi жары, 2006.-169 с.
4 Басин Ю.Г. Юридические лица по гражданскому кодексу Республики Казахстан: понятие и общая характеристика. Учебное пособие // Алматы, 1996.-326 с.
5 Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. Москва, 1967.-543 с.
6 Закон Республики Казахстан «О государственном предприятии» от 19.06.1995. // www.zakon.kz
7 Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний / Венедиктов А.В. Избранные труды по гражданскому правую. В 2 т. Т. 1. М.: Статут, 2004.-416 с.
8 Климкин С.И. Юридические лица по законодательству Республики Казахстан: Общие положения. Алматы: Баспа, 2001.- С. 35
9 Аскназий С.И. Об основаниях правовых отношений между государственными социалистическими организациями. Л., 1961.-563 с.
10 Сулейменов М.К., Басин Ю.Г. Гражданское право Республики Казахстан (Общая часть). Учебник. Алматы, 2000.-567 с.
11 Красавчиков О.А. Сущность юридического лица // Советское государство и право. 1976.-№ 1
12 Закон РК «О товарище ствах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22.04.1998 г. // www.zakon.kz
13 Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Юрайт, 2000.-715 с.
14 Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая часть) от 27.12.1994 г. // www.zakon.kz
15 Большой юридический словарь / Под ред. Сухарева А.Я.-М.: Инфра-М, 2002.-595 с.
16 Гражданское право: Ч. 1. Учебник / Под ред. Толстого Ю.К., Сергеева А.П. М.: ТЕИС, 1996.-568 с.
17 Гражданское право и гражданское законодательство (15-летию Общей части 10-летию Особенной части).-Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2009.-648 с.
18 Закон Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности» от 31.08.1995 г. // www.zakon.kz
19 Покровский Б.В. Избранные труды по гражданскому праву. Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2003.-404 с.
20 Закон Республики Казахстан «О лицензировании» от 17.04.1995 г. // www.zakon.kz
21 Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Общая часть). Т.1. // Под ред. Сулейменова М.К., Басина Ю.Г. Алматы: Жеті жары, 2003.-542 с.
22 Брагинский М.И., Садиков О.Н., Клейн Н.И. и др. Гражданское право РФ. Курс лекций. М.,1996. - 325 с.
23 Гражданское право. Т. 1 / Под ред.: Сулейменова М.К., Басина Ю.Г. Алматы, 2000.-547 с.
24 Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц в Республике Казахстан: практическое пособие / Под ред. В.И. Скала.-А.: LEM, 2004.-378 с. 25 Панова М.Г. Актуальные вопросы реорганизации предприятий // Право и экономика.-№ 1.-1999.-С.21-25
26 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть). Комментарий: в 2 кн. Кн. 1. / Отв. ред.: Сулейменов М.К., Басин Ю.Г. Алматы: Жеті жары, 1997.-567 с.
27 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть). Комментарий (постатейный): в 2 кн. Кн. 1. / Отв. ред.: Сулейменов М.К., Басин Ю.Г. Алматы: Жеті жары, 2003.-637 с.
28 Долинская В.В. Правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003.-152 с.
29 Приказ Министра юстиции Республики Казахстан «Об утверждении Инструкции по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 12.04.2007 г. // www.zakon.kz
30 Суханов Е. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц в новом гражданском законодательстве // Хозяйство и право. -2005.-№ 1.-С.90-100.
31 Приказ председателя Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан «О проведении налоговых проверок в филиалах (представительствах)» от 12.02.2004 // www.zakon.kz
32 Иоффе О.С. Из истории цивилистической мысли // Гражданское право. Алматы: КазГЮУ, 1999.-457 с.
33 Параскевова С.А. К вопросу о понятии юридического лица // Материалы научно-практической конференции (в рамках ежегодных цивилистических чтений). Алматы, 22-23 мая 2006 г. / Отв. ред. Сулейменов М.К.-Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2006.-440 с.
34 Приказ председателя Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан «Порядок налогообложения доходов юридических лиц-нерезидентов, осуществляющих деятельность в Республике Казахстан через постоянное учреждение» от 3.12.2003 // www.zakon.kz
35 Приказ председателя Налогового комитета Министерства финансов РК «Об утверждении правил ведения лицевых счетов» от 23.12.2003 г. // www.zakon.kz
36 Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17.04.1995 г. // www.zakon.kz
37 Приказ Министра экономики и бюджетного планирования Республики Казахстан «Единый бюджетной классификации Республики Казахстан» от 29.12.2003 // www.zakon.kz
38 Покровский Б.В.Избранные труды по гражданскому праву. Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2003.-404 с.
39 Красавчиков О. Сущность юридического лица // Советское государство и право.-№ 5.-1998.-С.21-25
40 Гражданское право. Т. 1. Под ред. Сулейменова М.К., Басина Ю.Г. Алматы, 2000.-635 с.
41 Брагинский М.И., Садиков О.Н., Клейн Н.И. и др. Гражданское право РФ. Курс лекций. М.,1996. - 325 с.
42 Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. - Алматы: АЮ-ВШП «ділет», НИИ частного права КазГЮУ, 2003.-734 с.
43 Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М.: Издательство УДН, 1987.-176 с.
44 Басин Ю.Г. Государственные гарантии стабильности гражданского законодательства и их особенности // Гражданское законодательство: Статьи. Комментарии. Практика. Алматы: Юрист, 2004.-Вып. 21-С. 35-47.
45 Алексеев С.С. Частное право: научно-публицистический очерк. – М.: Статут, 1999.-160 с.
46 Кенжебаева А.Т., Митрофанская Ю.В. Правовые гарантии иностранным участникам соглашений о разделе продукции в Казахстане. Алматы: ылым, 2006.-С. 239-246
47 Сулейменов М.К., Покровский Б.В., Худяков А.И. Право и предпринимательство в РК. Алматы: Жеті Жары, 2001.-145 с.
48 О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс) от 10.12.2008 г.-Алматы: ЮРИСТ, 2009.-492 с.
49 Тастенова Ш.Ж. Особенности правового режима филиалов // Материалы научно-практической конференции (в рамках ежегодных цивилистических чтений). Алматы, 22-23 мая 2006 г. / Отв. ред. М.К. Сулейменов.-Алматы, 2006.-440 с.
50 Абсеметова А.О. Юридические лица как субъекты гражданского права // Материалы международной научно-практической конференции в рамках ежегодных цивилистических чтений, Алматы, 13-14 мая 2009 г. / Отв. ред. Сулейменов М.К.-Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2009.-648 с.
51 Дивер Е.П. Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций. Диссертация ... кандидата юридических наук. М., 2002.-242 с.
52 Мусрепова А.К. Реорганизация и ликвидация юридических лиц // Материалы республиканской научно-практической конференции «Правовая и судебная реформа в Республике Казахстан: история и современность». – Астана, ЕНУ им. Л.Н. Гумилева, 2007.-282 с.
53 Коровайко А. Реорганизация акционерных обществ в форме выделения // Хозяйство и право.-1999.-№ 6.-С. 111-115.
54 Архипов Б.В. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ // Законодательство.-2002.-№10.-С. 62-70.
55 Оразалинов С. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений. Астана: Юрист, 2007.-109 с.
56 Сарсенова М.О. Исторические предпосылки изменения гражданского законодательства Республики Казахстан // Юрист.-2009.-№6 (72).-С.12-18.
57 Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам упрощения государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 20 января 2010 года № 239 // www.zakon.kz
58 Рыбникова Т. Об упрощении государственной регистрации юридических лиц // Загер.-№3.-2010.-С.21-25.
59 Сизинцев С. О добровольной ликвидации юридического лица // «Де-факто» и «Де-Юре».-№9.-2010.-С.7-12.
Приложение А
___________________________________
Наименование регистрирующего органа
Заявление
о государственной (учетной) регистрации
юридического лица, филиала (представительства)
1. Форма организации (укажите в соответствующей ячейке х)
1) юридическое лицо _________ 2) филиал ________
3) представительство ________
2. Наименование юридического лица, филиала (представительства) _____
____________________________________________________________________
3. Участие в составе юридического лица, филиала (представительства)
иностранных инвесторов (укажите в соответствующей ячейке х)
1) да _____________ 2) нет __________________
4. Место нахождения юридического лица, филиала (представительства)
Почтовый индекс: _______________ Область: __________________________
Город, район, район в городе: ______________________________________
Населенный пункт (село, поселок): __________________________________
Улица, микрорайон, квартал, переулок, проспект: ______________________
Номер дома ________, квартира, комната: _________
Номер телефона (факса): _________________________
5. Ф.И.О руководителя ____________________ ________________________
РНН, (в случае отсутствия указать аналог РНН либо код страны) ______
6. Состав и количество учредителей (укажите в соответствующей ячейке
х, количество в цифровом обозначении):
1) юридическое лицо _____________ 2) физическое лицо _______________
Наименование юридического лица _____________________________________
РНН, аналог РНН, либо код страны (для иностранного юридического
лица) ______________________________________________________________
Доля в уставном капитале % ________ Сумма вклада (тыс. тенге) ______
Ф.И.О. физического лица ____________________________________________
РНН, аналог РНН, либо код страны (для иностранного физического
лица) ______________________________________________________________
Доля в уставном капитале % ________ Сумма вклада (тыс. тенге) ______
В случае если учредителей более одного сведения о них: Ф.И.О.
РНН аналог РНН, либо код страны (для физического лица),
наименование, РНН аналог РНН, либо код страны (для юридического
лица), а также их доля в уставном капитале в процентном и
денежном выражении прикладываются к заявлению на отдельном
листе.
7. Укажите код основного вида экономической деятельности: __________
8. Размер уставного капитала _______________________________________
9. Сведения о юридическом лице, создающего филиал (представительство)
Юридическое лицо (нерезидент)
Наименование _______________________________________________________
РНН, (в случае отсутствия указать аналог РНН либо код страны) ______
10. Ожидаемая (примерная) численность занятых человек ______________
11. Субъект частного предпринимательства (укажите в соответствующей
ячейке х):
1) субъект малого предпринимательства ______________________________
2) субъект среднего предпринимательства ____________________________
3) субъект крупного бизнеса ________________________________________
12. Созданию юридического лица предшествует реорганизация (укажите в
соответствующей ячейке х)
1) преобразование __________________ 2) слияние ____________________
3) выделение _______________________ 4) разделение _________________
________________________ «____» ________________ 20_года
К заявлению прилагаются: ___________________________________________
____________________________________________________________________
Ф.И.О. и подпись заявителя
Приложение Б
Перечень документов, представляемых для регистрации
юридических лиц
1. Акционерное общество:
заявление о регистрации;
устав, за исключением субъектов среднего, крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании Типового устава;
протокол учредительного собрания;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
2. Государственное предприятие:
заявление о регистрации;
устав;
решение Правительства Республики Казахстан или местного исполнительного органа о создании предприятия;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
3. Государственное учреждение:
заявление о регистрации;
решение о создании государственного учреждения;
положение (устав);
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
4. Жилищно-строительный кооператив и жилищный кооператив:
заявление о регистрации;
устав;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
Примечание: Жилищным и жилищно-строительным кооперативами представляется также список членов этих кооперативов с указанием их фамилии, имени, отчества, года рождения и места жительства.
5. Коммандитное товарищество:
заявление о регистрации;
устав, за исключением субъектов малого, среднего, крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании Типового устава;
учредительный договор;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
6. Кооператив собственников помещений (квартир):
заявление о регистрации;
протокол учредительного собрания собственников помещений в объекте кондоминиума;
устав;
соглашение заключенное всеми участниками кондоминиума со штампом регистрирующего органа, подтверждающим регистрацию кондоминиума;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
7. Коллегия адвокатов:
заявление о регистрации;
устав, утвержденный общим собранием (конференцией) членов коллегии адвокатов;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
8. Нотариальная палата:
заявление о регистрации;
устав;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
9. Фонд:
заявление о регистрации;
устав;
учредительный договор (при числе учредителей более одного);
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
10. Общественное объединение:
заявление о регистрации;
устав, принятый на учредительном съезде (конференции, собрании);
протокол учредительного съезда (конференции, собрания), принявшего устав, подписанный председателем и секретарем съезда (конференции, собрания);
список граждан-инициаторов общественного объединения с указанием фамилии, имени, отчества; числа, месяца, года рождения; места жительства, домашнего и служебного телефонов; личной подписи;
документ, подтверждающий место нахождения постоянно действующего органа общественного объединения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
Примечание:
При регистрации политических партий дополнительно представляются:
программа партии;
списки членов партии, в составе которой должно быть не менее сорока тысяч членов партии, представляющих структурные подразделения (филиалы и представительства) партии во всех областях, городе республиканского значения и столице, численностью не менее шестисот членов партии в каждой из них с указанием фамилии, имени, отчества, месяца, года рождения, номера документа удостоверяющего личность гражданина Республики Казахстан, адреса места жительства.
11. Торговая промышленная палата:
заявление о регистрации;
устав;
учредительный договор, подписанный всеми учредителями палаты;
решение о создании палаты;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
12. Объединение юридических лиц в форме ассоциации (союза), объединение индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, объединение индивидуальных предпринимателей:
заявление о регистрации;
устав;
учредительный договор, подписанный всеми учредителями объединения;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
13. Сельский потребительский кооператив:
заявление о регистрации;
протокол учредительного собрания;
устав;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств;
список пайщиков с указанием фамилии, имени, отчества, места жительства и данных документа, удостоверяющего личность - для граждан, и сведений о наименовании, месте нахождения, регистрационного номера - для юридических лиц.
Примечание:
При регистрации сельских потребительских кооперативов водопользователей дополнительно представляются:
список членов кооператива с указанием фамилии, имени, отчества, места жительства и данных документа, удостоверяющего личность, а также наименования и места нахождения юридических лиц, а также сведения о наличии у членов кооператива водопользователей орошаемых земель сельскохозяйственного назначения.
14. Палата аудиторов:
заявление о регистрации;
устав;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
15. Полное товарищество:
заявление о регистрации;
устав, за исключением субъектов малого, среднего, крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании Типового устава;
учредительный договор;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
16. Производственный кооператив:
заявление о регистрации;
устав, за исключением субъектов малого, среднего, крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании Типового устава;
учредительный договор (по желанию учредителей);
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
Примечание: Если при создании производственного кооператива учредительный договор не заключается, то необходимо представление в регистрирующий орган списка членов производственного кооператива с указанием фамилии, имени, отчества, года рождения, места жительства.
17. Потребительский кооператив:
заявление о регистрации;
устав;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
Примечание: Потребительским кооперативом представляется список членов этих кооперативов с указанием их фамилии, имени, отчества, года рождения и места жительства - для граждан, и сведений о месте нахождения, банковских реквизитах и сведений о государственной регистрации - для юридических лиц.
18. Религиозное объединение:
заявление о регистрации;
устав (положение), принятый на учредительном съезде (конференции, собрании);
протокол собрания (конференции, съезда, курултая), принявшего устав (положение), пронумерованный, прошнурованный, заверенный подписью уполномоченного лица;
список граждан-инициаторов, создавших религиозное объединение, с указанием фамилии, имени, отчества; числа, месяца, года рождения; места жительства, домашнего и служебного телефонов; личной подписи;
список членов руководящего органа религиозного объединения с указанием фамилии, имени, отчества, выборной должности, года рождения, места жительства, домашнего и служебного телефонов;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
Примечание:
1. Религиозное объединение, имеющее руководящий центр вне пределов республики, дополнительно представляет:
копию устава зарубежного центра с нотариально удостоверенным переводом на государственном и русском языках;
выписку из реестра или другой документ, удостоверяющий, что религиозный центр является юридическим лицом по законодательству своей страны с нотариально удостоверенным переводом на государственном и русском языках.
2. Уставы (положения) духовных учебных заведений, мечетей, монастырей и иных религиозных объединений, основанных религиозными управлениями (центрами), утверждаются этими религиозными управлениями (центрами). Для регистрации представляется решение уполномоченного органа религиозного управления (центра) об их создании.
19. Товарищество с ограниченной ответственностью:
заявление о регистрации;
устав, за исключением субъектов малого, среднего, крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании Типового устава;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
20. Товарищество с дополнительной ответственностью:
заявление о регистрации;
устав, за исключением субъектов малого, среднего, крупного предпринимательства, осуществляющих свою деятельность на основании Типового устава;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
21. Учреждение:
заявление о регистрации;
решение собственника о создании учреждения;
положение (устав);
учредительный договор или аналогичное соглашение (при числе собственников (учредителей) более одного);
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
22. Палата оценщиков:
заявление о регистрации;
устав;
документ, подтверждающий место нахождения;
квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.
Особенности правового регулирования государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц