ПРАВО ИНОСТРАНЦЕВ НА СОЦИАЛЬНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ И ПРИНЦИПЫ ЕГО ФИНАНСИРОВАНИЯ
66
red0;;;;;;СОДЕРЖАНИЕ
|
|
ВВЕДЕНИЕ
|
3
|
|
1
|
МЕЖДУНАРОДНЫЕ ТРУДОВЫЕ И КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ В ОБЛАСТИ ПРАВА СОЦИАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ.
|
6
|
|
1.1
|
Соотношение трудового права и права социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан и казахстанских граждан за границей.
|
6
|
|
1.2
|
Определение подлежащего применению законодательства.
|
17
|
|
1.3
|
Сохранение приобретенных прав. Выплата пенсий и пособий за границей.
|
30
|
|
|
ПРАВО ИНОСТРАНЦЕВ НА СОЦИАЛЬНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ И ПРИНЦИПЫ ЕГО ФИНАНСИРОВАНИЯ.
|
|
|
2.1
|
Вопросы социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан.
|
36
|
|
2.2
|
Международные принципы социального обеспечения иностранных граждан.
|
34
|
|
2.3
|
Нормативные акты Совета Европы в области социального обеспечения
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
|
|
|
|
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
|
|
|
|
|
|
ВВЕДЕНИЕ.
Обоснование работы. Одним из основных положений Конституции является то положение, что высшей ценностью в Республике Казахстан признается человек и его права.
Конституция гарантирует гражданам право на социальную защиту и социальное обеспечение. Но, к сожалению, пока что данные права граждан остаются лишь голой декларацией.
Современное социальное обеспечение и его финансирование являются, чуть ли не самыми острыми проблемами государства. Социальные выплаты имеют символический размер и финансирование социального обеспечения на сегодняшний день – это дело рук самих обеспечиваемых, особенно, если они иностранцы. Решают они эту задачу по разному: кому помогают родственники, а у кого таких родственников нет, те вынуждены выходить на улицу с протянутой рукой, чтобы профинансировать своё социальное обеспечение до уровня, который позволит не умереть им с голоду.
Как видно из изложенного, проблема финансирования социального обеспечения иностранцев и его правового регулирования в нашей стране стоит достаточно остро, и её необходимо решать как можно быстрее. Для этого целесообразно воспользоваться зарубежным опытом, который проверен на практике на протяжении многих лет. В данном случае целесообразно рассмотреть опыт Европы, где уровень социального обеспечения самый высокий в мире.
Данная работа посвящена исследованию принципов правового регулирования социального обеспечения иностранцев и граждан в европейских странах, где социальная защита в целом признана как краеугольный камень европейской социальной модели.
Будучи движущей, силой социального сплочения и гарантией экономического процветания, социальная «безопасность» играет во всех европейских странах центральную роль.
Даже недавние радикальные изменения социальных и экономических реалий Европы не поставили под сомнение необходимость сохранения социальной защиты и защиты членов общества от социальных рисков.
Цель и задачи исследования. Проанализировать и обосновать вопросы социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан и в других странах.
В рамках достижения этой цели исследования в работе последовательно решить следующие задачи:
- рассмотреть международные трудовые отношения и коллизионные вопросы в области трудовых отношений в Республике Казахстан;
- проанализировать правовые акты, содержащие информацию о правах иностранцев на социальное обеспечение и принципы его финансирования в Республике Казахстан и в других странах.
Актуальность темы исследования. Актуальность темы дипломного исследования обусловлена теоретической и практической значимостью вопросов, касающихся правового регулирования социального обеспечения граждан.
Попытки решить вопрос о социальном обеспечении граждан на общегосударственном уровне стали предприниматься в различных странах начиная с середины 19 века.
Развивая свое законодательство о социальном обеспечении, РК во многих случаях заимствовала опыт ведущих европейских стран, используя наиболее удачные модели, учитывая при этом свои национальные особенности.
правового регулирования финансирования социального обеспечения Система в европейских странах на сегодняшний является одной из самых совершенных в мире. Данная система апробирована на практике на протяжении многих лет.
Исследование принципов правового регулирования социального обеспечения в европейских странах может быть в дальнейшем спроецировано применительно к Республике Казахстан.
Европейская система правового регулирования финансирования социального обеспечения в Европе носит международный интеграционный характер применительно к странам Европейского Сообщества к интеграции, к которым стремится и Республика Казахстан.
Обзор литературы. Приняты основные законы, составившие правовую базу для его функционирования: Указ Президента РК, имеющий силу закона, от 19.06.1995 года № 2337 «О правовом положении иностранных граждан в РК», Закон Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении» от 20 июня 1997 года № 136-1, Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 года № 126-II, Закон РК «Об обязательном социальном страховании» от 25 апреля 2003 года № 405-II, Соглашение о 13.03.1992 года «О гарантиях прав граждан государств участников СНГ в области пенсионного обеспечения, Конвенция Международной Организации Труда, Европейская Социальная Хартия.
Методы исследования. Для достижения цели исследования использовались общенаучные: логики, анализа и синтеза, структурно-функциональный; частные научные правовые методы: историко-правовой, формально-юридический, сравнительного анализа и др.
Объектом и предмет исследования. Объектом настоящего дипломного исследования являются общественные отношения, связанные со становлением и функционированием системы социального обеспечения в РК, а также социальное обеспечение иностранцев и лиц без гражданства в международном праве. Предметом исследования выступили правовые аспекты указанных проблем связанных с социальным обеспечением иностранцев.
Результаты исследования и их анализ.
1.О необходимости вмешательства государства в регулирование социально-обеспечительных отношений иностранцев в РК. Современное социальное обеспечение и его финансирование являются, чуть ли не самыми острыми проблемами государства.
2.Право иностранцев на социальное обеспечение и принципы его финансирования. Обязательное социальное обеспечение осуществляется на основании социальных отчислений, уплачиваемые в Государственный Фонд социального страхования (далее —Фонд) и дают право участнику системы обязательного социального страхования, в случае потери кормильца членам его семьи, состоявшим на его иждивении, получать социальные выплаты.
3.Социальное обеспечение представляет собой основную форму социальной защиты работающего населения, основным предназначением которого является защита работников от массовых видов социальных рисков утраты трудоспособности.
Сфера применения результатов исследования. Результаты исследования могут быть использованы в написании студентами самостоятельных работ, посвященных социальной защите иностранцев и лиц без гражданства.
Результаты работы могут быть использованы в учебном процессе при изучении дисциплин: « Трудовое право», «Право социального обеспечения».
.МЕЖДУНАРОДНЫЕ ТРУДОВЫЕ И КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ В ОБЛАСТИ ПРАВА СОЦИАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ.
1.1 Соотношение трудового права и права социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан и казахстанских граждан за границей.
Неотъемлемым элементом государственной системы социального обеспечения в Республики Казахстан выступает социальное обслуживание престарелых, нетрудоспособных и семей с детьми, которое включает различные виды социальных услуг, направленных на удовлетворение особых потребностей данного контингента лиц. Приняты основные законы, составившие правовую базу для его функционирования:
-Указ Президента РК, имеющий силу закона, от 19.06.1995 года № 2337 «О правовом положении иностранных граждан в РК»;
-Закон Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении» от 20 июня 1997 года № 136-1;
-Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 года № 126-II;
-Закон РК «Об обязательном социальном страховании» от 25 апреля 2003 года № 405-II;
-Соглашение о 13.03.1992 года «О гарантиях прав граждан государств участников СНГ в области пенсионного обеспечения.
Социальное обслуживание представляет собой деятельность социальных служб по социальной поддержке, оказанию социально-бытовых, социально – медицинских, психолого – педагогических, социально – правовых услуг и материальной помощи, проведению социальной адаптации и реабилитации граждан, находящихся в трудной жизненной ситуации[1, с-341].
Впервые сформулировано понятие такого социально – значимого обстоятельства как трудная жизненная ситуация. Трудная жизненная ситуация – ситуация, объективно нарушающая жизнедеятельность гражданина, которую он не может преодолеть самостоятельно. Причинами ее возникновения могут быть самые различные обстоятельства: инвалидность, преклонный возраст, болезнь, сиротство, жестокое обращение в семье, безработица, отсутствие определенного места жительства и пр.
Право на социальное обслуживание имеют: работники (за исключением работающих пенсионеров) самостоятельные занятые лица, включая иностранцев и лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан и осуществляющих деятельность, приносящую доход на территории Республики Казахстан.
В основе международного опыта по системе социальной защиты населения лежат следующие основные элементы:
- Обязательное социальное страхование;
- Накопительное пенсионное обеспечение;
- Государственные социальные пособия.
Обязательное социальное страхование.
В Законе РК «Об обязательном социальном страховании» дается определение обязательному социальному страхованию, как совокупности мер, организуемых, контролируемых и гарантируемых государством для компенсации части дохода в связи с утратой трудоспособности и (или) потери работы, а также потерей кормильца.
Обязательное социальное обеспечение осуществляется на основании социальных отчислений, уплачиваемые в Государственный Фонд социального страхования (далее — Фонд) и дают право участнику системы обязательного социального страхования, в случае потери кормильца членам его семьи, состоявшим на его иждивении, получать социальные выплаты.
Плательщиками социальных отчислений является работодатель или самостоятельно занятое лицо, осуществляющее исчисление и уплату социальных отчислений в Фонд в порядке, установленном Законом.
Получателем социальной выплаты является физическое лицо, за которого производились либо которое уплачивало социальные отчисления в Фонд, в отношении которого уполномоченным органом по назначению социальных выплат вынесено решение о назначении социальных выплат. В случае смерти лица, являющегося участником системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, получают члены семьи умершего (признанного судом безвестно отсутствующим или объявленного умершим) кормильца, состоявшие на его иждивении.
Обращение за назначением социальных выплат осуществляется путем подачи заявления по месту жительства заявителя в структурные подразделения Центра по учету социальных отчислений и социальных выплат (далее —Центр).
Центр в течение десяти рабочих дней со дня поступления документов рассматривает их и принимает решение о назначении или отказе в назначении социальных выплат. В случае отказа в назначении социальных выплат он обязан письменно уведомить заявителя о причинах отказа и вернуть представленные документы заявителю через структурные подразделения Центра.
Накопительное пенсионное обеспечение.
Накопительное пенсионное обеспечение предназначено для регулирования процессов создания пенсионных накоплений каждым гражданином.
Иностранцы, постоянно проживающие на территории РК, пользуются правом на пенсионное обеспечение наравне с гражданами РК, если иное не предусмотрено законами и международными договорами.
Иностранцам и лицам без гражданства, постоянно проживающим в Республике Казахстан, выплата пенсий и пособий производится на основании удостоверения лица без гражданства или вида на жительство иностранца в РК.
Выплата пенсий и пособий иностранцу в РК производится в течении срока действия паспорта (копия паспорта или удостоверения представляется в отделение Государственного центра по выплате пенсий.
Право на пенсионные выплаты из накопительных пенсионных фондов за счет обязательных пенсионных взносов имеют выезжающие или выехавшие на постоянное место жительства за пределы Республики Казахстан иностранцы и лица без гражданства, представившие документы, в соответствии с законодательством Республики Казахстан, подтверждающие намерение или факт выезда.
В случае смерти лица, имеющего пенсионные накопления в накопительном пенсионном фонде за счет обязательных пенсионных взносов, они наследуются в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.
Пенсионное обеспечение граждан государств-участников Соглашения о гарантиях прав граждан государств-участников СНГ в области пенсионного обеспечения осуществляется на территории которого они проживают.
Настоящее Соглашение распространяется на все виды пенсионного обеспечения граждан, которые установлены или будут установлены законодательством государств-участников Соглашения.
Изъятие пенсионных накоплений из накопительных пенсионных фондов. Право на изъятие пенсионных накоплений из накопительных пенсионных фондов имеют:
Лица, выезжающие (выехавшие) на постоянное место жительство за пределы РК, имеющие пенсионные накопления за счет обязательных пенсионных взносов;
Наследники умершевого получателя пенсионных накоплений. При изъятии пенсионных накоплений получателем, выезжающим на постоянное место жительство за пределы РК, вместе с заявлением установленного образца представляются в накопительный пенсионный фонд следующие документы:
иностранным гражданином —паспорт с выездной визой на постоянное место жительство, если иное не предусмотрено международными соглашениями РК с соответствующими государствами. При наличии иного порядка получатель предоставляет документы, определенные соответствующим международным соглашением, необходимые для осуществления выезда.
При выезде пенсионеров за пределы РК выплату пенсий производят в том государстве, в которое он выезжает (при наличии соглашений), а из добровольных пенсионных фондов он получает самостоятельно всю накопленную сумму при наличии необходимых документов. Однако выплата пенсий в другом государстве будет производиться по нормам законам государства, в которое иностранец переезжает.
Страховым обеспечением по отдельным видам обязательного социального страхования являются:
) оплата медицинскому учреждению расходов, связанных с предоставлением застрахованному лицу необходимой медицинской помощи;
) пенсия по старости;
) пенсия по инвалидности;
) пенсия по случаю потери кормильца;
) пособие по временной нетрудоспособности;
) пособие в связи с трудовым увечьем и профессиональным заболеванием;
) пособие по беременности и родам;
) ежемесячное пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет;
) пособие по безработице;
) единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности;
) единовременное пособие при рождении ребенка;
) пособие на санаторно-курортное лечение;
) социальное пособие на погребение;
) оплата путевок на санаторно-курортное лечение и оздоровление работников и членов их семей.
В настоящий момент в Казахстане отсутствует система обязательного социального страхования ввиду утратившего силу Закона «Об обязательном социальном страховании» от 18 июля 1996 года.
В перспективе планируется реализовать новую систему обязательного социального страхования, которая предусматривает осуществление дополнительной защиты работника в случае наступления социальных рисков.
Социальный риск - наступление события, влекущего утрату трудоспособности и (или) потерю работы, потерю кормильца, в результате которого участник системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, либо в случае его смерти члены семьи, состоявшие на его иждивении, приобретают право на получение социальных выплат в соответствии с настоящим законом.
Поскольку 1 января 2005 года планируется введение в действие нового Закона об обязательном социальном страховании от 25.04.2003 г. №405-II (далее - закон), хотелось бы отметить некоторые моменты, относящиеся к регулированию вопросов по обязательному страхованию иностранных граждан и лиц без гражданства.
Обязательное социальное страхование подразделяется на следующие виды:
) на случай утраты трудоспособности;
) на случай потери кормильца;
) на случай потери работы.
В соответствии со статьей 8 данного закона в перечень лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию, входят работники (за исключением работающих пенсионеров) и самостоятельно занятые лица, включая иностранцев и лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан и осуществляющих деятельность, приносящую доход на территории Республики Казахстан.
Обязательное социальное страхование осуществляется на основании социальных отчислений, уплачиваемых в Государственный фонд социального страхования (далее - фонд), и дает право участнику системы обязательного социального страхования в случае потери кормильца членам его семьи, состоявшим на его иждивении, получать социальные выплаты.
Плательщиком социальных отчислений является работодатель или самостоятельно занятое лицо, осуществляющее исчисление и уплату социальных отчислений в фонд.
Получателем социальной выплаты является физическое лицо, за которого производились либо которое уплачивало социальные отчисления в фонд, в отношении которого уполномоченным органом по назначению социальных выплат вынесено решение о назначении социальных выплат.
В случае смерти лица, являющегося участником системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, социальные выплаты получают члены семьи умершего (признанного судом безвестно отсутствующим или объявленного умершим) кормильца, состоявшие на его иждивении.
Обращение за назначением социальных выплат осуществляется путем подачи заявления по месту жительства заявителя в структурные подразделения Центра по учету социальных отчислений и социальных выплат (далее - центр).
Центр в течение десяти рабочих дней со дня поступления документов рассматривает их и принимает решение о назначении или отказе в назначении социальных выплат. В случае отказа в назначении социальных выплат он обязан письменно уведомить заявителя о причинах отказа и вернуть представленные документы заявителю через структурные подразделения центра.
Накопительное пенсионное обеспечение.
Накопительное пенсионное обеспечение предназначено для регулирования процессов создания пенсионных накоплений каждым гражданином.
В соответствии со ст. 2 Закона РК от 20.06.1997 г. № 136-1 «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» (с последующими изменениями по состоянию на 1 января 2004 года) иностранцы и лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Республики Казахстан, пользуются правом на пенсионное обеспечение наравне с гражданами Республики Казахстан, если иное не предусмотрено законами и международными договорами.
Статья 4 Закона РК «О правовом положении иностранных граждан» дает понятие постоянно проживающих в Республике Казахстан иностранных граждан. Постоянно проживающими в Республике Казахстан признаются иностранные граждане, получившие на то соответствующее разрешение, а также вид на жительство, выданные органами внутренних дел.
Накопительный пенсионный фонд заключает пенсионные договоры о пенсионном обеспечении за счет обязательных пенсионных взносов с иностранцами при наличии вида на жительство.
Вид на жительство иностранца в Республике Казахстан выдается иностранным гражданам, постоянно проживающим на территории Республики Казахстан, с 16-летнего возраста на срок действия паспорта страны его гражданства.
Вид на жительство удостоверяет личность владельца на территории Республики Казахстан. Он содержит те же сведения, что и удостоверение личности, а также сведения о гражданстве владельца.
Лицам без гражданства, постоянно проживающим на территории Республики Казахстан, достигшим 16-летнего возраста, выдается удостоверение лица без гражданства.
Если у сотрудника, являющегося иностранным гражданином, отсутствуют вид на жительство и пенсионный договор, то ему необходимо обратиться в органы внутренних дел по месту жительства для оформления вида на жительство. Следующим этапом является оформление РНН и СИК, затем сотруднику необходимо выбрать накопительный пенсионный фонд и заключить пенсионный договор.
Перечень документов для назначения пенсионных выплат
В соответствии с приложением № 2 «Инструкции о порядке организации назначения и выплаты пенсионных выплат, государственных социальных пособий и государственных специальных пособий из Центра» для назначения пенсионных выплат необходим следующий пакет документов:
. Копия паспорта;
. Заявление;
. Копия вида на жительство;
. Справка (приложение № 28) о среднемесячном доходе;
. Справка из налогового комитета об отсутствии задолженности по уплате страховых взносов в пенсионный фонд за период работы до 1.01.1998 года (п. 16 ст. 11 Закона о пенсионном обеспечении).
Для подтверждения стажа могут быть представлены следующие документы:
1) копия трудовой книжки;
) копия диплома об учебе;
) копия военного билета;
) копия свидетельства о рождении детей;
) справка о реабилитации.
Изъятие пенсионных накоплений из накопительных пенсионных фондов
В соответствии со статьями 4, 5 и 6 главы 1 постановления Правительства РК от 4 июня 2003 года «Об утверждении Правил осуществления пенсионных выплат из пенсионных накоплений…» изъятие пенсионных накоплений из накопительных пенсионных фондов осуществляется за счет:
) обязательных пенсионных взносов - иностранцами и лицами без гражданства, выезжающими или выехавшими на постоянное местожительство за пределы Республики Казахстан;
) добровольных профессиональных пенсионных взносов - лицами, выезжающими или выехавшими на постоянное местожительство за пределы Республики Казахстан.
Иностранные граждане и лица без гражданства, являющиеся получателями пенсионных накоплений за счет обязательных и добровольных профессиональных пенсионных взносов, выезжающие на постоянное местожительство за пределы Республики Казахстан, представляют:
1) заявление о назначении пенсионных выплат согласно приложению к настоящим правилам;
) копию паспорта либо удостоверения лица без гражданства с визой Республики Казахстан серии «ТТВ» (тургын туракты визасы) о выезде на постоянное местожительство, заверенную подписью начальника или заместителя начальника Управления миграционной полиции области, городов Астаны, Алматы (печать не проставляется), и оригинал для обозрения;
) договор о пенсионном обеспечении, заключенный накопительным пенсионным фондом и вкладчиком.
Иностранные граждане и лица без гражданства, являющиеся получателями пенсионных накоплений за счет обязательных и добровольных профессиональных пенсионных взносов, выехавшие на постоянное местожительство за пределы Республики Казахстан, представляют:
1) заявление о назначении пенсионных выплат согласно приложению к настоящим правилам;
) копию паспорта либо удостоверения лица без гражданства, нотариально засвидетельствованную (если нотариальное свидетельствование производится в государстве проживания) и легализованную, за исключением случаев, когда иное установлено международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан;
) договор о пенсионном обеспечении, заключенный накопительным пенсионным фондом и вкладчиком.
При изъятии пенсионных накоплений иностранным гражданином, выезжающим на постоянное место жительства за пределы РК, вместе с заявлением установленного образца представляется в накопительный пенсионный фонд паспорт с выездной визой на постоянное место жительства, в том числе нотариально засвидетельствованная и легализованная в установленном порядке копия вида на жительство.
При наличии всех требуемых документов копия вида на жительство с ограниченным сроком действия может служить основанием для выплаты пенсионных накоплений получателю, выехавшему за пределы Казахстана на постоянное место жительства.
При наличии иного порядка получатель представляет документы, определенные соответствующим международным соглашением, необходимые для осуществления выезда.
Что касается получателей, выехавших за пределы Республики Казахстан в Российскую Федерацию и представивших документы, подтверждающие факт проживания на территории России в числе требуемых документов, то срок регистрации по месту проживания должен быть не менее одного года. В случае если срок регистрации по месту проживания менее одного года, то данный документ не может являться основанием для осуществления выплаты пенсионных накоплений, на основании письма комитета по урегулированию деятельности накопительных пенсионных фондов Министерства труда и социальной защиты РК от 28 июня 2001 года за №02-2.7/667.
При выезде иностранцев за пределы РК выплату пенсий производят в том государстве, в которое он выезжает (при наличии соглашений), а из добровольных пенсионных фондов он получает самостоятельно всю накопленную сумму при наличии необходимых документов. Однако выплата пенсий в другом государстве будет производиться по нормам закона государства, в которое иностранец переезжает.
В практике социалистических стран встречались различные классификации правовых форм социального обеспечения. Их подразделяли на социальное страхование и социальную помощь (Германская Демократическая Республика, Народная Республика Болгария, Социалистическая Республика Румыния); либо на государственное обеспечение, социальное страхование и социальную заботу (Чехословацкая Советская Социалистическая Республика).
При этом основными формами социального обеспечения во всех социалистических странах являлось социальное страхование за счет отчислений из средств организаций, учреждений и социальное обеспечение из средств государственного бюджета.
У трудового права и права социального обеспечения есть объединяющие идеи. Если право на труд и право на социальное обеспечение - феномены XIX-ХХ вв., то идеи труда и общественного призрения имеют более чем тысячелетнюю историю и связаны с генезисом названных прав. Рискнем предположить, что эти идеи абсолютно неразрывны и лежат в основе генезиса и развития названных отраслей. В самом общем смысле эти идеи могут быть выражены следующим образом.
Во-первых, человек своим трудом зарабатывает себе средства к существованию. Это не только нормально с точки зрения права и экономики, но и соответствует человеческой морали. Именно с этим связано право на труд как основа трудового права и обоснование "указания труда" как составной части права социального обеспечения (предотвращение потери труда, помощь безработным, организация общественных работ и др.). Во-вторых, невозможность существования вызывается бездеятельностью человека или непроизводительностью его труда.
Очевидно, что малолетство, старость или болезнь могут порождать нуждаемость не сами по себе, а потому, что они лишают человека возможности производительно трудиться. Людские пороки (лень, пьянство и др.) также ведут к нуждаемости, вследствие того что их носители работают непроизводительно или вовсе не работают. С этим связана идея общественного призрения (прообраза права социального обеспечения) только тех, кто не может обеспечить себе существование своим трудом. С данной идеей коррелированы такие институты трудового права, как оплачиваемый отпуск по беременности и родам, гарантии временно нетрудоспособным, беременным и лицам с семейными обязанностями. Примечательно, что еще в дореволюционной литературе наиболее эффективным видом общественного призрения признавалась трудовая помощь. Она сводилась к указанию труда (помощи в поиске работы), организации общественных работ, подготовке к последующему труду детей и др.
Государственные социальные пособия.
Государственные пособия предназначены для обеспечения всех граждан гарантированными выплатами на определенном уровне в случае наступления обстоятельств, подлежащих социальной защите.
Иностранцы, постоянное проживающие на территории Республики Казахстан при наступлении рисковых случаев получают государственные пособия на одинаковом уровне с гражданами Республики Казахстан вне зависимости от участия в трудовой деятельности и взноса, если иное не предусмотрено законами и международными договорами.
Порядок назначения пособий.
Заявление о назначении пособий подается в орган социальной защиты населения по месту жительства лица, имеющего право на пособие, с приложением документов, перечень которых утверждается центральным органом социальной защиты населения.
Рассмотрение документов для назначения пособий осуществляется органом социальной защиты населения в 10-дневный срок со дня представления документов.
Орган социальной защиты населения не позднее 5 дней после вынесения соответствующего решения извещает о нем заявителя.
В случае отказа в назначении пособия орган социальной защиты населения обязан письменно мотивировать причины отказа и вернуть заявителю документы.
Решение органа социальной защиты населения может быть обжаловано в судебном порядке.
Иностранные граждане, постоянно проживающие в Республике Казахстан, в вопросах социального и пенсионного обеспечения имеют те же права и несут те же обязанности, что и граждане Республики Казахстан.
В тех случаях, когда для назначения пенсионных выплат и пособий требуется определенный стаж работы, иностранным гражданам может засчитываться стаж их работы за границей на основаниях и в порядке, установленном законодательством и международными договорами Республики Казахстан.[2, ст-8]
Социальное обеспечение –предусмотренная законодательством система материального обеспечения и обслуживания граждан в старости, в случае болезни, полной или частичной утраты трудоспособности, потери кормильца, а также семей, в которых есть дети
Право социального обеспечения регулирует только отношения, возникающие в связи с предоставлением бесплатных или частично – платных (льготных) услуг. Услуги, оказываемые на коммерческой основе с полным возмещением стоимости, регламентируются нормами гражданского права [3,с-59].
Гармонизация международно-правового регулирования осуществляется с помощью формулирования общих принципов, которые затем могут воплощаться в национальном законодательстве разных стран.
Одним из ярких примеров гармонизации является Конвенция МОТ № 117 об основных целях и нормах социальной политики (1962 г.), провозгласившая, что должны быть приняты все возможные меры на международном, региональном и национальном уровне для содействия прогрессу в таких областях, как здравоохранение, жилищное строительство, обеспечение продовольствием, образование, забота о благосостоянии детей, положение женщин, социальное обеспечение и других.
Если общие принципы закреплены в нормах международного договора, то их выполнение становится обязательным для государств-участников или для стран, ратифицировавших договор. Как правило, такие нормы устанавливают лишь минимальные стандарты. В частности.
Конвенция МОТ № 102 о минимальных нормах социального обеспечения (1952 г.) определяет сферу охвата, условия предоставления и размеры выплат при наступлении основных социальных рисков. Они должны соблюдаться государствами, ратифицировавшими Конвенцию, по крайней мере, в отношении трех видов выплат.
Координация внутригосударственного законодательства разных стран в области социального обеспечения проводится по следующим направлениям[4, с-27]: - запрещение дискриминации граждан стран-участников международного договора по признаку национальности; - решение вопросов о применимом праве, т.е. устранение коллизии норм; - суммирование периодов социального страхования, профессиональной деятельности или проживания в странах-участниках договора для приобретения права на конкретный вид пенсии или пособия; - установление условий получения выплат в одной из стран-участников в случаях, когда право на них приобретено в других странах; - взаиморасчеты между странами по финансированию выплат при переезде граждан из одной страны в другую.
Процесс миграции трудящихся между европейскими странами в целях поиска работы приобрел устойчивое развитие с начала 20 века и привел к возникновению ряда острых проблем в области социального обеспечения, требующих межгосударственного регулирования.
Первый в Европе двусторонний договор о социальном обеспечении был заключен между Францией и Италией в 1904 г. Он запретил дискриминацию по признаку национальности в социальном обеспечении. Это означало, что стороны обязались предоставлять мигрантам такие же права в области социального обеспечения, как и собственным гражданам.
С тех пор координация национальных систем социального обеспечения составляет важное направление деятельности многих международных организаций.
В 1935г., МОТ выступила инициатором создания координационной системы законодательств о пенсиях по старости, по инвалидности и по случаю потери кормильца, чтобы гарантировать сохранение за мигрантами уже приобретенных или приобретаемых прав*. Следующим шагом на пути координации национальных законодательств в области социального обеспечения стала Конвенция № 118 о равноправии в области социального обеспечения (1962 г.)
Большую роль в координации законодательства о социальном обеспечении на европейском континенте играет ЕЭС.
В 1958 г. Совет ЕЭС принял два регламента № 3 и № 4 о социальном обеспечении трудящихся-мигрантов, а в 1961г. – регламент № 16 о социальном обеспечении семей мигрантов.
Эти регламенты распространялись: на наемных работников и приравненных к ним лиц, которые охвачены законодательством о социальном обеспечении одного или нескольких государств и являются гражданами одного из этих государств; лиц без гражданства и беженцев, проживающих на территории одного из государств; членов семей указанных групп населения.
Регламенты применялись ко всем действующим и будущим законодательным актам, касающимся общих и специальных страховых систем по всем видам социального обеспечения. Регламенты утвердили принцип равенства обращения для граждан всех государств-членов. Кроме того, они допускали отступление от принципа территориальности, содержащегося в национальном законодательстве многих государств-членов. Это касалось, в первую очередь, пенсий по случаю потери кормильца, если кормилец был охвачен системой социального обеспечения одной страны, а его семья проживала на территории другой. И, наконец, было разрешено производить подсчет продолжительности периодов занятости и страхового стажа по законодательству различных государств-членов.
Но, несмотря на принятие указанных многосторонних актов, по-прежнему продолжало действовать огромное число двусторонних соглашений. Чтобы сделать более оперативной координацию различных систем социального обеспечения, Комиссия ЕЭС была вынуждена приступить к пересмотру европейских регламентов. Совет министров ЕЭС принял два новых регламента: № 1408/71 от 14.06.71 о применении социального страхования к лицам наемного труда и членам их семей, переезжающих в рамках Сообщества; регламент № 574/72 от 21.03.72, определяющий формы применения регламента 1971г. Указанные регламенты, хотя и со значительными изменениями, продолжают действовать и сегодня. Кроме того, они дополнены большим количеством прецедентов Европейского Суда.
В соответствии с регламентами право на социальное обеспечение получили новые категории наемных работников: трудящиеся пограничных районов, сезонные работники, моряки и др., а также некоторые лица, работающие не по найму (ремесленники в Италии и Германии, фермеры в Италии и пр.) Было расширено применение законодательства в отношении следующих видов социального обеспечения: пенсий по старости, по инвалидности и по случаю потери кормильца; пособий по безработице; семейных пособий.
Консолидация содержания многочисленных международных договоров по указанным вопросам завершилась принятием Конвенции МОТ № 157 о сохранении прав в области социального обеспечения (1982г.) и Рекомендации № 167 (1983г.).
1.2 Определение подлежащего применению законодательства
Одним из важнейших направлений международного регулирования является устранение коллизии правовых норм. Международные конвенции прямо указывают на применимое законодательство, чтобы избежать случаев, когда одновременно могут быть использованы правовые акты нескольких стран, либо не может быть применено законодательство ни одной страны. Не принято оставлять решение этого вопроса на усмотрение заинтересованных сторон.
Существует известное противоречие интересов работодателей и наемных работников в сфере социального обеспечения: трудящиеся стремятся вступить в ту систему социального обеспечения, которая предоставляет им наибольшие выгоды, тогда как работодатели пытаются распространить на свой персонал действие системы, предусматривающей наименьшие выплаты. Но возможности работодателей в этом плане ограничены в силу обязательности законодательства о социальном обеспечении, а также международных актов, направленных на их координацию и препятствующих приданию договорного характера отношениям в области социального обеспечения[5,с-32].
Выбор подлежащего применению законодательства обычно определяется характером профессиональной деятельности.
Для наемных работников наиболее частым критерием выступает место работы. На них распространяется законодательство той страны, на территории которой они работают (принцип территориальности).
Когда речь идет о моряках, то критерием координационных актов обычно служит законодательство того государства, под флагом которого плавает судно. Некоторые двусторонние договоры и морские конвенции МОТ устанавливают для моряков в качестве критерия страну регистрации судна, так как разные территории, на которых зарегистрированы судна, плавающие под флагом одного государства, могут иметь собственное законодательство о социальном обеспечении.
К лицам, работающим не по найму, применяется законодательство страны, в которой осуществляется профессиональная деятельность, либо страны постоянного места жительства.
В отношении государственных служащих действует законодательство того государства, в органах которого они работают, независимо от местоположения этого органа.
Для неработающих лиц критерием определения применимого законодательства является постоянное местожительство.
Из перечисленных правил имеются исключения, которые касаются: работников, находящихся в командировке; лиц, работа которых связана с частыми поездками; граждан, работающих не по найму; других категорий.
За работниками, командированными в другое государство, сохраняется право на долгосрочные выплаты (пенсии по старости, по инвалидности, по случаю потери кормильца), предусмотренные законодательством страны постоянной работы. Поэтому продолжительность командировки не должна превышать сроков, указанных в координационном акте. В случае производственной необходимости срок командировки может быть продлен. Координационные акты устанавливают различные сроки командировок, которые зависят от интенсивности и характера обмена рабочей силой между государствами: 12 месяцев и продление не более чем на 12 месяцев (в регламенте ЕЭС № 1408/71 и в акте Андского пакта о социальном обеспечении); до завершения работы (в Европейской конвенции о социальном обеспечении); 6 месяцев с продлением до завершения работы (в Общей конвенции о социальном обеспечении, Общей афро-маврикийской организации).
Для работников автомобильного, железнодорожного, морского, речного, воздушного международного транспорта использование критерия местоположения работы привело бы к одновременному применению законодательства нескольких стран. Чтобы избежать коллизии норм в данном случае действует законодательство страны, где находится предприятие-работодатель.
На работников дипломатических представительств и консульств распространяется по договоренности законодательство аккредитующего или направляющего государства.
В определенных случаях к лицам, работающим не по найму, применяется законодательство страны места жительства, а не места профессиональной деятельности: - если в стране работы нет соответствующего законодательства; - если в обеих странах критерием охвата является местожительство.
Нормы МОТ в области социального обеспечения направлены на установление равноправия. Равноправие было основополагающим принципом в одной из первых Конвенций № 19 о равноправии в области возмещения при несчастных случаях (1925г.), получивших наибольшее количество ратификаций. Она охватывала случаи производственного травматизма и выплаты возмещений, т. Е. касалась главным образом ответственности работодателей. Поэтому особое значение при трудовом увечье или профессиональном заболевании придавалось ее распространению в полном объеме на иностранцев, беженцев и лиц без гражданства независимо от типа или продолжительности занятости.
Принцип равноправия в области социального обеспечения установлен Конвенцией № 118 (1962 г.). Члены MOT, ратифицировавшие данную конвенцию, принимают на себя обязательства предоставить на своей территории гражданам любого другого государства – члена MOT, a также беженцам и лицам без гражданства одинаковые права со своими гражданами в отношении видов обеспечения, установленных Конвенцией № 102 (1952г.).
Принцип равноправия касается не только обращения, но и сохранения приобретаемых и приобретенных прав на те виды социального обеспечения, в отношении которых государства приняли на себя соответствующие обязательства.
Так, при предоставлении краткосрочных пособий (например, пособий по болезни, беременности и родам, безработице) равноправие между гражданами страны и иностранцами выражается в отмене условия о проживании в качестве необходимого требования для приобретения права на указанные выплаты.
Граждане любого государства, ратифицировавшего Конвенцию, имеют такие же права на получение семейных пособий, как и граждане той страны, на территории которой они назначаются.
Действие конвенции не затрагивает специальные системы страхования служащих государственных учреждений, специальные режимы по выплате пенсий и пособий жертвам войны, а также не относится к условиям предоставления социальной помощи.
В разных странах условия приобретения права на один и тот же вид пенсии или пособия довольно сильно отличаются. В частности, право на пенсию по старости, помимо достижения пенсионного возраста, может зависеть от соблюдения следующих условий: — продолжительности страхового или трудового стажа; - времени постоянного проживания в стране выплаты с учетом или без учета гражданства[6, с-67].
Первое требование относится к пенсии, предоставляемой по системе государственного социального страхования.
Второе условие распространяется на пенсию, назначаемую в рамках социальной помощи.
Разнообразие условий, определяющих право на пенсию по старости, в течение долгого времени приводило к негативным последствиям для лиц, чья трудовая деятельность проходила на территории разных государств. Например, если итальянец проработал в Италии 4 года, затем – 3 года в Германии, 8 лет – во Франции, 2 года – в Греции, 6 лет – в Испании и после возвращения еще 5 лет в Италии, то он не приобрел права на пенсию по старости в полном размере ни в одной из этих стран. При наличии минимального трудового или страхового стажа пенсия по старости назначалась в сокращенном размере, пропорциональном приобретенному стажу.
Положение можно было изменить, если суммировать периоды трудового или страхового стажа. Обычно такое согласование осуществлялось с помощью двусторонних договоров. Первой конвенцией МОТ, закрепившей возможность суммирования периодов трудового и страхового стажа при определении права на пенсию по старости, по инвалидности и по случаю потери кормильца, была Конвенция № 48 (1965г.).
Координационная деятельность МОТ в этом направлении продолжалась и после 1965 г. Ее итогом стала Конвенция № 157 (1982г.) об установлении международной системы сохранения прав в области социального обеспечения[7, с-32].
Конвенция распространяется на все общие и специальные системы социального обеспечения, финансируемые за счет страховых взносов, за исключением специальных систем для жертв войны, социальной и медицинской помощи.
Конвенция охватывает наемных работников и членов их семей, являющихся гражданами одного из ратифицировавших ее государств, беженцев и лиц без гражданства, проживающих на территории одного из таких государств. Она содержит толкование общеупотребляемых терминов, правила сохранения приобретаемых прав и выплаты пособий за границей. В соответствии с ней термин «периоды страхования « означает периоды уплаты взносов, работы по найму, профессиональной деятельности или проживания, определяемые или признаваемые периодами страхования на основании законодательства, в соответствии с которым они приобретены, а также приравненные к ним периоды. Суммирование названных периодов производится в целях приобретения прав на различные виды социального обеспечения, сохранения их, исчисления размеров выплат. Учет одних и тех же периодов дважды не допускается.
С помощью двусторонних договоров государства могут устанавливать специальные правила суммирования различных по характеру периодов и периодов, дающих право на пособия по специальным системам.
Система сохранения приобретаемых прав определяет порядок предоставления: пенсий и по инвалидности, по старости и в случае потери кормильца; пособий при профессиональном заболевании, а также пропорциональное распределение связанных с этим расходов.
Если законодательством разных стран предусмотрена выплата одного и того пособия в конкретном случае, но установлен разный механизм его исчисления, Конвенция содержит норму о назначении более высокого по размеру пособия.
Определение права на пенсию по инвалидности, по старости и по случаю потери кормильца производится с помощью суммарного подсчета периодов страхования следующим образом: сначала каждое государство подсчитывает теоретическую сумму, на которую заинтересованное лицо имело бы право, если бы трудовая деятельность проходила на территории одного государства; затем эта сумма сокращается пропорционально фактическому стажу, приобретенному на его территории. В результате скоординированного применения национальных законодательств и международного акта окончательный размер пенсии равен сумме неполных пенсий, исчисленных по законодательству разных стран.
Конвенция применяет ко всем страховым пенсиям. Теоретическая продолжительность периода страхования для приобретения права на пенсию по старости составляет 30 лет, а для пенсий по инвалидности и по случаю потери кормильца – 2/3 количества лет, прошедших после достижения лицом 15-летнего возраста. При отсутствии необходимого периода страхования пенсия назначается в неполном размере: сначала определяется полная пенсия, а затем пропорциональная стажу.
По законодательству большинства стран минимальным периодом страхования для пенсий по старости, по инвалидности, по случаю потери кормильца является 5 лет, а для краткосрочных пособий (например, по болезни, по беременности и родам) – один год. Если лицо не имеет указанного минимального периода страхования, то права на выплаты по законодательству конкретной страны не возникает. Чтобы не лишать права на пенсию лиц, работавших в разных странах, целесообразно суммировать периоды страхования.
Но размер пенсии или пособия, исчисленного с помощью суммарного подсчета периодов страхования, не должен быть ниже минимума, установленного законодательством страны.
Социальное обеспечение иностранцев тесно связано с их трудовыми правами. В странах ЕС и других странах Запада отношения по социальному обеспечению трудящихся-мигрантов регулируются прежде всего международными соглашениями (как многосторонними, так и двусторонними). К ним относятся Европейская конвенция о социальном обеспечении мигрантов 1972 г., Конвенция северных стран о социальном обеспечении 1955 г. И др. Однако, несмотря на заключение этих соглашений, в этих странах продолжает сохраняться прямая или косвенная дискриминация иностранных рабочих в этой области.
Социальное обеспечение – один из редких вопросов, в отношении которого государства все еще сохраняют суверенный контроль даже в Европе. Каждая страна свободна в формировании своей собственной системы социального обеспечения. Международных правовых инструментов по гармонизации законодательства в области социального обеспечения не существует.
Однако существует ряд международных правовых инструментов, которые побуждают договаривающиеся стороны менять свое законодательство с тем, чтобы смягчить негативные последствия таких ситуаций и обеспечить в вопросах социального обеспечения равное отношение к гражданам и иностранца. Социальная хартия – один из таких инструментов. Равное отношение – один из столпов для всех гарантированных ею прав[8, с-4].
Хартия также дает Комитету возможность определить, принимают ли договаривающиеся стороны эффективные шаги в отношении граждан других сторон для гарантии традиционных принципов координации согласно международному праву в области социального обеспечения, то есть для гарантии, наряду с равным отношением, сохранения приобретенных прав и прав в процессе приобретения.
Сфера применения пункта 4 статьи 12 очень обширна. Он являет собой, так сказать, краеугольный камень всего здания европейского социального обеспечения, и этим объясняется богатое прецедентное право Комитета по данному вопросу.
Пункт 4 статьи 12 требует от сторон принятия мер с тем, чтобы обеспечить:
- одинаковое отношение к своим гражданам и гражданкам других сторон Хартии в том, что касается прав на социальное обеспечение, включая сохранение пособий, предоставляемых законодательством о социальном обеспечении, или сохранение приобретенных прав (пункт 4 «а»статьи 12);
- предоставление, сохранение и восстановление прав на социальное обеспечение такими средствами, как суммирование периодов страхования или рабочего стажа (пункт 4 «b» статьи 12).
Лица и пособия, на которых распространяется действие пункта 4 статьи 12 Хартии
В приложении к Хартии, касающемся «сферы действия Хартии в отношении лиц, находящихся под ее защитой», говорится, что «без ущерба для пункта 4 статьи 12 лица, на которых распространяется действие статей с 1-ой по 17-ую, включают иностранцев только в том случае, если они являются гражданами других сторон, на законных основаниях проживающими или постоянно работающими на территории соответствующей стороны.»
Это означает, что, когда государства принимают пункт 4 статьи 12, они берут на себя обязательство гарантировать иностранцам, упомянутым в Приложении к Хартии, одинаковый режим при наделении их правами на социальное обеспечение и при поддерживании и сохранении этих прав. Данные государства также обязаны гарантировать, что граждане других договаривающихся сторон, которые больше не проживают в своей стране, но ранее на законных основаниях проживали или постоянно работали там, сохраняют права на социальное обеспечение, которые они приобрели по законодательству о социальном обеспечении своей страны.
Комитет считает, что работники, нанятые на условиях секондмента, не попадают под действие пункта 4 статьи 12, так как они застрахованы в странах своего происхождения[9,с-15].
Пункт 4 статьи 12 не основан на принципе взаимности. Об этом, однако, говорит прецедентное право, касающееся других положений Хартии, которое устанавливает, что государства, которые приняли этот пункт, обязуются уважать принципы этого пункта даже в отношении граждан сторон, которые не приняли его.
Приложение к Социальной хартии, касающееся «сферы действия Социальной хартии в отношении лиц, находящихся под ее защитой», предписывает, что каждая договаривающаяся сторона предоставляет беженцам, отвечающим определению по Женевской конвенции о статусе беженцев 1951 года и на законных основаниях проживающих на ее территории, максимально благоприятной режим и во всяком случае не менее благоприятный, чем тот, который предусмотрен Женевской конвенцией 1951 года и любыми другими действующими международными инструментами, применяемыми к беженцам.
Приложение к пересмотренной Хартии распространяет это обязательство на лиц без гражданства, отвечающих определению Нью-Йоркской конвенции о статусе апатридов 1954 года.
Некоторые стороны отмечают в докладах, что беженцы и лица без гражданства, проживающие на их территории, применительно к системе социального обеспечения имеют с их гражданами равный режим. И, наоборот, в Турции беженцы и апатриды не охватываются социальной защитой, что привело Комитет к заключению о невыполнении ею пункта 4 статьи 122 .
Данная проблема не стоит для стран Европейского Союза или Европейского экономического пространства, так как регламенты ЕС применяются к лицам без гражданства и к беженцам, проживающим в государствах – членах ЕС, а также к их семьям и к потерявшим кормильца (статья 2 Регламента ЕС 1408/71, см. ниже параграфы 129 и далее).
Принципы пункта 4 статьи 12 относятся ко всем сферам систем социального обеспечения в договаривающихся сторонах.
Государства должны устранять любую прямую дискриминацию. Цель этого условия двойная. Ряд ярких примеров может быть приведен на основе заключений Комитета, чтобы проиллюстрировать оба аспекта.
Право на получение социальных пособий не может быть ограничено только гражданами или некоторыми категориями иностранцев. Комитет считает, что следующие ситуации не отвечают принципу равного отношения: ограничение действия права на получение некоторых пособий гражданами государств, между которыми заключены взаимные соглашения. В результате граждане одной или более других стран, обычно не членов ЕС и Европейского экономического пространства, исключаются из его действия. Это относилось к Франции в связи с пособием для взрослых инвалидов и дополнительным пособием ФНС, к Португалии в связи с медицинскими услугами, оказываемыми Национальной службой здравоохранения, и к Италии в связи со старыми социальными пенсиями.
Исключение работников-иностранцев из сферы действия турецкого законодательства по социальному страхованию применительно к лицам, занимающимся индивидуальным трудом[10, с-15].
Стороны не могут выдвигать дополнительные условия для получения пособий только в отношении граждан других стран. Например, Комитет высказал сомнения относительно правомерности Акта Австрии о выравнивании семейных расходов от 24 октября 1967 года, который требует соблюдения ряда условий для получения семейных пособий только от лиц, не охваченных действием регламентов ЕС.
Необходимо также устранение любой косвенной дискриминации. Общая цель данного правила. Этот второй аспект принципа равного отношения направлен на недопущение того, чтобы государства навязывали условия получения социальных пособий своим гражданам и гражданам других договаривающихся сторон, исходя из того, что последним будет труднее выполнить их.
Другими словами, даже если строго с юридического угла равное отношение имеет место, пункт 4 статьи 12 все равно требует, чтобы такие условия не были для иностранцев более трудновыполнимыми.
Косвенная дискриминация часто принимает форму требований к местожительству или специального периода проживания, которые в равной мере предъявляются и к гражданам, и к иностранцам, кому объективно выполнить их труднее. Наиболее часто встречающийся пример касается семейных пособий.
Как комитет оценивает выполнение данного принципа. Чтобы определить, существует ли дискриминация на практике, Комитет старается установить, кого, если кого-либо вообще, касается эта проблема и имеют ли требования к местожительству, предъявляемые независимо от гражданства, одинаковый эффект для граждан заинтересованной страны и для граждан других стран.
В нескольких случаях Комитет располагал достаточно подробной информацией о целом ряде резидентов-иностранцев, затронутых данной проблемой, что привело его к выводу, с учетом их значительного числа, о существовании дискриминации на практике.
Если договаривающаяся сторона не может предоставить статистику, свидетельствующую об отсутствии такой дискриминации, Комитет просит ее принять законодательные меры, обеспечивающие такое отношение к иностранцам, которого требует пункт 4 статьи 123.
Комитет учитывает объем миграционных потоков. Если они незначительны или вообще отсутствуют, он просит заинтересованную сторону относиться к каждому существующему или к будущему отдельному случаю в соответствии с требованиями пункта 4 статьи 12, принимая национальные меры в одностороннем порядке и информируя о них затронутых лиц.
В Приложении к пункту 4 статьи 12 говорится, что слова «и при соблюдении условий, предусмотренных в таких соглашениях», содержащиеся во введении к данному пункту, рассматриваются как означающие, что в отношении пособий, предоставляемых независимо от страхового взноса, договаривающаяся сторона может требовать, чтобы прошел предписываемый период проживания, прежде чем гражданам других сторон будут предоставлены такого рода пособия.
Таким образом, Приложение предусматривает, что договаривающиеся стороны требуют от граждан других сторон набрать срок предписываемого периода проживания для того, чтобы иметь право получать пособия не из страховых взносов. Это требование может применяться либо только к иностранцам, либо быть по отношению к ним более строгим (прямая дискриминация). Требования к местожительству могут быть также и одинаковыми для граждан и иностранцев, но касаться последних относительно больше в силу самого их характера (косвенная дискриминация в наиболее часто встречающейся форме).
Отметив, что, например, в Люксембурге право на пособие по материнству как пособие не из страховых взносов зависело от периода проживания сроком от одного до трех лет независимо от гражданства матери, Комитет указал, что «существование требования к местожительству, предусматривающего его определенную продолжительность, в принципе является косвенной формой дискриминации, не соответствующей положениям пункта 4 «а» статьи 12. Вместе с тем, поскольку это пособие не из страховых взносов, Приложение к пункту 4 статьи 12 позволяет проводить различие в отношении граждан и иностранцев».
Комитет также определяет, соответствует ли продолжительность проживания поставленной цели.
Он регулярно запрашивает у заинтересованных сторон информацию о требуемой ими продолжительности проживания и обоснование введения такого требования.
Готовя свои заключения, Комитет учитывает продолжительность проживания, обычно предусматриваемую международными конвенциями в области социального обеспечения. Например, что в Бельгии требуемая продолжительность проживания для получения «гарантированных семейных пособий» сроком в пять лет (Акт 20 июля 1971 года) не допускается ни Европейской конвенцией о социальном обеспечении, ни Конвенцией МОТ № 118 о равноправии в области социального обеспечения, а также превышает соответствующий шестимесячный срок, предусмотренный Европейским временным соглашением о социальном обеспечении, за исключением случаев, относящихся к социальному обеспечению по старости, инвалидности и по потере кормильца.
Принцип «сохранения пособий, вытекающих из законодательства о социальном обеспечении, независимо от перемещений защищенных им лиц между территориями договаривающихся сторон», более известный как «принцип экспорта пособий» или «сохранения накопленных прав», является также традиционно базовым требованием всех международных инструментов в области социального обеспечения.
Цель этого – избежать потери прав, накопленных по законодательству о социальном обеспечении одного государства, только потому, что пользующееся ими лицо переехало в другое государство[11, с-20].
Комитет считает, что сфера действия этого принципа является ограниченной, так как он применяется к пенсиям по инвалидности, старости, потере кормильца и пособиям по трудовому увечью и болезни, накопленным согласно законодательству любой другой стороны. Вместе с тем, другие меры, оценку сферы, действия которых Комитет имеет в виду сделать позднее, могут быть приняты в отношении других пособий (прежде всего пособий по безработице и болезни). Комитет, например, считает, что из-за особого характера пособий по безработице, являющихся краткосрочным пособием, тесно связанным с тенденциями на рынке труда, договаривающиеся стороны имеют право ограничить их экспорт»
В национальных законах некоторые социальные пособия зависят от сроков трудового стажа или периодов страхования. В результате, покидая одну страну, чтобы жить и работать в другой, люди часто оказываются в дискриминационном положении, если они не набрали соответствующих стажа или периода в стране, откуда они уехали. Такого положения следует избегать, обеспечивая сохранение накапливаемых прав, то есть гарантируя предоставление, сохранение и возобновление прав на социальное обеспечение путем суммирования периодов страхования и сроков трудовых стажей, набранных в соответствии с пунктом 4 «b» статьи 121.
Согласно пункту 4 статьи 12, стороны обязуются следовать вышеизложенным принципам. Они могут это делать различными путями.
Если равное отношение в целом гарантируется законодательством в области социального обеспечения, то другие принципы чаще выполняются обязательствами, взятыми сторонами по международным договорам, которые содержат соответствующее положение. Такие договора приняты в мировом масштабе под эгидой МОТ, а на региональном уровне – под эгидой Совета Европы и ЕС.
Существует также широкая сеть двусторонних соглашений. Комитет комментирует каждый из этих юридических инструментов с точки зрения их соответствия пункту 4 статьи 122.
Чтобы обеспечить свободное перемещение граждан внутри Европейского Сообщества, статья 51 Римского договора (статья 42 Договора о Европейском Союзе) предусматривает координацию в области социального обеспечения. Порядок такой координации изложен в Регламенте 1408/71 от 14 июня 1971 года и в последующем имплементационном Регламенте 574/72 от 21 марта 1972 года. Эти регламенты несколько раз обновлялись и охватили своим действием территорию и граждан стран-участниц Европейского экономического пространства (ЕЭП).
Сейчас эти документы относятся к системам социального обеспечения 17 из 22 Договаривающихся сторон Хартии. Пять государств, которые являются Сторонами Хартии, но не охватываются ими, это – Кипр, Мальта, Польша, Словакия и Турция. Кипр и Польша – участники первой волны расширения ЕС, так что Регламент 1408/71 скоро будет относиться и к ним.
Регламенты 1408/71 и 574/72 воплощают в жизнь принцип равного отношения и два других традиционных принципа координации в области социального обеспечения. Комитет пришел к выводу, что «в том, что касается граждан этих 17 стран, данные регламенты в целом соответствуют требованиям пункта 4 статьи 12»[12, с-22].
Северо-Европейские страны (Дания, Исландия, Финляндия, Норвегия и Швеция) заключили конвенцию, координирующую их системы социального обеспечения. Это – Северная конвенция от 15 июня 1992 года, которая вступила в силу 1 января 1994 года.
Поскольку универсальные и региональные международные акты в области прав человека предусматривают, что право на социальное обеспечение реализуется посредством национальных усилий и международного сотрудничества и в соответствии со структурой и ресурсами каждого государства, правовое регулирование социального обеспечения осуществляется на двух уровнях: международном и внутригосударственном.
При этом все наиболее важные вопросы в сфере социального обеспечения решаются на внутригосударственном уровне, т.к. только государство правомочно, с одной стороны, самостоятельно установить национальную систему социального обеспечения, а, с другой, реализовать в ней соответствующие международные стандарты, признав обязательную силу тех или иных международных актов, заключив международные договоры, содержащие стандарты социального обеспечения либо применяя в качестве ориентиров международные акты «мягкого» права.
Система социального обеспечения носит национальный характер, устанавливается» государством самостоятельно исходя из собственных условий исторического, политического и экономического характера. Государство, реализуя социальную функцию, определяет источник финансирования социального обеспечения, формирует систему органов, осуществляющих соответствующие полномочия, а также устанавливает критерии предоставления того или иного вида социального обеспечения, его размер и объем. При этом государство как особый субъект системы социального обеспечения вправе не только устанавливать ее параметры, но и изменять их, в.том числе в' направлении ужесточения условий социального обеспечения и снижения его уровня. Однако такие изменения не могут быть произвольными, что достигается за счет как внутренних (например, посредством конституционного закрепления тех или иных принципов и их защиты в рамках конституционного контроля), так и внешних механизмов самоограничения государства, к числу которых относятся его международные обязательства в сфере социального обеспечения. Следовательно, международные стандарты социального обеспечения призваны выполнять роль внешней формы самоограничения государства в данной сфере.
В условиях глобализации происходит усиление взаимодействия международного и внутригосударственного правопорядков, в результате которого особую значимость приобретает международно-правовое регулирование социального обеспечения, под которым следует понимать воздействие на международные отношения в сфере социального обеспечения, направленное на реализацию международных обязательств по установлению национальной системы социального обеспечения с учетом требований международных стандартов.
Разработка и формирование международных стандартов —это элемент механизма международно-правового регулирования, который проецируется во внутригосударственный механизм правового регулирования на стадии формирования правовых норм (нормотворчества) и имеет целью создание национальных систем социального обеспечения с учетом практики, отраженной в международных стандартах социального обеспечения.
Большинство отношений в системе социального обеспечения подчиняется внутригосударственному регулированию, которое может осуществляться с учетом международных стандартов, однако имеются и такие группы отношений, регулирование которых невозможно вне рамок межгосударственного сотрудничества, например, связанные с социальным обеспечением трудящихся-мигрантов и лиц, выезжающих в иностранные государства на постоянное место жительства.
Основными признаками международных стандартов социального обеспечения являются следующие:
-во-первых, они закреплены в правовых актах международного характера (например, в документах международных организаций либо в межгосударственных договорах);
-во-вторых, направлены на регулирование общественных отношений в области социального обеспечения посредством взаимодействия международного и внутригосударственного правопорядков;
-в-третьих, имеют модельный характер, который позволяет определять и устанавливать основы социального обеспечения, что дает государствам-участникам при достаточных финансовых и материальных ресурсах возможность повышать уровень социальных гарантий;
-в-четвертых, выступают в качестве правовых средств в механизме международно-правового регулирования социального обеспечения;
-в-пятых, они направлены на формирование национальной системы социального обеспечения, отвечающей современным представлениям цивилизованного общества об условиях и уровне социальной поддержки населения;
-в-шестых, являются добровольно принимаемыми международными обязательствами государства в случае ратификации закрепляющих их конвенций или договоров.
При этом международные стандарты социального обеспечения выступают в качестве модельных правовых средств, используя которые государства путем взаимодействия международного и внутригосударственного правопорядков устанавливают и реализуют согласованные требования к современным системам социального обеспечения.
Классификация международных стандартов социального обеспечения, которая может быть проведена по различным основаниям, демонстрирует их многообразие, позволяющее государствам формировать и совершенствовать национальные системы социального обеспечения с учетом тех стандартов, которым соответствуют экономические, политические, демографические и иные условия в конкретной стране. В зависимости от характера и степени детализации международные стандарты социального обеспечения могут подразделяться на общие и специальные. Критериями классификации также могут являться сферы социальной политики, в которых реализуются те или иные международные стандарты, а также уровень правового регулирования (универсальный, региональный, межгосударственный).
Исходя из особенностей объекта правового регулирования можно выделить консолидированные и дифференцированные международные стандарты социального обеспечения: к первым из них относятся стандарты, касающиеся всей системы социального обеспечения и охватывающие большинство или несколько его видов. Дифференцированные стандарты имеют единичный объект правового регулирования (организационно-правовую форму или вид социального обеспечения, социальные предоставления отдельным категориям субъектов). Применительно к конкретному государству международные стандарты социального обеспечения можно разделить с учетом степени обязательности их реализации на рекомендательные и обязательные: первые содержатся в документах «мягкого» права либо не ратифицированных государством договорах, в силу чего имеют для него лишь характер рекомендаций, вторые зафиксированы в ратифицированных государством договорах и должны быть реализованы им в обязательном порядке.
Наибольший объем международных обязательств в части социального обеспечения Республика Казахстан приняла на себя в рамках Содружества Независимых Государств. Однако многосторонние соглашения в области социального обеспечения, заключенные в рамках СНГ в период 1990-х годов, в значительной степени утратили свою актуальность в связи с изменением законодательства государств-участников, включая РК, в связи с чем подлежат существенному пересмотру. Международные стандарты социального обеспечения, содержащиеся в соглашениях СНГ в области социального обеспечения, следует реализовывать с учетом того, чтобы права и законные интересы граждан в данном случае не ущемлялись. Представляется перспективным использовать получившее широкое развитие в рамках Содружества модельное законодательство, носящее рекомендательный характер.
С помощью модельных законов государства-участники СНГ могут совершенствовать свои национальные законодательства в сфере социального обеспечения путем принятия, на их основе внутригосударственных нормативных правовых актов либо внесения изменений и дополнений в действующее внутреннее законодательство.
Вместе с тем, регулятивное значение модельного законодательства СНГ сведено к минимальному влиянию на национальные законодательства, а потому государства не всегда выбирают одинаковые направления для развития законодательства в области социального обеспечения, что непременно отражается на социальных правах граждан, иногда не в лучшую сторону. Межгосударственное сотрудничество в области социального обеспечения должно развиваться с учетом степени развития экономических, социальных и политических взаимоотношений, объема миграционных потоков между договаривающимися сторонами и иных обстоятельств.
Анализ двусторонних договоров и соглашений в области социального обеспечения в целом и пенсионного обеспечении, в частности, позволяет сделать вывод, что государства-участники этих договоров реализуют
зафиксированные в Конвенциях МОТ № 118 «О равноправии граждан страны и иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения» (принцип равноправия граждан договаривающихся государств) и № 157 «Об установлении международной системы сохранения прав в области социального обеспечения» (учет трудового (страхового) стажа, полученного на территориях договаривающихся государств, при назначении пенсий и пособий), а также в пересмотренной Европейской социальной хартии (статья 12) международные стандарты социального обеспечения
Международные стандарты социального обеспечения применяются в практике Конституционного Суда РК, Европейского суда по правам человека и Экономического Суда СНГ. Конституционный Суд РК применяет данные стандарты в качестве дополнительных аргументов в обоснование своих правовых позиций по делам о защите социальных прав. Кроме того, в ряде своих решений он ориентирует органы государственной власти на заключение соответствующих международных договоров (например, касающихся пенсионного обеспечения граждан, выехавших на постоянное жительство в Государство Израиль).
Значительную роль в применении соглашений о гарантиях прав граждан государств-участников СНГ в сфере социального обеспечения играет Экономический Суд СНГ, который осуществляет толкование отдельных положений соглашений и иных актов Содружества (например, по вопросам пенсионного обеспечения военнослужащих). Европейская доктрина исходит из признания тесной взаимосвязи прав и свобод человека, а, следовательно, и международных стандартов, сформулированных применительно к различным правам и свободам.[13]
1.3 Сохранение приобретенных прав. Выплата пенсий и пособий за границей.
Сохранение приобретенных прав направлено на устранение недостатков, связанных с принципом территориальности, при выплате пенсий или пособий лицам, находящимся вне территории государства, по законодательству которого они назначены. Этот принцип не распространяется: - на специальные безвзносовые пособия, назначаемые в качестве социальной помощи лицам с доходами ниже прожиточного минимума. «Безвзносовыми пособиями» называют пособия, предоставление которых не зависит от прямого финансового участия подлежащих обеспечению лиц, либо их нанимателя или от наличия определенного трудового стажа.
Пособия, предоставляемые по переходным системам. В соответствии с используемой терминологией «переходные системы» охватывают лиц, возраст которых на день вступления в силу применяемого законодательства превышает установленный. Согласно Конвенции № 157 государства – члены МОТ, ратифицировавшие Конвенцию, приняли на себя обязательства по сохранению приобретенных прав лишь в отношении долговременных выплат. В частности, в ст. 9 Конвенции говорится, что государство-член гарантирует независимо от места проживания выплату пенсий по инвалидности, по старости, по случаю потери кормильца, в связи с трудовым увечьем, право на которые приобретено по его законодательству.
Расходы на финансирование указанных пенсий распределяются пропорционально между странами, ратифицировавшими Конвенцию.
Что касается краткосрочных выплат, то в соответствии со ст. 10 государства лишь «стремятся принимать участие в системе сохранения прав, приобретенных на основании их законодательства» в отношении: медицинского обслуживания; пособий по болезни, по беременности и родам, по безработице; семейных пособий и некоторых других. Эти вопросы решаются на основе двусторонних соглашений.
Если право на медицинское обслуживание, пособия по болезни, по беременности и родам приобретено по законодательству одного государства, а выплата производится на территории другого в соответствии с действующим в нем законодательством о социальном обеспечении, то первое государство возмещает второму фактические расходы или расходы в пределах согласованных сумм.
Международные договоры могут содержать особые правила в отношении пособий по безработице и семейных пособий. В частности, для получения пособия по безработице гражданин должен быть зарегистрирован в качестве безработного в службах занятости всех государств, на территории которых он ищет работу. Производится суммирование периодов выплаты пособия в каждом государстве, чтобы общая продолжительность не превышала установленного срока[14].
Если гражданин работает на территории одного государства, а его семья проживает на территории другого государства, то двусторонними или многосторонними соглашениями могут предусматриваться следующие механизмы. В первом случае могут выплачиваться пособия по законодательству страны, в которой работает кормилец, во втором – по законодательству страны места жительства семьи, но при этом первое государство возмещает второму расходы по финансированию, если двусторонним соглашением не предусмотрено иное.
Правила возмещения государствами взаимных расходов по выплате пенсий и пособий и переводу соответствующих сумм устанавливаются международными договорами.
Минимальные нормы социального обеспечения закреплены Конвенцией № 102 (1952 г.). Эта конвенция является уникальной по содержанию, так как охватывает все основные виды социального обеспечения, которые предназначены для защиты граждан от общепризнанных социальных рисков: потребность в медицинской помощи, болезнь, безработица, старость, трудовое увечье и профессиональное заболевание, наличие детей, беременность и роды, инвалидность, потеря кормильца.
Ратифицировавшие Конвенцию государства обязаны привести в соответствие с ней условия предоставления указанных видов социального обеспечения.
Страны, экономика и медицинское обслуживание которых не достигли еще необходимой степени развития, могут ратифицировать конвенцию «с изъятиями». В ежегодные доклады МОТ они должны включать информацию о наличии причин для такого изъятия.
Пособие на медицинское обслуживание предоставляется для оплаты расходов по оказанию следующих видов медицинской помощи: общей врачебной помощи, включая посещение на дому; квалифицированной помощи специалистов в стационарных или амбулаторных условиях; приобретение медикаментов по рецепту врача; госпитализацию; наблюдение и помощь при беременности и родах. Срок выплаты пособия ограничивается 26 неделями при каждом случае заболевания, а в странах, ратифицировавших Конвенцию с изъятиями, - 13 неделями.
Пособие по временной нетрудоспособности назначается в целях замещения утраченного заработка. Срок его выплаты не должен превышать 26 недель. Допустимо установление «периода ожидания», т.е. невыплата пособия в течение первых трех дней болезни.
Пособие по безработице выплачивается лицам, способным и готовым работать. Минимальные сроки предоставления: для работающих по найму – 13 недель в течение 12 месяцев; для жителей, средства которых не превышают определенного уровня, - 26 недель в течение 12 месяцев. Допустимый «период ожидания» составляет 7 дней.
Национальное законодательство может обусловливать возникновение права на указанные краткосрочные пособия (по временной нетрудоспособности и по безработице) наличием трудового или страхового стажа.
Семейные пособия предназначены для оказания помощи в содержании детей и устанавливаются в денежной или натуральной форме (пища, одежда, жилье и пр.).
Государственная поддержка в случае беременности иродов включает медицинскую помощь и денежное пособие. Продолжительность выплаты пособия может быть ограничена 12 неделями. Медицинская помощь включает дородовую и послеродовую врачебную или акушерскую помощь, а при необходимости – госпитализацию. Государственные организации, ведающие оказанием медицинской помощи в связи с беременностью и родами, обязаны следить за тем, чтобы женщины своевременно обращались к врачу.
Нормальным пенсионным возрастом для приобретения права на пенсию по старости согласно Конвенции считается 65 и более лет. Вторым необходимым требованием является страховой или трудовой стаж – не менее 30 лет или период проживания в стране – не менее 20 лет. Для самозанятого населения в качестве дополнительного условия, определяющего право на пенсию по старости, помимо трудового или страхового стажа может быть также среднегодовая сумма уплаченных взносов. Минимальный трудовой или страховой стаж составляет 15 лет. При стаже более 15 лет, но менее 30 лет размер пенсии исчисляется пропорционально стажу.
Гражданам, у которых нет требуемого стажа на момент введения в действие пенсионного законодательства и возможности его приобрести в силу возраста, но есть 10-летний стаж уплаты взносов или работы по найму либо 5 – летний период проживания в стране, пенсия по старости назначается в сокращенном размере.
В случае утраты трудоспособности или смерти в результате трудового увечья или профессионального заболевания назначается пособие или пенсия. Если степень утраты трудоспособности невелика, то они могут быть заменены единовременной выплатой.
Право на пенсию по инвалидности возникает в случае продолжения нетрудоспособности по истечении срока выплаты пособия по болезни. Конвенция предусматривает разные условия приобретения права на пенсию по инвалидности в зависимости от категории охваченных граждан. Для наемных работников необходимо иметь 15-летний страховой или трудовой стаж либо прожить в стране не менее 10 лет. Для самозанятых граждан требуется 3 – летний страховой стаж и определенная среднегодовая сумма взносов. При стаже уплаты взносов или работы по найму менее 5 лет пенсия исчисляется пропорционально стажу.
Пенсия по инвалидности выплачивается до приобретения лицом права на пенсию по старости.
Право на пенсию по случаю потери кормильца имеют вдова и дети умершего при отсутствии у них средств к существованию. Национальное законодательство может предусматривать приостановку выплаты пенсии лицам, занимающимся деятельностью, приносящей доход, а также сокращение ее размера, если заработок или другие доходы превышают определенную сумму. Стажевые требования для приобретения права на пенсию по случаю потери кормильца, в том числе неполную, такие же, как для пенсии по инвалидности. Выплата пенсии продолжается до тех пор, пока вдова и дети не имеют средств существования.
Сумма заработка или другого дохода, из которого исчисляются пенсии, может ограничиваться максимумом. На иждивенцев (жену и 2 детей) назначаются надбавки. Размеры пенсий по старости, в связи с трудовым увечьем, по инвалидности и по случаю потери кормильца пересматриваются в случае существенных изменений в общем уровне заработной платы или стоимости жизни.
В Конвенции указаны случаи возможной приостановки выплат: - отсутствие лица на территории государства; - нахождение на государственном содержании (иждивенцы получают разницу между размером пенсии или пособия и стоимостью содержания); - назначения другого пособия или компенсации за трудовое увечье; - обман органов социального обеспечения; возникновение заболевания или увечья в результате совершения уголовного преступления; - отказ от медицинской помощи; увольнение по собственному желанию, если речь идет о пособии по безработице, и др. Жалобы на отказ в назначении выплат или при несогласии с их размерами могут подаваться вышестоящему органу социального обеспечения или специальным судебным органам.
Необходимость адекватного правового регулирования процессов миграции трудоспособного населения, обеспечения социальной защиты мигрантов и членов их семей, гармонизации и координации законодательства в области социального обеспечения государств – участников СНГ является весьма актуальной.
Первым шагом на пути гармонизации законодательства в области социального обеспечения стало Соглашение о гарантиях прав граждан в области пенсионного обеспечения от 13.03.92, которое подписали Армения, Беларусь, Казахстан, Кыргызстан, Российская Федерация, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан и Украина. Соглашение распространяется на все виды пенсионного обеспечения, предусмотренные действующим, а также будущим законодательством.
Участники Соглашения обязались назначать и выплачивать пенсии по законодательству страны проживания с учетом трудового стажа, приобретенного на территории любого из этих государств, а также бывшего СССР за период до 13.03.92. Размер заработка (дохода) для расчета пенсии определяется из официально установленного курса национальных валют к моменту назначения пенсии. Размер пенсии пересматривается в соответствии с законодательством страны места жительства. Документы, необходимые для назначения пенсии и выданные на территории государств – участников СНГ и государств, входивших в состав СССР, или до 1 декабря 1991 г., принимаются без легализации.
Документы, оформленные на иностранных языках, принимаются, если верность перевода засвидетельствована нотариусом или консульским учреждением. Все расходы по финансированию пенсионного обеспечения несет государство, предоставляющее обеспечение. Взаимные расчеты не производятся, если иное не предусмотрено двусторонними соглашениями. Пенсионное обеспечение военнослужащих Вооруженных Сил государств – участников Соглашения и порядок выделения средств на эти цели регулируются специальными соглашениями.
При переселении пенсионера в пределах государств – участников Соглашения выплата пенсии по прежнему месту жительства прекращается, если пенсия того же вида предусмотрена законодательством государства по новому месту жительства.
Вопросы пенсионного обеспечения в государствах-участниках СНГ регулируются и двусторонними договорами.
Однако социальную защиту трудящихся-мигрантов нельзя ограничивать лишь пенсионным обеспечением. Не менее важное значение имеет и соответствующее обеспечение членов семьи, в частности, предоставление пособий на детей и других видов социальных выплат. К сожалению, собственного опыта в этой области межгосударственных отношений у стран-участников СНГ пока нет, поэтому весьма полезной может оказаться ориентация на правовые принципы и конструкции, применяемые при решении аналогичных вопросов в странах ЕЭС.
2. ПРАВО ИНОСТРАНЦЕВ НА СОЦИАЛЬНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ И ПРИНЦИПЫ ЕГО ФИНАНСИРОВАНИЯ
2.1. Вопросы социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан.
Социальное обеспечение иностранцев тесно связано с их трудовыми правами. В странах ЕС и других стран Запада отношения по социальному обеспечению трудящихся-мигрантов регулируются, прежде всего, международными соглашениями (как многосторонними, так и двусторонними). К их числу относятся Европейская конвенция о социальном обеспечении мигрантов 1972 года. Конвенция северных стран о социальном обеспечении 1955 года и др[15]. Однако, несмотря на заключение этих соглашений, в этих странах продолжает сохраняться прямая или косвенная дискриминация иностранных рабочих в этой области. Согласно Конвенции 1972 года, для получения пособий по безработице, болезни и материнству требуется шестимесячный стаж работы в стране пребывания, для пенсий по старости – пять лет работы. Из – за кратких сроков пребывания мигрантов в стране многие из них фактически не пользуются правом на социальное обеспечение, а выплачиваемые ими страховые взносы остаются в казне стран – импортеров иностранной рабочей силы.
Вообще лишены каких-либо прав на социальное обеспечение многочисленные рабочие – мигранты, прибывшие в страну нелегально, а во многих странах Европы также сельскохозяйственные рабочие, работники, занятые на временных и случайных работах, трудящиеся с низкой заработной платой.
В отношении временно находящихся в РК иностранцев следует иметь в виду следующее. В соответствии с Положением о привлечении и использовании в Республике Казахстан иностранной рабочей силы, социальное обеспечение и страхование иностранных лиц, привлекаемых на работу в РК, определяются нормами законодательства РК с учетом международных соглашений РК с зарубежными странами. Нормативные акты по вопросам социального обеспечения предусматривают, что все работодатели, в том числе иностранные юридические и физические лица, нанимающие на работу в Республику Казахстан иностранцев, обязаны уплачивать взносы в фонд социального страхования, из которого работникам производятся выплаты пособий в случае временной нетрудоспособности. Работающие на территории РК иностранцы получают такие же пособия по временной нетрудоспособности, что и граждане РК[16].
По общему правилу временно находящиеся на территории РК иностранцы не имеют права на получение пенсии, поскольку право на назначение пенсии (включая вышеупомянутые правила по исчислению трудового стажа для назначения пенсии по старости), порядок назначения и выплаты пенсий в РК предполагают проживание в РК, а не временное пребывание в стране, сроки которого ограничены.
Пенсионное обеспечение этих иностранцев осуществляется обычно государством, в котором они проживают, в соответствии с действующим там законодательством. Это не исключает, однако, возможности установления иных правил в международных соглашениях, в которых регулируются вопросы социального обеспечения с той или иной страной. Примером такого подхода может служить Соглашение о направлении и приеме вьетнамских граждан на профессиональное обучение и работу на предприятиях и в учреждениях СССР 1981 года (ныне уже недействующее), в котором предусматривалось применение советского права по вопросам выплаты пособий по временной нетрудоспособности, беременности и родам, пенсий по инвалидности и по случаю потери кормильца, вследствие трудового увечья или профессионального заболевания по вине предприятия. Однако в большинстве своем соглашения по вопросам социального обеспечения исходят из того, что пенсии предоставляются в стране проживания иностранного лица в соответствии с ее законодательством.
Согласно нашему законодательству, иностранные граждане, постоянно проживающие в РК, имеют право на пособия, пенсии и другие формы социального обеспечения на общих основаниях с гражданами РК. (Иностранным гражданам и их семьям в тех случаях, когда для назначения пенсии требуется определенный стаж работы, пенсии назначаются при условии, что не менее двух третей необходимого стажа приходятся на работу в РК, если иное не предусмотрено международным договором. Две трети стажа могут приходиться и на другую определенную законом деятельность (например, на деятельность за рубежом политэмигранта в защиту интересов трудящихся и т.п.).
С рядом стран были заключены соглашения о социальном обеспечении граждан (с Болгарией, Венгрией, Монголией, Румынией и Чехословакией). Эти соглашения сохраняют свое действие и распространяются на все виды социального обеспечения (пенсии и пособия), установленные законодательством договаривающихся сторон.
В отношении медицинского обслуживания для Республики Казахстан действует Европейское соглашение о предоставлении медицинского обслуживания лицам, временно пребывающим на территории другой страны.
Вопросы пенсионного обеспечения в отношении граждан СНГ регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств – участников СНГ в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г. И двусторонними соглашениями по этим вопросам.
Главой государства подписан Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам социального обеспечения», направленный на совершенствование законодательства по вопросам социального обеспечения, в том числе пенсионного обеспечения и социального страхования.
Согласно заключению, распространенному комитетом по социально-культурному развитию, основными задачами законопроекта являются решение проблем, связанных с погашением задолженности по обязательным пенсионным взносам бывших работников, местонахождение которые не установлено; обеспечение финансовой устойчивости госфонда социального страхования; совершенствование параметров социальных выплат; установление минимального размера объекта исчисления социальных выплат.
Документ также предусматривает определение порядка изымания в республиканский бюджет сумм обязательных пенсионных взносов судей, освобожденных от должности по отрицательным мотивам.
Законопроект направлен на дальнейшее совершенствование действующего законодательства о пенсионном обеспечении и об обязательном социальном страховании и направлен на социальную защиту подлежащих обязательному социальному страхованию и, в конечном итоге, на улучшение качества и уровня их жизни.
Законопроект состоит из двух статей. Первая статья предусматривает внесение поправок в такие законодательные акты, как Закон Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан», Закон Республики Казахстан «О государственных социальных пособиях по инвалидности, по случаю потери кормильца и по возрасту в Республике Казахстан», Закон Республики Казахстан «О платежах и переводах денег», Закон Республики Казахстан «Об обязательном социальном страховании». Вторая статья закрепляет переходные положения, необходимые для реализации вносимых поправок.
Закон разработан в целях дальнейшего совершенствования действующего законодательства о пенсионном обеспечении и об обязательном социальном страховании и направлен на социальную защиту граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию, а также на улучшение качества и уровня их жизни.
Основными задачами закона являются: решение проблемы, связанной с погашением задолженности по обязательным пенсионным взносам бывших работников, местонахождение которых не установлено; обеспечение финансовой устойчивости Государственного фонда социального страхования; совершенствование параметров социальных выплат; установление минимального размера объекта исчисления социальных отчисления.
Изменения вносятся в Трудовой кодекс Республики Казахстан от 15 мая 2007 года, в Кодекс Республики Казахстан от 10 декабря 2008 года «О налогах и других обязательных платежах в бюджет», Закон Республики Казахстан от 20 июня 1997 года «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан», Закон Республики Казахстан от 25 апреля 2003 года «Об обязательном социальном страховании», Закон Республики Казахстан от 12 января 2012 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам развития фондового рынка в Республике Казахстан», Закон Республики Казахстан от 16 февраля 2012 года «О воинской службе и статусе военнослужащих».
2.2. Международные принципы социального обеспечения иностранных граждан.
Социальное обеспечение – один из редких вопросов, в отношении которого государства все еще сохраняют суверенный контроль даже в Европе. Каждая страна свободна в формировании своей собственной системы социального обеспечения. Международных правовых инструментов по гармонизации законодательства в области социального обеспечения не существует. Налицо, поэтому, множественные различия между национальными системами, которые сказываются на праве людей на социальное обеспечение, когда они меняют страны[17].
Однако существует ряд международных правовых инструментов, которые побуждают Договаривающиеся стороны менять свое законодательство с тем, чтобы смягчить негативные последствия таких ситуаций и обеспечить в вопросах социального обеспечения равное отношение к гражданам и негражданам. Социальная хартия – один из таких инструментов. Равное отношение – один из столпов для всех гарантированных ею прав.
Хартия также дает Комитету возможность определить, принимают ли Договаривающиеся стороны эффективные шаги в отношении граждан других Сторон для гарантии традиционных принципов координации согласно международному праву в области социального обеспечения, то есть для гарантии, наряду с равным отношением, сохранения приобретенных прав и прав в процессе приобретения.
Сфера применения пункта 4 статьи 12 очень обширна. Он являет собой, так сказать, краеугольный камень всего здания европейского социального обеспечения, и этим объясняется богатое прецедентное право Комитета по данному вопросу.
Пункт 4 статьи 12 требует от Сторон принятия мер с тем, чтобы обеспечить:
- одинаковое отношение к своим гражданам и гражданкам других Сторон Хартии в том, что касается прав на социальное обеспечение, включая сохранение пособий, предоставляемых законодательством о социальном обеспечении, или сохранение приобретенных прав (пункт 4 «а»статьи 12);
- предоставление, сохранение и восстановление прав на социальное обеспечение такими средствами, как суммирование периодов страхования или рабочего стажа (пункт 4 «b» статьи 12).
Прецедентное право Комитета строится вокруг следующих вопросов: какова сфера применения принципов пункта 4 статьи 12 и как эти принципы должны претворяться в жизнь наилучшим образом. Сначала, однако, нужно сказать несколько слов о сфере применения пункта 4 статьи 12.
В приложении к Хартии, касающемся «сферы действия Хартии в отношении лиц, находящихся под ее защитой», говорится, что «без ущерба для пункта 4 статьи 12… лица, на которых распространяется действие статей с 1-ой по 17-ую, включают иностранцев только в том случае, если они являются гражданами других Сторон, на законных основаниях проживающими или постоянно работающими на территории соответствующей Стороны…».
Это означает, что, когда государства принимают пункт 4 статьи 12, они берут на себя обязательство гарантировать иностранцам, упомянутым в Приложении к Хартии, одинаковый режим при наделении их правами на социальное обеспечение и при поддерживании и сохранении этих прав. Данные государства также обязаны гарантировать, что граждане других Договаривающихся сторон, которые больше не проживают в своей стране, но ранее на законных основаниях проживали или постоянно работали там, сохраняют права на социальное обеспечение, которые они приобрели по законодательству о социальном обеспечении своей страны.
Комитет считает, что работники, нанятые на условиях секондмента, не попадают под действие пункта 4 статьи 12, так как они застрахованы в странах своего происхождения.
Пункт 4 статьи 12 не основан на принципе взаимности. Об этом, однако, говорит прецедентное право, касающееся других положений Хартии, которое устанавливает, что государства, которые приняли этот пункт, обязуются уважать принципы этого пункта даже в отношении граждан Сторон, которые не приняли его.
Приложение к Социальной хартии, касающееся «сферы действия Социальной хартии в отношении лиц, находящихся под ее защитой», предписывает, что каждая Договаривающаяся сторона предоставляет беженцам, отвечающим определению по Женевской конвенции о статусе беженцев 1951 года и на законных основаниях проживающих на ее территории, максимально благоприятной режим и, во всяком случае, не менее благоприятный, чем тот, который предусмотрен Женевской конвенцией 1951 года и любыми другими действующими международными инструментами, применяемыми к беженцам. Приложение к пересмотренной Хартии распространяет это обязательство на лиц без гражданства, отвечающих определению Нью-йоркской конвенции о статусе апатридов 1954 года.
Некоторые Стороны отмечают в докладах, что беженцы и лица без гражданства, проживающие на их территории, применительно к системе социального обеспечения имеют с их гражданами равный режим. И, наоборот, в Турции беженцы и апатриды не охватываются социальной защитой, что привело Комитет к заключению о невыполнении ею пункта 4 статьи 122.
Данная проблема не стоит для стран Европейского Союза или Европейского экономического пространства, так как регламенты ЕС применяются к лицам без гражданства и к беженцам, проживающим в государствах – членах ЕС, а также к их семьям и к потерявшим кормильца (статья 2 Регламента ЕС 1408/71, см. ниже параграфы 129 и далее).
Принципы пункта 4 статьи 12 относятся ко всем сферам систем социального обеспечения в Договаривающихся сторонах.
Право на равное отношение – краеугольный камень Хартии, и Комитет, естественно, применял его самым широким образом в своем прецедентом праве применительно к пункту 4 статьи 12. Равное отношение, гарантируемое этим положением Хартии, обязывает государства формировать свое законодательство в области социального обеспечения таким образом, чтобы устранить все формы дискриминации в рамках, указанных в части Приложения к Хартии, относящейся к пункту 4 статьи 121[18].
Государства должны устранять любую прямую дискриминацию. Цель этого условия двойная. Ряд ярких примеров может быть приведен на основе заключений Комитета, чтобы проиллюстрировать оба аспекта.
Право на получение социальных пособий не может быть ограничено только гражданами или некоторыми категориями иностранцев. Комитет считает, что следующие ситуации не отвечают принципу равного отношения: ограничение действия права на получение некоторых пособий гражданами государств, между которыми заключены взаимные соглашения. В результате граждане одной или более других стран, обычно не членов ЕС и Европейского экономического пространства, исключаются из его действия. Это относилось к Франции в связи с пособием для взрослых инвалидов и дополнительным пособием Фонда национальной солидарности (ФНС), к Португалии в связи с медицинскими услугами, оказываемыми Национальной службой здравоохранения, и к Италии в связи со старыми социальными пенсиями. Исключение работников-иностранцев из сферы действия турецкого законодательства по социальному страхованию применительно к лицам, занимающимся индивидуальным трудом.
Стороны не могут выдвигать дополнительные условия для получения пособий только в отношении граждан других стран. Например, Комитет высказал сомнения относительно правомерности Акта Австрии о выравнивании семейных расходов от 24 октября 1967 года, который требует соблюдения ряда условий для получения семейных пособий только от лиц, не охваченных действием регламентов ЕС.
Необходимо также устранение любой косвенной дискриминации. Общая цель данного правила. Этот второй аспект принципа равного отношения направлен на недопущение того, чтобы государства навязывали условия получения социальных пособий своим гражданам и гражданам других Договаривающихся сторон, исходя из того, что последним будет труднее выполнить их. Другими словами, даже если строго с юридического угла равное отношение имеет место, пункт 4 статьи 12 все равно требует, чтобы такие условия не были для иностранцев более трудновыполнимыми.
Косвенная дискриминация часто принимает форму требований к местожительству или специального периода проживания, которые в равной мере предъявляются и к гражданам, и к иностранцам, кому объективно выполнить их труднее. Наиболее часто встречающийся пример касается семейных пособий.
Чтобы определить, существует ли дискриминация на практике, Комитет старается установить, кого, если кого-либо вообще, касается эта проблема и имеют ли требования к местожительству, предъявляемые независимо от гражданства, одинаковый эффект для граждан заинтересованной страны и для граждан других стран.
В нескольких случаях Комитет располагал достаточно подробной информацией о целом ряде резидентов-иностранцев, затронутых данной проблемой, что привело его к выводу, с учетом их значительного числа, о существовании дискриминации на практике[19].
Если Договаривающаяся сторона не может предоставить статистику, свидетельствующую об отсутствии такой дискриминации, Комитет просит ее принять законодательные меры, обеспечивающие такое отношение к иностранцам, которого требует пункт 4 статьи 123.
Комитет учитывает объем миграционных потоков. Если они незначительны или вообще отсутствуют, он просит заинтересованную Сторону относиться к каждому существующему или к будущему отдельному случаю в соответствии с требованиями пункта 4 статьи 12, принимая национальные меры в одностороннем порядке и информируя о них затронутых лиц.
Значение Приложения к пункту 4 статьи 12. В Приложении к пункту 4 статьи 12 говорится, что слова «и при соблюдении условий, предусмотренных в таких соглашениях», содержащиеся во введении к данному пункту, рассматриваются как означающие, что в отношении пособий, предоставляемых независимо от страхового взноса, Договаривающаяся сторона может требовать, чтобы прошел предписываемый период проживания, прежде чем гражданам других Сторон будут предоставлены такого рода пособия.
Таким образом, Приложение предусматривает, что Договаривающиеся Стороны требуют от граждан других Сторон набрать срок предписываемого периода проживания для того, чтобы иметь право получать пособия не из страховых взносов. Это требование может применяться либо только к иностранцам, либо быть по отношению к ним более строгим (прямая дискриминация). Требования к местожительству могут быть также и одинаковыми для граждан и иностранцев, но касаться последних относительно больше в силу самого их характера (косвенная дискриминация в наиболее часто встречающейся форме).
Отметим, что, например, в Люксембурге право на пособие по материнству как пособие не из страховых взносов зависело от периода проживания сроком от одного до трех лет независимо от гражданства матери, Комитет указал, что «существование требования к местожительству, предусматривающего его определенную продолжительность, в принципе является косвенной формой дискриминации, не соответствующей положениям пункта 4 «а» статьи 12. Вместе с тем, поскольку это пособие не из страховых взносов, Приложение к пункту 4 статьи 12 позволяет проводить различие в отношении граждан и иностранцев».
Комитет сделал важный вывод о сфере действия Приложения, указав, что «формулировки Приложения позволяют ставить условия проживания только применительно к получателям пособий». Это означает, что, например, в случае семейных пособий требование определенной продолжительности проживания может быть обращено к родителям детей, на которых выплачивается пособие, но не к самим детям.
Комитет также определяет, соответствует ли продолжительность проживания поставленной цели. Он регулярно запрашивает у заинтересованных сторон информацию о требуемой ими продолжительности проживания и обоснование введения такого требования.
Готовя свои заключения, Комитет учитывает продолжительность проживания, обычно предусматриваемую международными конвенциями в области социального обеспечения. Он отметил, например, что в Бельгии требуемая продолжительность проживания для получения «гарантированных семейных пособий» сроком в пять лет (Акт 20 июля 1971 года) не допускается ни Европейской конвенцией о социальном обеспечении, ни Конвенцией МОТ № 118 о равноправии в области социального обеспечения, а также превышает соответствующий шестимесячный срок, предусмотренный Европейским временным соглашением о социальном обеспечении, за исключением случаев, относящихся к социальному обеспечению по старости, инвалидности и по потере кормильца.
В некоторых случаях информация, предоставляемая правительствами Комитету, дает ему возможность сделать вывод, что требуемый срок проживания не находится в противоречии с преследуемой при его установлении цели. Таково было решение Комитета, сделанное в свете объяснений, данных правительством Финляндии, согласно которым более продолжительный срок проживания, требуемый от граждан ряда стран для получения национальных пенсий по старости, по потере кормильца и инвалидности, оправдывался целью защиты национальных пенсий, а именно целью обеспечить минимальные средства поддержки лиц, проживающих в стране и не получающих пенсий, связанных с доходом, или получающих пенсии слишком малого размера.
Принцип «сохранения пособий, вытекающих из законодательства о социальном обеспечении, независимо от перемещений защищенных им лиц между территориями договаривающихся сторон», более известный как «принцип экспорта пособий» или «сохранения накопленных прав», является также традиционно базовым требованием всех международных инструментов в области социального обеспечения.
Цель этого – избежать потери прав, накопленных по законодательству о социальном обеспечении одного государства, только потому, что пользующееся ими лицо переехало в другое государство.
Комитет считает, что сфера действия этого принципа является ограниченной, так как он применяется к пенсиям по инвалидности, старости, потере кормильца и пособиям по трудовому увечью и болезни, накопленным согласно законодательству любой другой Стороны. Вместе с тем, другие меры, оценку сферы действия которых Комитет имеет в виду сделать позднее, могут быть приняты в отношении других пособий (прежде всего пособий по безработице и болезни). Комитет, например, считает, что из-за особого характера пособий по безработице, являющихся краткосрочным пособием, тесно связанным с тенденциями на рынке труда, Договаривающиеся стороны имеют право ограничить их экспорт».
В национальных законах некоторые социальные пособия зависят от сроков трудового стажа или периодов страхования. В результате, покидая одну страну, чтобы жить и работать в другой, люди часто оказываются в дискриминационном положении, если они не набрали соответствующих стажа или периода в стране, откуда они уехали.
Такого положения следует избегать, обеспечивая сохранение накапливаемых прав, то есть, гарантируя предоставление, сохранение и возобновление прав на социальное обеспечение путем суммирования периодов страхования и сроков трудовых стажей, набранных в соответствии с пунктом 4 «b» статьи 121.
Некоторые государства используют отсутствие взаимных соглашений для оправдания того факта, что они отрицают это право применительно к гражданам ряда стран. В этих случаях Комитет напоминает им об их долге предпринять шаги, например, путем административных мер, для исправления ситуации и приведения ее в соответствие с пунктом 4 статьи.
Согласно пункту 4 статьи 12, стороны обязуются следовать вышеизложенным принципам. Они могут это делать различными путями.
Если равное отношение в целом гарантируется законодательством в области социального обеспечения, то другие принципы чаще выполняются обязательствами, взятыми сторонами по международным договорам, которые содержат соответствующее положение. Такие договора приняты в мировом масштабе под эгидой МОТ, а на региональном уровне – под эгидой Совета Европы и ЕС. Существует также широкая сеть двусторонних соглашений. Комитет комментирует каждый из этих юридических инструментов с точки зрения их соответствия пункту 4 статьи 122.
Заключение соглашений в области социального обеспечения – это только один из способов выполнения пункта 4 статьи 12. Когда отсутствуют взаимные соглашения, все государства, связанные этим пунктом, должны использовать для его выполнения другие пути. Действительно, пункт 4 статьи 12 призывает страны «принимать меры путем заключения соответствующих двусторонних и многосторонних соглашений или другими средствами», чтобы обеспечить выполнение принципов, изложенных в подпунктах статьи 12. Комитет ясно заявил, что эти средства могут включать в себя односторонние меры.
Первоначально Комитет настаивал на том, чтобы равное отношение было гарантировано национальным законодательством в области социального обеспечения. Однако это требование в действительности никогда строго не выполнялось, и при условии, что равное отношение гарантируется, Комитет не задается вопросом о средствах такой гарантии.
И, наоборот, выполнение пункта 4 «b» статьи 12 другими средствами, такими, как односторонние меры, является более трудным. В своих первых заключениях Комитет указывал, что эти обязательства не могут рассматриваться как выполненные, если «не предприняты адекватные усилия для заключения и имплементации международных соглашений, в которых права мигрантов сохраняются или восстанавливаются».
Большинство случаев, когда Стороны не выполняют принцип сохранения накапливаемых прав, возникает тогда, когда миграционные потоки между двумя Сторонами весьма незначительны и затрагивают очень небольшое количество людей. И обычно именно в такой ситуации Стороны не утруждают себя шагами по заключению двусторонних соглашений.
Такое положение вещей вместе с решимостью Комитета полностью претворить в жизнь весь пункт 4 статьи 12 привело к поднятию планки имплементации его положений, требуя от Сторон выполнения всех закрепленных в нем принципов путем заключения соответствующих двусторонних и многосторонних соглашений или другими средствами, включая односторонние меры.
Односторонние меры, которые Комитет рекомендует принять Сторонам, чтобы выполнить пункт 4 статьи 12, включают административные меры или обязательство решать каждый настоящий или будущий индивидуальный случай путем принятия национального правового акта и информирования заинтересованных лиц об этом.
Чтобы обеспечить свободное перемещение граждан внутри Европейского Сообщества, статья 51 Римского договора (статья 42 Договора о Европейском Союзе) предусматривает координацию в области социального обеспечения. Порядок такой координации изложен в Регламенте 1408/71 от 14 июня 1971 года и в последующем имплементационном Регламенте 574/72 от 21 марта 1972 года. Эти регламенты несколько раз обновлялись и охватили своим действием территорию и граждан стран-участниц Европейского экономического пространства (ЕЭП).
Сейчас эти документы относятся к системам социального обеспечения 17 из 22 Договаривающихся сторон Хартии. Пять государств, которые являются Сторонами Хартии, но не охватываются ими, это – Кипр, Мальта, Польша, Словакия и Турция. Кипр и Польша – участники первой волны расширения ЕС, так что Регламент 1408/71 скоро будет относиться и к ним[20, с-132].
Регламенты 1408/71 и 574/72 воплощают в жизнь принцип равного отношения и два других традиционных принципа координации в области социального обеспечения. Комитет пришел к выводу, что «в том, что касается граждан этих 17 стран, данные регламенты в целом соответствуют требованиям пункта 4 статьи 12».
Вот почему Комитет проинформировал все заинтересованные Стороны, что он считает ситуацию «удовлетворительной применительно к гражданам других Договаривающихся сторон-членов ЕС или участников ЕЭП, попадающих под действие Регламента 1408/71».
Тем не менее, хотя Комитет и признает в настоящее время данный регламент наиболее эффективным средством выполнения пункта 4 статьи 12, он указывает, что его некоторые аспекты вполне могут быть улучшены с тем, чтобы полностью выполнить положения пункта 4 статьи 12.
Комитет, например, отметил, что определенные категории граждан государств-членов ЕС и стран-участниц ЕЭП, такие, как студенты, государственные служащие и т.д., не попадают под действие регламентов Сообщества по социальному обеспечению. Соответственно, он призвал заинтересованные Стороны осовременить существующие регламенты, охватив ими эти категории населения.
Северо – Европейские страны (Дания, Исландия, Финляндия, Норвегия и Швеция) заключили конвенцию, координирующую их системы социального обеспечения. Это – Северная конвенция от 15 июня 1992 года, которая вступила в силу 1 января 1994 года.
Комитет считает, что, поскольку Северная конвенция является субсидиарной по отношению к регламентам Сообщества по социальному обеспечению и поскольку ее государства-участники являются также участниками или ЕЭС или ЕЭП, имплементация этой Конвенции прямым образом не затрагивает применение пункта 4 статьи 122.
Комитет обратил внимание на то, что инструменты, наиболее часто представляемые Сторонами Хартии как доказательство применения принципов пункта 4 статьи 12 к гражданам стран, не являющихся участниками ни ЕС, ни ЕЭП, на самом деле гарантируют только частичное выполнение этого пункта и что, следовательно, Комитет должен контролировать его выполнение более тщательно. Комитет пришел к выводу, что, «если граждане Договаривающихся сторон не попадают под действие Регламента № 1408/71 … и если оно не распространяется на граждан одной Договаривающейся стороны, которые приезжают на территорию другой, налицо серьезный недостаток в выполнении Хартии».
12 сентября 1963 года ЕС и Турция заключили соглашение об ассоциации. Согласно Дополнительному протоколу к нему, Совет ассоциации должен установить условия социального обеспечения для работников турок, передвигающихся в пределах Сообщества, и для их семей, проживающих на его территории. В соответствии с Соглашением об ассоциации Совет ассоциации 19 декабря 1980 года принял Решение № 3/80, которое позволяет применять большое количество положений Регламента № 1408/71 по аналогии к работникам туркам и членам их семей.
Тем не менее, Комитет указывает, что имплементация документа № 3/80 в рамках ЕС создает проблемы, которые пока решить не удалось. Суд ЕС по этому поводу постановил, что, хотя Решение № 3/80 вступило в силу в день своего принятия, до тех пор, пока Советом министров ЕС не будут предусмотрены дополнительные меры по его претворению в жизнь, это Решение не может применяться.
Соответственно, Комитет посчитал, что в этих обстоятельствах Соглашение об ассоциации, заключенное Турцией с ЕС, не может рассматриваться как доказательство эффективного выполнения пункта 4 статьи 12 заинтересованными Сторонами в отношении турецких граждан и их семей.
2.3. Нормативные акты Совета Европы в области социального обеспечения.
Первыми документами стали европейские временные соглашения по социальному обеспечению от 11 декабря 1953 года. Они касаются таких видов социального обеспечения, как пенсии по старости, инвалидности и пособия по потере кормильца, а также других. Эти соглашения взаимосвязаны и преследуют две цели. Во-первых, обеспечение равного режима действия на территории каждой Договаривающейся стороны законодательства о социальном обеспечении и перечисленных в Приложении 1 к соглашениям правил применительно к гражданам соответствующего государства и гражданам других Договаривающихся сторон. Во-вторых, распространение на всех граждан Договаривающихся сторон преимуществ, вытекающих из двусторонних и многосторонних конвенций, заключенных между двумя или более Договаривающимися сторонами, связанными данными соглашениями.
Хотя вышеупомянутые соглашения и являются полезными для имплементации пункта 4 статьи 12, Комитет считает их недостаточными. Он всегда принимает во внимание тот факт, что не все Стороны Хартии связаны этими соглашениями. Комитет указывает, что координирующие правила все еще находятся в подчиненном положении по отношению к другим двусторонним и многосторонним соглашениям, сеть которых не охватывает все Стороны Хартии. Он также полагает, что период проживания, требуемый для назначения пособий по нестраховой системе социального обеспечения, является слишком продолжительным. И, наконец, по мнению Комитета, меры, позволяющие Сторонам модулировать их обязательства, являются чересчур гибкими.
Как следствие, в подавляющем большинстве случаев Стороны, выполняющие только условия этих соглашений, не могут считаться выполняющими пункт 4 статьи 12.
Эти соглашения, действительно, были названы «временными», так как имелось в виду, что им на смену придет конвенция о социальном обеспечении, каковой и стала Европейская конвенция о социальном обеспечении от 10 марта 1972 года. Она заменяет собой временные соглашения для тех государств, которые ее ратифицировали, и в принципе также все двусторонние и многосторонние соглашения, подписанные ранее между Договаривающимися сторонами.
Конвенция содержит те же основополагающие принципы равного отношения и координации, что и Правило ЕС № 1408/71. Назначение нестраховых пособий может быть обусловлено периодом проживания[21].
Однако очень небольшое число государств-участников Хартии являются участниками этой Конвенции. Более того, Комитет указал, что только некоторые положения Конвенции имеют прямое и немедленное применение, а другие зависят от последующего заключения двусторонних или многосторонних соглашений.
Поэтому участие в Конвенции является потенциально полезным для Сторон Хартии в деле выполнения ими обязательств по пункту 4 статьи 12, однако только при том понимании, что они ратифицировали ее и что принципы пункта 4 статьи 12 учитываются при заключении двусторонних и многосторонних соглашений.
Конвенции МОТ.
Существуют три конвенции МОТ, которые в целом касаются положений пункта 4 статьи 12. Это – упомянутая выше Конвенция 1952 года о минимальных нормах социального обеспечения (№ 102), Конвенция 1962 года о равноправии в области социального обеспечении (№ 118) и Конвенция 1982 года о сохранении прав в области социального страхования (№ 157). Поскольку последняя конвенция была ратифицирована только двумя государствами-участниками Хартии, которые также являются членами ЕС (Испания и Швеция), здесь она подробно рассматриваться не будет.
Согласно Конвенции № 108, Стороны обязуются применять к своим гражданам и к гражданам всех других сторон одинаковый режим законодательства, регулирующего охват социальным обеспечением и право на пособия во всех сферах социального обеспечения, по которым ими приняты обязательства этой Конвенции. Кроме того, Договаривающиеся стороны должны обеспечить своим гражданам и гражданам других Договаривающихся сторон возможность «экспорта» ряда пособий, когда они переезжают в другую страну (пенсии по инвалидности, старости, пособия по потере кормильца, трудовым увечьям и профессиональным заболеваниям, а также семейные пособия), в тех сферах, которые заинтересованные Договаривающиеся стороны приняли вместе.
Комитет объяснил, почему ратификации данной Конвенции не достаточно для полного выполнения пункта 4 статьи 12. Во-первых, Конвенция может ратифицироваться «по выбору»: каждая Сторона вправе выбрать обязательства по Конвенции относительно сфер социального страхования на свой вкус. Во-вторых, если не считать обязательства о предоставлении ряда пособий в случае проживания за рубежом, государства-участники Конвенции обязались только стремиться участвовать в системе сохранения накопленных или накапливаемых прав.
Тем не менее, Комитет с интересом изучает содержание замечаний и прямых вопросов, формулируемых Комитетом экспертов МОТ по имплементации этой Конвенции[22, с- 76].
Двусторонние соглашения по социальному обеспечению заключаются с целью решения проблем социального обеспечения, возникающих между двумя государствами в связи с миграцией работников и аналогичных категорий. Обычно в этих соглашениях излагаются признаваемые на основе взаимности традиционные принципы равного обращения и координации в области социального обеспечения.
Однако сеть двусторонних соглашений между государствами, которые не участвуют ни в ЕС, ни в ЕЭП, и между ними и другими странами, ратифицировавшими Хартию, не является всеохватывающей. Кроме того, объем обязательств заметно разнится в зависимости от того или иного такого соглашения. Если некоторые соглашения, такие как Конвенция 1966 года, подписанная между Бельгией и Турцией, как представляется, не имеют недостатков, если их примерять к пункту 4 статьи 12, то многие другие двусторонние соглашения являются слишком ограниченными по сфере своего охвата, как материального, так и в отношении лиц, или же не всегда предусматривают процедуры имплементации принципа равного отношения и координации в соответствии с пунктом 4 статьи 12.
Поэтому Комитет уделяет особое внимание содержанию таких соглашений и настаивает, когда это необходимо, на получение детальной информации о том, как принципы пункта 4 статьи 12 выполняются в двусторонних соглашениях, на которые ссылаются Стороны Хартии.
Как уже упоминалось выше, страны-участницы Хартии должны обеспечивать равное отношение в отдельных сферах социального обеспечения.
Хартия применяется к иностранцам, которые являются гражданами других Договаривающихся сторон, на законных основаниях проживающими или регулярно работающими на территории заинтересованного государства. Любая их дискриминация в отношении прав, гарантированных Хартией, следовательно, запрещена.
Конвенция Международной Организации Труда № 118 о равноправии граждан страны и иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения (Женева, 28 июня 1962 г.)
Генеральная Конференция Международной Организации Труда,
созванная в Женеве Административным Советом Международного Бюро Труда и собравшаяся 6 июня 1962 года на свою сорок шестую сессию,
постановив принять ряд предложений о равноправии граждан страны и иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения, что является пятым пунктом повестки дня сессии,
решив придать этим предложениям форму международной конвенции,
принимает сего двадцать восьмого дня июня месяца тысяча девятьсот шестьдесят второго года нижеследующую Конвенцию, которая может именоваться Конвенцией 1962 года о равноправии в области социального обеспечения:
В целях настоящей Конвенции:
а) термин "законодательство" означает законы и постановления, а также правила в области социального обеспечения;
b) термин "пособия" относится ко всем пособиям, пенсиям и выплатам, включая все возможные надбавки и начисления;
с) термин "пособия, предоставляемые по переходным режимам", означает либо пособия, выплачиваемые лицам, оказавшимся старше установленного возраста к моменту вступления в силу соответствующего законодательства, либо пособия, выплачиваемые как переходная мера, с учетом случаев, происшедших вне нынешних пределов территории Члена Организации, или периодов стажа, накопленных вне этих пределов;
d) термин "пособие по случаю смерти" означает любую сумму, выплачиваемую единовременно по случаю смерти;
е) термин "проживание" означает обычное местожительство;
f) термин "установленный" означает: определенный законодательством страны или вытекающий из этого законодательства в смысле пункта а);
g) термин "беженец" имеет то значение, которое ему придается в статье 1 Конвенции от 28 июля 1951 года о статусе беженцев;
h) термин "лицо без гражданства" имеет то значение, которое ему придается в статье 1 Конвенции от 28 сентября 1954 года о статусе лиц без гражданства.
Любой Член Организации может принять на себя обязательство выполнять положения настоящей Конвенции в отношении одной или нескольких отраслей социального обеспечения, перечисленных ниже, в отношении которых он обладает законодательством, которое эффективно применяется на его территории к его собственным гражданам.
а) медицинская помощь;
b) пособия по болезни;
с) пособия по беременности и родам;
d) пособия по инвалидности;
е) пособия по старости;
f) пособия по случаю потери кормильца;
g) пособия в случае трудового увечья и профессионального заболевания;
h) пособия по безработице;
i) семейные пособия.
Каждый Член Организации, в отношении которого настоящая Конвенция вступила в силу, применяет ее положения, касающиеся отрасли или отраслей социального обеспечения, в отношении которых он принял на себя вытекающие из Конвенции обязательства.
Каждый Член Организации указывает в своей ратификации отрасль или отрасли социального обеспечения, в отношении которых он принимает на себя обязательства, вытекающие из настоящей Конвенции.
Каждый Член Организации, ратифицировавший настоящую Конвенцию, может впоследствии уведомить Генерального Директора Международного Бюро Труда о том, что он принимает на себя обязательства, вытекающие из Конвенции, в отношении одной или нескольких отраслей социального обеспечения, которые не были указаны в его ратификации.
Обязательства, предусмотренные в пункте 4 настоящей статьи, рассматриваются как неотъемлемая часть ратификации и имеют равную с ней силу со дня уведомления.
В целях применения настоящей Конвенции каждый Член Организации, ратифицировавший Конвенцию в отношении какой-либо отрасли социального обеспечения, которая охватывается законодательством, предусматривающим пособия такого рода как те, которые указаны в подпунктах а и b ниже, сообщает Генеральному Директору Международного Бюро Труда о пособиях, предусмотренных его законодательством, которые он рассматривает как:
а) пособия, отличные от тех, предоставление которых зависит от прямого финансового участия подлежащих обеспечению лиц или их нанимателя,
или от наличия определенного трудового стажа; или
b) пособия, предоставляемые по переходным режимам.
Сообщение, упомянутое в пункте 6 настоящей статьи, делается в момент ратификации или уведомления, согласно пункту 4 настоящей статьи, а сообщение о законодательных актах, принятых впоследствии, посылается в трехмесячный срок со дня их принятия.
Каждый Член Организации, в отношении которого настоящая Конвенция находится в силе, предоставляет на своей территории гражданам любого другого Члена Организации, в отношении которого настоящая Конвенция также находится в силе, одинаковые права со своими гражданами как в отношении распространения на них законодательства, так и в отношении права на пособия в каждой отрасли социального обеспечения, в отношении которой он принял на себя обязательства, вытекающие из настоящей Конвенции.
В отношении пособий по случаю потери кормильца равные права распространяются на иждивенцев граждан Члена Организации, в отношении которого настоящая Конвенция находится в силе, независимо от гражданства таких иждивенцев.
Ничто в предшествующих пунктах настоящей статьи не означает, что Член Организации обязан применять положения этих пунктов в отношении пособий определенного вида социального обеспечения к гражданам другого Члена Организации, который имеет законодательство по данному виду социального обеспечения, но который не предоставляет равенства в этой области гражданам первого Члена Организации.
В отношении пособий, равноправие обеспечивается без какого-либо условия о проживании. Однако оно может быть обусловлено проживанием, в отношении пособий какой-либо определенной отрасли социального обеспечения, для граждан любого Члена Организации, законодательство которого обусловливает выплату пособий той же отрасли социального обеспечения проживанием на его территории.
Независимо от положений пункта 1 настоящей статьи, выдача пособий, перечисленных в подпункте 6 а статьи 2 - за исключением медицинской помощи, пособий по болезни, пособий в случае трудового увечья и профессионального заболевания и семейных пособий, - может быть подчинена условию проживания на территории того Члена Организации, в соответствии с законодательством которого причитаются данные пособия, и требованию, чтобы получатель или, в отношении выплаты пособия по случаю потери кормильца, сам кормилец проживал там в течение определенного срока, который, в зависимости от случая, не должен превышать:
а) шести месяцев непосредственно перед подачей заявления о назначении пособия в отношении пособия по беременности и родам и пособия по безработице;
b) пяти непрерывных лет, непосредственно предшествующих заявлению о назначении пособия по инвалидности или непосредственно предшествующих смерти - в отношении пособия по случаю потери кормильца;
с) десяти лет после достижения 18-летнего возраста, причем этот период может включать пять непрерывных лет, непосредственно предшествующих подаче заявления, - в отношении пособия по старости.
Особые положения могут предусматриваться в отношении пособий по переходным режимам.
Меры, необходимые для избежания дублирования в выплате пособий, устанавливаются в случае необходимости посредством особых соглашений между соответствующими Членами Организации.
Кроме применения положений статьи 4, каждый Член Организации, который принял на себя обязательства, вытекающие из настоящей Конвенции, в отношении одной или нескольких отраслей социального обеспечения, обеспечивает своим гражданам и гражданам любого другого Члена Организации, принявшего на себя обязательства, вытекающие из настоящей Конвенции, в отношении соответствующей отрасли или отраслей, если данные лица проживают за границей, предоставление пособий по инвалидности, по старости, по случаю потери кормильца и единовременного пособия по случаю смерти, а также предоставление пособий в случае трудового увечья или профессионального заболевания, при условии принятия с этой целью, в случае необходимости, мер, согласно положениям статьи 8.
В случае проживания за границей, выдача пособий по инвалидности, по старости или по случаю потери кормильца, такого рода, как те, которые указываются в подпункте 6 а статьи 2, может обусловливаться участием заинтересованных Членов Организации в системах сохранения прав, как это предусмотрено в статье 7.
Положения настоящей статьи не применяются к пособиям, предоставляемым по переходным режимам.
Кроме применения положения статьи 4, каждый Член Организации, который принял на себя обязательства, вытекающие из настоящей Конвенции в отношении семейных пособий, обеспечивает предоставление семейных пособий как своим гражданам, так и гражданам любого другого Члена Организации, принявшего на себя обязательства, вытекающие из настоящей Конвенции по этому виду социального обеспечения, в отношении детей, которые проживают на территории любого такого Члена Организации, на условиях и в пределах, устанавливаемых по соглашению между заинтересованными Членами Организации.
Члены Организации, для которых настоящая Конвенция находится в силе, стремятся принимать совместно участие при соблюдении условий, выработанных по взаимному соглашению соответствующих Членов согласно положениям статьи 8, в осуществлении системы сохранения прав, приобретенных или находящихся в процессе приобретения, признанных в соответствии с их законодательством за гражданами тех Членов Организации, в отношении которых настоящая Конвенция находится в силе, в области всех отраслей социального обеспечения, в отношении которых они приняли на себя обязательства, вытекающие из Конвенции.
Такая система будет предусматривать, в частности, суммирование стажа страхования, трудового стажа или периода проживания и приравненных к ним периодов в целях приобретения, сохранения или восстановления прав, а также определения размера пособий.
По взаимному соглашению между заинтересованными государствами, расходы по выплате таким образом пособий по инвалидности, по старости и по случаю потери кормильца либо распределяются между соответствующими Членами Организации, либо их несет тот Член, на территории которого проживает получатель
Члены Организации, в отношении которых настоящая Конвенция находится в силе, могут выполнить обязательства, налагаемые на них положениями статей 5 и 7, либо путем ратификации Конвенции 1935 года о сохранении прав мигрантов на пенсию, либо путем применения между собой положений настоящей Конвенции по взаимной договоренности, либо путем заключения многостороннего или двустороннего соглашения о выполнении этих обязательств.
В применении положений настоящей Конвенции допускаются изъятия в силу соглашений, заключаемых между Членами Организации, которые не отражаются на правах и обязанностях других Членов и которые предусматривают сохранение прав, приобретенных или находящихся в процессе приобретения, на условиях, по крайней мере, столь же благоприятных в целом, как те, которые предусматриваются в настоящей Конвенции.
Положения настоящей Конвенции применяются к беженцам и лицам без гражданства без какого-либо условия взаимности.
Настоящая Конвенция не распространяется на специальные режимы страхования служащих государственных учреждений, ни на специальные режимы по выплате пособий жертвам войны, ни на государственную помощь.
Настоящая Конвенция не обязывает Членов Организации применять ее положения к лицам, которые на основании международных актов не подпадают под действие законодательства данной страны в области социального обеспечения.
Члены Организации, в отношении которых настоящая Конвенция находится в силе, безвозмездно предоставляют друг другу необходимую административную помощь с целью облегчения применения настоящей Конвенции и осуществления законодательства каждого из этих государств в области социального обеспечения.
Настоящая Конвенция не применяется к выплате пособий, причитавшихся до вступления в силу в отношении соответствующего Члена Организации положений Конвенции, касающихся отрасли, по которой причитаются эти пособия.
Степень, в которой Конвенция применяется к выплате пособий, причитающихся после вступления в силу в отношении соответствующего Члена Организации положений Конвенции, касающихся отрасли, по которой причитаются эти пособия, относительно случаев, происшедших до этого вступления в силу, определяется многосторонними или двусторонними соглашениями или, при отсутствии таковых, законодательством соответствующего Члена.
Настоящая Конвенция не рассматривается как пересматривающая какую-либо существующую конвенцию.
Официальные документы о ратификации настоящей Конвенции направляются Генеральному Директору Международного Бюро Труда для регистрации.
Настоящая Конвенция связывает только тех Членов Международной Организации Труда, чьи документы о ратификации зарегистрированы Генеральным Директором. Она вступает в силу через двенадцать месяцев после того, как Генеральный Директор зарегистрирует документы о ратификации двух Членов Организации.
Впоследствии настоящая Конвенция вступает в силу в отношении каждого Члена Организации через двенадцать месяцев после даты регистрации его документа о ратификации.
Любой Член Организации, ратифицировавший настоящую Конвенцию, может по истечении десятилетнего периода с момента ее первоначального вступления в силу денонсировать ее посредством акта о денонсации, направленного Генеральному Директору Международного Бюро Труда и зарегистрированного им. Денонсация вступает в силу через год после регистрации акта о денонсации.
Каждый Член Организации, ратифицировавший настоящую Конвенцию, который в годичный срок по истечении упомянутого в предыдущем пункте десятилетнего периода не воспользуется своим правом на денонсацию, предусмотренным в настоящей статье, будет связан на следующий период в десять лет и впоследствии сможет денонсировать настоящую Конвенцию по истечении каждого десятилетнего периода в порядке, установленном в настоящей статье.
Генеральный Директор Международного Бюро Труда извещает всех Членов Международной Организации Труда о регистрации всех документов о ратификации и актов о денонсации, полученных им от Членов Организации.
Извещая Членов Организации о регистрации полученного им второго документа о ратификации, Генеральный Директор обращает их внимание на дату вступления настоящей Конвенции в силу.
Генеральный Директор Международного Бюро Труда направляет Генеральному Секретарю Организации Объединенных Наций для регистрации в соответствии со статьей 102 Устава Организации Объединенных Наций полные сведения относительно всех документов о ратификации и актов о денонсации, зарегистрированных им в соответствии с положениями предыдущих статей.
Каждый раз, когда Административный Совет Международного Бюро Труда считает это необходимым, он представляет Генеральной Конференции доклад о применении настоящей Конвенции и решает, следует ли включать в повестку дня Конференции вопрос о ее полном или частичном пересмотре.
В случае, если Конференция примет новую конвенцию, полностью или частично пересматривающую настоящую Конвенцию, и если в новой конвенции не предусмотрено обратное, то:
а) ратификация каким-либо Членом Организации новой, пересматривающей конвенции влечет за собой автоматически, независимо от положений статьи 16, немедленную денонсацию настоящей Конвенции при условии, что новая, пересматривающая конвенция вступила в силу;
b) начиная с даты вступления в силу новой, пересматривающей конвенции, настоящая Конвенция закрыта для ратификации ее Членами Организации.
Настоящая Конвенция остается во всяком случае в силе по форме и содержанию в отношении тех Членов Организации, которые ее ратифицировали, но не ратифицировали новую, пересматривающую конвенцию. Английский и французский тексты настоящей Конвенции имеют одинаковую силу.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.
В работе были рассмотрены вопросы, посвященные проблемам правового регулирования социального обеспечения иностранных граждан в РК и других государствах.
Основополагающим нормативным актом в данной сфере правового регулирования является Европейская Социальная Хартия. Её положения разработаны на основе передового опыта стран-участниц Европейского Союза в области правового регулирования финансирования социального обеспечения. Этот опыт был апробирован ими на протяжении многих лет.
Непосредственно правовое регулирование в данной сфере осуществляется на основе прецедентного права Европейского комитета социальных прав, в основе которого и лежит Европейская социальная Хартия.
Вторым основным принципом социального обеспечения иностранцев в Европе является равенство уровня финансирования социального обеспечения, как граждан своих стран, так и граждан иностранных государств, как фактор соблюдения одного из неотъемлемых прав человека – права на социальное обеспечение.
Все граждане стран-членов Европейского Союза имеют право на социальную пенсию по старости, которая финансируется из государственного бюджета и позволяет обеспечить достойный уровень жизни пенсионера. Увеличение размера пенсии финансируется из фондов накопления, которые формируются за счет отчислений в процессе трудовой деятельности человека.
В странах Западной Европы началась существенная перестройка социальной политики, которая, очевидно, продлится не одно десятилетие. Она протекает неравномерно и не синхронно по отдельным странам, но по мере углубления интеграционных процессов будет приобретать все больше общих черт на всем пространстве Евросоюза.
Ключевые выводы.
Особенностью нынешней перестройки, суть которой заключается в рационализации финансового обеспечения социальных обязательств, является комплексный охват практически всей социальной сферы. Изменяются – в большей или меньшей степени – принципы медицинского страхования, социальной поддержки лиц с низкими доходами, помощи в трудоустройстве, дополнительных выплат на предприятиях, финансирования ухода за немощными и т. д.
В соответствии с Положением о привлечении и использовании в Республики Казахстан иностранной рабочей силы, социальное обеспечение и страхование иностранных лиц, привлекаемых на работу в РК, определяются нормами законодательства РК с учетом международных соглашений РК с зарубежными странами. Нормативные акты по вопросам социального обеспечения предусматривают, что все работодатели, в том числе иностранные юридические и физические лица, нанимающие на работу в РК иностранцев, обязаны уплачивать взносы в фонд социального страхования, из которого работникам производятся выплаты пособий в случае временной нетрудоспособности. Работающие на территории РК иностранцы получают такие же пособия по временной нетрудоспособности, что и казахстанские граждане.
В сложных условиях европейский опыт поистине бесценен, т. К. Европа справедливо имеет статус социального рая. Грамотное проецирование этого опыта позволит создать эффективный механизм финансирования социального обеспечения в Республике Казахстан, что позволит реализовать наиболее полно одно из основных конституционных прав граждан РК – права на социальное обеспечение, что на сегодняшний день является практически самой острой проблемой казахстанского общества, которую необходимо решить в ближайшее время, чтобы обеспечить реализацию конституционного права граждан на социальное обеспечение.
Сфера применения результатов исследования.
Результаты исследования могут быть использованы в написании студентами самостоятельных работ, посвященных социальной защите иностранцев и лиц без гражданства.
Результаты работы могут быть использованы в учебном процессе при изучении дисциплин: « Трудовое право», «Право социального обеспечения».
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ.
|
1
|
Гусов К.Н.; Кобзева С.И.; Кондратьева З.А.; Миронов В.К.; Толкунова В.Н. Право социального обеспечения: Учеб. пособие/ Под ред. К.Н. Гусова.- М.: Проспект, 2005.- c341
|
|
2
|
Бродский Г. М. Право и экономика пенсионного обеспечения. –
С-Пб, 2006, с. 54
|
|
3
|
Гордиенко Е. Н. Право социального обеспечения. - Ростов н/Д,
,с. 27
|
|
4
|
Цивилев Р.М., Брагинский М.И., Ковачев Д.А. Законодательство зарубежных стран: Обзорная информация. Вып. 190. Законодательство о пенсиях по старости европейских стран / Цивилев Р.М., Брагинский М.И., Ковачев Д.А. и др. - М.; Изд-во ВНИИСЗ, 2002, с. 32
|
|
5
|
Конвенция Международной Организации Труда N 168 о содействии занятости и защите от безработицы (Женева, 1 июня 1988 г.). Текст Конвенции опубликован в сборнике "Международная организация труда. Конвенции и рекомендации. 1919 - 1956", том 2
|
|
6
|
Декларация о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают (утв.Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 40/144 от 13 декабря 1985г.). Текст резолюции опубликован в сборнике "Действующее международное право»
|
|
7
|
Европейская конвенция о социальном обеспечении ETS N 078 (Париж, 14 декабря 1972 г.) (неофициальный перевод)
|
|
8
|
Конвенция Международной Организации Труда N 117 об основных целях и нормах социальной политики (Женева, 6 июня 1962 г.). Текст Конвенции опубликован в сборнике "Международнаяорганизация труда. Конвенции и рекомендации. 1919 - 1956", том 2
|
|
9
|
Конвенция Международной Организации Труда N 97 о трудящихся-мигрантах (пересмотренная в 1949 году) (Женева, 8 июня 1949 г.). Tекст Конвенции опубликован в сборнике "Конвенции и рекомендации, принятые Международной Конференцией труда. 1919 - 1956. Т. I". Женева, Международное бюро труда, 1991
|
|
10
|
Всеобщая декларация прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 г.). "Библиотечка "Российской газеты"
|
|
11
|
Конвенция Международной Организации Труда N 82 о социальной политике на территориях вне метрополии (Женева, 19 июня 1947 г.). Tекст Конвенции опубликован в сборнике "Конвенции и рекомендации, принятые Международной Конференцией труда. 1919 –. Т. I". Женева, Международное бюро труда, 1991
|
|
12
|
Европейская Социальная Хартия ETS N 163 (Страсбург, 3 мая 1996 г.). Текст Хартии в редакции 1996 г. предоставлен Центром информации и документации Совета Европы
|
|
13
|
Европейская Социальная Хартия ETS N 035 (Турин, 18 октября 1961г) (неофициальный перевод)
|
|
14
|
Бродский Г.М. Право и экономика пенсионного обеспечения. - С-Пб, 2006.- 287 с
|
|
15
|
Социальное обеспечение трудящихся-мигрантов в Западной Европе: Автореф. дис. канд. юрид. наук / Воронина Н.А. - М, 2006. –с 24
|
|
16
|
Голенко Е.Н. Право социального обеспечения: Вопросы и ответы; Ковалев В. И.- М.: Юриспруденция, 2005. –с 170
|
|
17
|
Гордиенко Е.Н. Право социального обеспечения. - Ростов н/Д, 2005.- с 25
|
|
18
|
Право социального обеспечения: Учеб. пособие/ Под ред. К.Н. Гусова; Гусов К.Н.; Кобзева С.И.; Кондратьева З.А.; Миронов В.К.; Толкунова В.Н.- М.: Проспект, 2005.- с341
|
|
19
|
Цивилев Р.М., Брагинский М.И., Ковачев Д.А. Законодательство зарубежных стран: Обзорная информация. Вып. 190. Законодательство о пенсиях по старости европейских стран / Цивилев Р.М., Брагинский М.И., Ковачев Д.А. и др. - М.; Изд - во ВНИИСЗ, 2002. - с4
|
|
20
|
Цивилев Р.М. Социальное обеспечение в европейских странах // Проблемы трудового права и права социального обеспечения. - М.; Изд-во ИГиП АН СССР, 2005
|
|
21
|
Андреев В.С –«Право социального обеспечения в СССР» Учебник.- М. Юридическая литература, 1987
|
|
22
|
Алексеев С.М. Теория права. –М., 1995. Гл. 8. С. 209–
|
|
23
|
Азарова Е.Г. Пособия и льготы гражданам с детьми. –М.,
Норма, 1997.
|
|
24
|
Гусова К.Н Право социального обеспечения: Учебник 2-е изд. –М.: Проспект, 2001
|
|
25
|
Указ Президента РК, имеющий силу закона, от 19.06.1995 года № 2337 «О правовом положении иностранных граждан в РК»
|
|
26
|
Зайкин А.Д. Правоотношения по пенсионному обеспечению.
М.,1974.
|
|
27
|
Захаров М.Л., Севостьянова В.Б., Тучкова Э.Г. Комментарий к новому пенсионному законодательству. –М.: Проспект, 2003
|
|
28
|
Иванова Р.И. Правоотношения по социальному обеспечению в СССР. –М., 1986
|
|
29
|
Комфер Ю. В новый год –с пенсионной реформой // ФПА АКДИ «Экономика и жизнь». 2002. Вып. 2
|
|
30
|
Мачульская Е.Е., Горбачева Ж.А. Право социального обеспечения: Учебное пособие. 3-е изд. –М.: Книжный мир, 2001
|
|
31
|
Мачульская Е.Е. Право социального обеспечения. Перспективы развития. –М.: Городец, 2001
|
|
32
|
Никонов Д.А., Стремоухов А.В., Крюков С.В. Право социального обеспечения России: Краткие учебные курсы юридических наук. –М.: Норма, 2003
|
|
33
|
Право социального обеспечения (конспект лекций) / Авт.-сост. А.П. Толмачев. –М.: Приор, 2000
|
|
34
|
Стремоухов А.В. Человек и его правовая защита: Теоретические проблемы. –СПб., 1996
|
|
35
|
Сулейманова Г.В. Право социального обеспечения. –Ростов-н/Д: Феникс, 2003
|
|
36
|
Самойлов С.А., Сидоров В.И. Пенсии: государственная и трудовая в вопросах и ответах. Условия, страхование, стаж, размеры, льготы (Совета юриста на все случаи жизни). –М.: Олимп, 2002
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
1
ПРАВО ИНОСТРАНЦЕВ НА СОЦИАЛЬНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ И ПРИНЦИПЫ ЕГО ФИНАНСИРОВАНИЯ