Договор как правовая форма лизинговым сделок
Лекция № 5 Договор как правовая форма лизинговым сделок
Общие положения
При любой форме лизинговых отношений не отъемлемым элементом хозяйственных связей партнеров является до говор (контракт), под которым понимается соглашение об установле нии, изменении или прекращении прав и обязанностей двух или не скольких лиц. Он определяет важнейшие условия функционирования субъектов лизинговых сделок, соблюдение ими действующих в стране законов и принятых на себя обязательств.
Всякая сделка, в которой имеется более одной стороны, называется договором. А сделка — это правомерное и волевое действие, но не со бытие. Для нее необходимы как внутренняя воля (желание достичь определенного результата), так и внешняя - волеизъявление в форме подписания договора. Воля дает ответ на вопрос: "чего я хочу?" а во леизъявление - "что я для этого делаю?". Волеизъявление должно со ответствовать воле при подписании договора. Юридические послед ствия связаны с волеизъявлением. Для возникновения договора необ ходимо, чтобы воля всех сторон сделки совпадала. Договор имеет два значения: 1) юридический факт, порождающий права и обязанности; 2) само правоотношение содержание которого составляют эти права и обязанности.
Лизинговые договорные связи могут быть двух видов:
Простые - когда заключается один договор между двумя сторонами;
Сложные — если заключается несколько договоров с участием трех и более субъектов.
В зависимости от конкретных условий лизинговая сделка может обеспечиваться комплексом хозяйственных договоров, обладающим внутренним единством и дифференциацией отношений. Центральное место в нем занимают договоры, опосредующие передачу имущества (схема 9).
Схема 9. Система хозяйственных договоров по лизинговой сделке
Все деловые связи между субъектами лизинга регламентируются за конодательством и условиями, предусмотренными соглашениями с пар тнерами.
Многие предприниматели, особенно начинающие дело в малом бизнесе, применяют различные формы типовых договоров, которые зна чительно облегчают процесс составления конкретного договора. Но сле дует иметь в виду, что каждый договор имеет сугубо индивидуальный характер и типовая форма никогда не может учесть всех особенностей конкретной ситуации.
Лизинговое соглашение, как и любой хозяйственный договор, вы полняет сложные и многообразные функции, которые можно объеди нить в две основные группы: общие и специфические (схема 10).
Схема 10. Функции лизингового договора
В самом общем виде лизинговые сделки могут быть охарактеризо ваны с помощью общепринятой системы признаков (схема 11).
Схема 11. Общая характеристика лизинговых сделок
Любая лизинговая сделка прежде всего должна быть действительной, что определяет следующая совокупность условий:
• Законность содержания — соответствие требованиям закона и нор мативных актов;
• Дееспособность и правоспособность физических и юридических лиц, участвующих в сделке;
• Соответствие воли и волеизъявления сторон;
• Соблюдение формы сделки.
Все остальные сделки, не отвечающие указанным требованиям, считаются недействительными. Они подразделяются на две группы: ничтожные и оспоримые (схема 12).
Схема 12. Возможные виды недействительных сделок при лизинговых отношениях
При разработке и заключении лизинговых сделок необходимо руководствоваться основными принципами (схема 13).
Схема 13. Основные принципы договорных отношений в лизинговых сделках
В зависимости от вида лизинга структура договора может варьиро вать, однако практически любой лизинговый контракт в той или иной форме должен включать в себя следующие пункты (схема 14).
Схема 14. Структура лизингового соглашении
Все разнообразие условий, включаемых в договор лизинга, можно объединить в три группы; существенные, дополнительные (обычные) и прочие (схема 15).
Схема 15. Содержание договора лизинга
Субъекты лизинга сами устанавливают условия договора с учетом соответствия их императивным обязательным нормам закона. Они пря мо предписывают сторонам направления действий, от которых отсту пать нельзя (ст. 422 ГК РФ). Например, в отношении лизинга в ГК РФ установлен ряд императивных норм, среди которых можно напомнить следующие:
- лизинговое имущество используется только для предприниматель ских целей (ст. 666);
- объектом лизинга не могут быть земельные участки и другие при родные комплексы;
- обязательное уведомление продавца о передаче приобретаемого иму щества в аренду определенному лицу (ст. 667);
- арендатор имеет права, предусмотренные для покупателя имущест ва, и др.
Большинство же статей § 6 ГК РФ, регулирующего лизинговые от ношения, носят диспозитивный характер (допускающий выбор), и сто роны могут решать многие вопросы по своему усмотрению при усло вии, что это не противоречит закону. В отличие от императивной диа позитивная норма применяется лишь постольку, поскольку соглаше нием сторон не установлено иное. Стороны могут установить условие, отличное от предусмотренного в указанной норме, либо вообще исклю чить ее применение. Только при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Так, закон допускает диапозитивное решение сторонами лизинговых отношений таких вопросов, как:
- выбор продавца и объекта лизинга (ст. 665);
- передача продавцом предмета лизинга непосредственно арендатору и месте его нахождения (ст. 668);
- переход риска случайной гибели или порчи имущества к арендато ру в момент передачи ему объекта лизинга (ст. 669 ГК РФ) и др.
Существенными считаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора лизинга и выражают его природу. При отсутствии хотя бы одного из них договор не признается заключенным, и если имеются все существенные условия — он вступает в силу если даже не содержит никаких других условий (ст. 432 ГК РФ).
Дополнительные условия определяют отдельные, частные вопросы лизинговых отношений, вытекающие из специфики вида лизинга или действующих законов и иных нормативных актов (схема 36). Прочие условия приобретают юридическую силу только при включении их в договор (схема 37).
В зависимости от вида лизинга, субъектов сделки и других особен ностей содержание конкретного лизингового договора может варьиро вать и детализироваться в разной степени. Но наиболее важные пара метры имеют место во всех лизинговых контрактах (схемы 38, 39).
Любой объект лизинга в реальном исполнении имеет ряд характе ристик: качество, набор свойств, название, внешнее оформление, упа ковка и др. (схема 20).
Схема 20. Качественные уровни объекта лизинга как товара
В договоре по каждому объекту лизинга должно быть дано доста точное, полное его описание: точное наименование, исключающее под мену, указание модели, марки и других параметров, определяющих це левое назначение имущества в соответствии с техническими условия ми или спецификациями, в которых указывается производительность, мощность, расход энергии (топлива) и другие показатели.
Качество объекта лизинга, т.е. совокупность свойств, определяющих пригодность его для использования по назначению, фиксируется различными способами, иначе договор считается не заключенным (схема 21).
Схема 21. Способы определения качества имущества передаваемого в лизинг
Сроки поставки объекта лизингополучателю могут быть установле ны и договоре одним из следующих способов:
- определением конкретного календарного дня;
- установлением приемлемого промежутка времени между соответствующими датами;
- путем указания числа дней, недель, месяцев со дня предваритель ного осмотра имущества и т.д.;
- указанием приблизительного срока, например "своевременно", "в разумный срок", "без промедления" после подписания договора и т.д.
Датой поставки, т.е. передачи объекта пользователю, считается дата подписания приемо-сдаточного акта представителями поставщика, ли зингодателя и арендатора, который должен быть оформлен в течение 30) суток с момента доставки (см. формы первичных документов).
В акте удостоверяется качество и комплектность имущества, соот ветствующие условиям заказа-наряда, претензии и т.п. Подписание акта означает надлежащую поставку оборудования в соответствии с догово ренностью.
При обнаружении в ходе приемки оборудования устранимых дефек том они отражаются в акте с указанием срока их устранения поставщи ком. Невыполнение требований поставщиком дает основание лизин годателю расторгнуть договор купли-продажи.
Если получатель не принимает оборудование из-за неустранимых дефектов, он обязан письменно известить лизингодателя, это позволя ет ему потребовать у поставщика замены оборудования или объявить о расторжении договора купли-продажи.
Но если пользователь оборудования не представил лизингодателю акт в 2-недельный срок со дня прибытия оборудования и не заявил о неустранимых дефектах, то оборудование считается принятым. Иначе говоря, при подписании акта пользователь принимает на себя права и Обязанности лизингодателя по отношению к поставщику, в том чис ле предъявление рекламаций по качеству и претензий по срокам поставки.
После подписания акта приемки лизингодатель не несет ответствен ности ни за обязанности поставщика по гарантийному обслуживанию, НИ за качество и пригодность объекта, ни за ущерб, возникающий при его эксплуатации.
В случае если имущество не передано лизингополучателю в уста ну пленный в договоре срок (а если он не определен, то — в разумный), арендатор может потребовать расторжения договора и возмещения убытков (ст. 668 ГК РФ).
Место поставки оборудования и другого движимого имущества уста новлено законом — по месту нахождения получателя, а объектов не движимости — по своему фактическому расположению.
При обнаружении недостатков в объекте лизинга стороны могут предпринять следующие действия:
- лизингополучатель сообщает перечень дефектов лизингодателю;
- лизингодатель требует от поставщика устранения недостатков в 10-дневный срок либо замены оборудования;
- о неустранимых недостатках, исключающих нормальную эксплуа тацию объекта, пользователь письменно извещает лизингодателя;
- лизингодатель объявляет поставщику о расторжении договора куп ли-продажи.
Срок лизинга в зависимости от особенностей имущества устанавли вается по соглашению сторон, а для финансового лизинга он опреде лен не менее 3 лет.
Условия поставки включают в себя: упаковку и маркировку, погрузку, разгрузку, страхование объекта, гарантии, а также возможное ока зание сервисных услуг по монтажу, наладке, ремонту оборудования и обучению персонала.
Права и обязанности сторон лизингового контракта
Лизинговый договор, как и любой другой контракт, приобретает практическое значение только в том случае, если в нем четко определены права и обязанности сторон, вступивших в деловые отношения. Именно совокупность прав и обязанностей, соответствующих принципам равенства, автономии воли, самостоятельности и имущественной ответственности участников, и составляет основное содержание договора лизинга.
Конечно, в зависимости от вида и объекта лизинга, а также от конкретных особенностей сделки права и обязанности сторон по отдельным позициям могут определяться достигнутой договоренностью и иметь частное значение лишь для данного случая.
Кроме индивидуально устанавливаемых норм, многие правовые положения, вытекающие из особого, законом освещенного статуса лизингодателя и лизингополучателя, имеют универсальный характер и могут быть рекомендованы для более широкого применения (схемы42,43).
Договорные обязательства в лизинговых сделках носят смешанный характер. Как уже отмечалось, они содержат в себе элементы не только кредитных отношений в части срочности обязательств, возвратности имущества и т.п., но также купли-продажи, поставки товаров и др. По смешанным договорам каждая из сторон может многократно выступать как должником, так и кредитором по различным обязательствам (схе ма 24).
Схема 24. Виды обязательств в лизинговых контрактах
В правильно составленном договоре необходимо установить не толь ко цену сделки, но и порядок взаимных расчетов между партнерами по лизингу. В современной практике кроме расчета наличными существует несколько форм безналичных расчетов. Стороны договора могут предусмотреть любую (схемы 25, 26, 27, 28, 29).
Схема 25. Формы безналичный расчетов по лизинговой сделке
Схема 26. Расчеты платежными поручениями
Схема 27. Аккредитивная форма расчетов
Схема 28. Чековая форма расчетов
Схема 29. Акцептная форма расчетов
Процесс заключения договора
Лизинговая сделка считается заключенной при соблюдении следующих условий:
- стороны достигли соглашения по всем существенным условиям;
- соглашение по форме соответствует требованиям, предъявляемым к договорам лизинга, т.е. оформлено письменно;
- объект лизинга реально передан лизингополучателю, если это пре дусмотрено соглашением;
- договор зарегистрирован в соответствующем государственном органе, если предметом лизинга является недвижимость и транспортные средства.
На начальном преддоговорном этапе заинтересованные в лизинге стороны занимаются поиском подходящего партнера, проведением .рек ламных и других действий'(схема 30).
Схема 30. Основное содержание подготовительного этапа заключения договора лизинга
Процедура заключения договора лизинга состоит из двух основных этапов:
- лизингополучатель направляет оферту лизинговой компании
- лизингодатель рассматривает оферту и осуществляет ее акцепт (схема 31)
Схема 31. Заключение договора лизинга
Письменная форма договора считается соблюденной, если письмен ное предложение заключить договор принято в определенном порядке, предусмотренном ГК (ст. 434), т.е. путем направления оферты и ее акцепта.
По срокам, установленным для акцепта, возможны три случая (ст. 440-443):
1) когда в оферте определен срок акцепта, договор считается за ключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту в пре делах указанного в ней срока;
2) когда в письменной форме не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончании срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой не установлен, в течение нормально необходимого для этого времени:
3) когда своевременно направленное извещение об акцепте получе но с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получе нии акцепта с опозданием.
Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой сто роне о принятии ею акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.
В ряде случаев закон требует от стороны, для которой установлено обязательное заключение договора (например, в случае наличия пред варительного договора), определенных действий. Так, если ею получена оферта (предварительный договор), эта сторона в течение 30 дней «один получения оферты должна предпринять одно из следующих дей ствий;
1) направить другой стороне извещение об акцепте
2) отказаться от акцепта;
3) акцептовать оферту на других условиях (протокол разногласий проекту договора).
В соответствии со ст. 434 ГК РФ договор лизинга в письменной форме может быть по усмотрению сторон заключен одним из двух способов:
- составлением одного документа (договора), подписанного сторонами, что исключает возможный спор о самом факте заключения соглашения;
- обменом документами посредством почтовой, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
При подписании текста договора целесообразно учитывать следующие обстоятельства:
1. Возможную несостоятельность стороны в сделке, которой может выступать организация, имеющая статус юридического лица. Филиалы и структурные подразделения юридического лица (ст. 52 ГК РФ) не могут подписывать договоры от своего имени, хотя хозяйствующей субъект и включил в их положения право совершать сделки. Такие действия являются превышением своих полномочий и присвоением фун кций законодательного органа. Представительства могут действовать по доверенности юридического лица, выданной не структурному под разделению, а конкретному физическому лицу.
2. Руководитель организации заключает договоры без доверенности, а остальные работники — по заверенной копии приказа или доверен ности.
3. Стороны вправе использовать максимальное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, а также электронно-цифровую подпись (п. 2 ст. 160).
4. Подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво, что бы можно было подтвердить авторство подписи.
5. Весь пакет договора надо прошить, заклеить и удостоверить под писями и печатями сторон либо подписать каждую страницу догово ра. Отсутствие печати не считается по общему правилу нарушением тре бований к форме сделки. Печать только удостоверяет подпись лица и 1 не создает особых правовых последствий.
6. Подпись с черточкой (кто-то — за обозначенное лицо) не дей ствительна.
4. Исполнение договора и ответственность сторон
Важнейшим условием практической реализации лизинговых сделок является полнота и своевременность исполнения договорных обязательств, т.е. совершение сторонами всего комп аса действий, предусмотренных соглашением (схемы 32, 33, 34).
Схема 32. Особенности и стадии исполнения договорных обязательств
В целях обеспечения гарантий выполнения договорных условий для каждой из сторон лизинга предусматривается применение санкций.
Ответственность коммерческих организаций за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств в соответствии с нормативны ми актами и договорами регулируется ГК РФ (гл. 25).
Основания договорной ответственности:
- нормативные акты, т.е. различные правовые нормы;
- юридическо-фактические виновные деяния нарушителя, повлек шие ущерб.
Ответственность по своему назначению выполняет в лизинге четыре функции:
- охрана прав и интересов субъектов сделки;
- пресечение правонарушений;
Схема 33. Принципы исполнение обязательств по лизинговому договору (ст. 307-333 ГК РФ)
Схема 34. Основные компоненты исполнения обязательств по договору лизинга
Ответственность по своему назначению выполняет в лизинге четыре функции:
- охрана прав и интересов субъектов сделки;
- пресечение правонарушений;
- восстановление нарушенных прав;
- воспитание.
Правонарушения договорных лизинговых условий характеризуют ся следующим составом:
- субъективная сторона — вина, мотивы, цель;
- субъекты — юридические лица и индивидуальные предпринима ли;
- объективная сторона — деяния, вредные последствия, причинная связь;
- объект — общественные отношения.
Нарушение договора служит основанием появления ответственно сти лица, а сама ответственность наступает лишь при наличии четырех условий:
- факта наступления убытков у кредитора;
- нарушения договорных отношений и интересов партнера;
- причинной связи между неисполнением обязательств и наступив шими отрицательными последствиями;
- вины должника в неисполнении своих обязательств, повлекших убытки (схема 35).
Схема 35. Условия ответственности должника — участника лизинговой сделки (гл. 25 ГК РФ)
В данном случае кредитор — это сторона по договору, которая имеет право требовать исполнения обязательства другой стороной договора лизинга (должником).
Должник — это сторона, которая обязана исполнить обязательства по требованию кредитора.
В отношении нарушителей договора законодательством предусмот рены следующие общие правила:
- причиненные убытки из-за невыполнения или ненадлежащего ис полнения своих обязательств возмещает виновная сторона;
- при неисполнении работ и услуг кредитор может поручить их вы полнение третьим лицам с возмещением затрат за счет должника;
- если арендатор не передаст имущество лизингодателю по оконча нии сделки без выкупа, последний имеет право требовать изъятия его либо возмещения убытков.
Ответственность по договорам лизинга экономически выражается в форме возмещения убытков и (или) уплаты неустойки, взыскание которой возможно и при отсутствии убытков (схема 36).
Схема 36. Виды неустойки
Законная неустойка применяется независимо от того, предусмотрена ли уплата ее соглашением сторон (ст. 332 ГК). Но сфера применена ее во многом зависит оттого, в какой правовой форме она содержится при императивной форме неустойка взыскивается безусловно, а при диспозитивной — если соглашением сторон не предусмотрен иной раз мер неустойки. В конкретных договорах законная неустойка может быть изменена лишь в сторону увеличения, если это не запрещено законом, например в транспортных уставах и кодексах не допускается измене ние установленных мер ответственности. Постановлением Правитель ства РФ от 25 мая 1992 г. № 2837-1 установлена неустойка в виде пени 0,5% в день за просрочку платежа за поставленные товары. Прекраще ние обязательств и освобождение от ответственности по договорам по общему правилу возможно в ряде случаев (схемы 37, 38, 99).
Схема 37. Основания освобождения от ответственности по лизинговой сделке
Схема 38. Прекращение обязательств (ст. 407-419 ГК РФ)
Схема 39. Передок зачета и соглашения сторон по лизинговой сделке
Изменение и расторжение договора
По общему правилу изменение или дополне ние уже заключенного договора возможно по соглашению сторон или по суду, который удовлетворяет иск при наличии одновременно четы рех обстоятельств:
- убеждение сторон в момент заключения договора, что такого из менения условий не будет;
- заинтересованная сторона не виновна в том, что своевременно не устранены причины, вызвавшие изменение обстоятельств;
- без внесения изменений баланс имущественных интересов существенно нарушен, как если бы были нарушены условия договора дру гой стороной;
- отсутствие в договоре пункта, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Следовательно, изменение существенных положений договора воз можно в исключительных случаях, когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны предвидели это, они не заключили бы такой договор (ст. 450—453 ГК РФ).
Изменение договора в связи с изменением обстоятельств судом до пускается также, когда расторжение его противоречит общественным! интересам либо повлечет для сторон ущерб, превышающий затраты, необходимые при исполнении договора на измененных условиях.
Соглашение об изменении, дополнении или расторжении договора составляется в той же форме, в какой был оформлен договор. Возможность и условия изменения и дополнения следует изначально включать в текст договора (схема 40).
В соглашении об изменении, дополнении или пролонгации договора необходимо указать:
- причины изменения договора;
- условия, подлежащие изменению или дополнению;
Схема 41. Жизненный цикл лизингового соглашения
- новую формулировку измененных условий;
- пункт о том, что прежние условия договора с момента заключения соглашения об изменениях теряют юридическую силу;
- порядок урегулирования возникающих вопросов;
- условия автоматического пролонгирования договора (в случае, если одна из сторон договора оперативно не потребует его прекращения).
В случаях задержки очередного взноса более месяца или ликвидации организации лизингодателя лизингополучатель обязан уплатить всю сумму закрытия сделки. После получения соответствующего уведомления он не может пользоваться оборудованием.
Если лизингополучатель не внес сумму закрытия сделки, то он обязан в 3-дневный срок после получения требования выслать оборудование по указанному адресу за свой счет.
Если же оборудование не возвращено, то лизингодатель может сам перевезти его за счет пользователя, возложив на него все риски по транспортировке и взыскав пени за каждый просроченный день.
Предложения лизингополучателя о выкупе оборудования или про длении договора должны быть направлены за 45 дней до окончания до ктора при условии полной выплаты всех взносов.
Таким образом, в лизинговом договоре, как и в любой сделке, мож но выделить несколько стадий, через которые он проходит, начиная от инициативного предложения идо прекращения его действия (схема 41).
Реальность и выгодность заключаемых договоров во многом зави сят от четкой организации договорной работы (схема 42).
Схема 42. Организация договорной работы на предприятии
Фирма — инициатор лизингового соглашения по каждому конкрет ному контракту действует примерно в следующем порядке:
1. Ответственный (юрист, экономист) представляет проект догово ра на согласование в различные подразделения предприятия, которые визируют и дают письменные заключения по своим функциям.
2. При возникновении разногласий с противоположной стороной ответственный совместно с соответствующими службами принимает меры по урегулированию спорных вопросов.
3. Все возражения и дополнения фиксируют в протоколе разногла сий и в 20-дневный срок направляют его в двух экземплярах другой сто роне вместе с проектом договора.
4. Если согласие не достигнуто, то сторона, получившая протокол, должна за 10 дней передать спор в арбитражный суд. .
5. В случае одностороннего расторжения договора направить пре дупреждение другой стороне не менее чем за 1 месяц.
6. При необоснованном отклонении другой стороной предложений об изменении или расторжении договора дело передается в арбитраж ный суд. К заявлению прилагаются следующие документы:
- договор;
- документ, являющийся основанием изменения или расторжения договора, копии письма, телеграммы, факс об изменении или растор жении договора и доказательства отправки их другой стороне;
- ответ другой стороны по договору, квитанцию о направлении ко ми и искового заявления другой стороне;
- документ о перечислении арбитражного сбора или госпошлины.
При передаче спора по условиям договора в арбитраж к заявлению надо приложить:
- договор;
- протокол разногласий, протокол согласования разногласий или пе реписку о принятии мер по согласованию разногласий в доарбитражном порядке;
- документы, обосновывающие условия договора, предлагаемые заявителем;
- квитанцию о направлении копии заявления другой стороне;
-
документ о перечислении госпошлины или арбитражного сбора.
Договор как правовая форма лизинговым сделок