АДВОКАТУРА РОССИИ М 2006 126 С 3

ЛИТЕРАТУРА:
Алексеев А.С., Макарова З.В. Ораторское искусство в суде. Л., 1989.
Ария С.Л. Защитительные речи и жалобы. М., 1991.
Ватман Д.П. Судебные речи (по гражданским делам). М., 1989.
Гольдинер В.Д. Защитительная речь. М., 1970.
Кони А.Ф. Советы лекторам (об ораторском искусстве). М., 1958.
Об ораторском искусстве: Сб. 4-е изд. М., 1973.
ПлевакоФ.Н. Избранные речи. М., 1993.
Поль Л. Сопер. Основы искусства речи. М., 1958.
Речи советских адвокатов. М., 1960.
Речи советских адвокатов по уголовным делам. М., 1975.
Сергеич П. Искусство речи в суде. М., 1960.
Судебные ораторы Франции XIX века. М., 1959.
Судебные речи известных русских юристов. М., 1957.
Тимофеев А.Г. Судебное красноречие в России: критические очерки. СПб.,
1900. Мельник В.В. Основы ораторского искусства в состязательном уголовном
процессе // Адвокат. 1999.№ 3, 4, 5.

Тема XII. ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ ОРГАНИЗАЦИИ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТУРЫ

* О методе сравнительно-правового исследования в изучении и совершенствовании правового статуса адвокатуры.
* Организационные принципы построения адвокатуры в странах СНГ и Запада. . Функциональное разделение адвокатов.
* Проблемы адвокатского иммунитета и ответственности адвоката.
* Адвокатура для бедных.

Предложенная тема представляет повышенный интерес для лиц, занимающихся научным исследованием различных систем права и правосудия. Это естественно, ибо сопоставление правового регулирования одних и тех же институтов в зарубежных государствах обогащает научную мысль и открывает широкие перспективы для оптимизации законодательных предложений. При этом учитывается и то, что "общепризнанные принципы и нормы международного права... являются составной частью правовой системы" Российской Федерации (ст. 15 Конституции РФ) и это обязывает при совершенствовании национального права и правовых институтов не замыкаться рамками отечественных традиций.
Для преподавателей Курса адвокатуры затронутая тема представляет определенную трудность с точки зрения методики и регламента организации учебного процесса.
Мы думаем, что традиционный подход к раскрытию этой темы через описание организации и функционирования адвокатуры в различных странах малопродуктивен, ибо охватить все наиболее развитые страны в кратких лекциях невозможно. Поэтому мы выбрали несколько наиболее принципиальных, с нашей точки зрения, вопросов жизни адвокатуры и попытаемся в их рамках показать особенности ее правового статуса в различных странах.
В Заключении по заявке России на вступление в Совет Европы (Страсбург, 25 января 1996 г.) подчеркивалось, что правовая система нашей страны все еще страдает рядом недостатков, что при доработке важнейших правовых актов (УК, УПК, ГК, ГПК РФ) в основу их концепции будут положены принципы и стандарты Совета Европы. Отдельный пункт Заключения (VI) был посвящен адвокатуре России: "Статус адвоката будет защищен законом; будет учреждена профессиональная коллегия адвокатов".
Можно критически отнестись к навязываемым России достаточно расплывчатым и неоднозначным "принципам и стандартам" Совета Европы. Но нельзя не признать справедливости критической оценки упоминаемых в Заключении правовых актов, включая и не названное в нем, но предполагаемое Положение об адвокатуре РСФСР 1980 г.
Вместе с тем непредвзятый подход к теме означает, что опыт России и других стран Содружества Независимых Государств (СНГ) для нас так же ценен, как и опыт так называемых стран традиционной демократии (Великобритании, США, Франции и др.).
К организационным принципам построения адвокатуры мы относим: добровольность профессионального объединения; самоуправление адвокатуры и ее независимость от государственных органов; равенство прав входящих в ассоциацию адвокатов; право адвоката выполнять поручения клиентов на всей территории страны независимо от его вхождения в конкретное региональное объединение и др.
Присяжная адвокатура России, созданная в результате судебных реформ 1864 г., была в значительной мере ориентирована на эти принципы. Каждый адвокат мог выполнять как функции правозаступничества, так и судебного представительства. Каждый адвокат, будучи приписан к определенному судебному округу, имел право выступать во всех судебных учреждениях страны на всей территории России и по уголовным, и по гражданским делам, "подчиняясь в этом случае совету поверенных того места, где производится дело". Независимость адвокатуры ограничивалась определенными контрольными полномочиями судебной палаты, при которой состоял совет присяжных поверенных.
Советская адвокатура строилась соответственно этим принципам, если не считать того, что контроль судебных палат за деятельностью советов адвокатуры был заменен контролем Наркомата юстиции, а затем Министерства юстиции и его органов в регионах. От диктата правительственных учреждений адвокатура России начала избавляться к концу столетия по мере проведения судебно-правовых реформ 90-х годов XX в. и демократизацией общественных отношений.
Законодательство об адвокатуре союзных республик, а затем - суверенных государств СНГ формировалось на тех же принципах, которые нашли ныне отражение в законах об адвокатуре Белоруссии, Украины, Казахстана, Узбекистана, принятых в 90-х годах. Существенное организационное новшество содержит Конституция Республики Армения (от 5 июля 1995 г.), в ст.93 которой записано: "Вступившие в законную силу решения, приговоры и постановления пересматриваются в Кассационном суде на основании протеста Генерального прокурора, его заместителей или имеющих специальную лицензию и зарегистрированных в Кассационном суде адвокатов".
Соответственно этому конституционному положению Закон Республики Армения "О деятельности адвокатуры" (январь 1999 г.) прег дусмотрел помимо выдачи лицензий на занятие адвокатской деятельностью Союзом адвокатов, выдачу при определенных условиях "особой лицензии" сроком на пять лет, которая регистрируется в Кассационном суде "по приказу председателя Кассационного суда".
Таким образом, члены Союза адвокатов Армении разделены на две категории, подобно тому, как это имеет место в ряде стран Запада.
Так, в Английской правовой системе традиционно осуществляется деление адвокатов на солиситоров (их в настоящее время около 50 тыс.) и барристеров (более 5 тыс.). Эти две категории адвокатов существенно различаются своим статусом. Барристеры - это судебные ораторы, имеющие право на выступление во всех судах Англии. Клиента он получает по рекомендации солиситора, которые ведут подготовительную работу по делу, собирают доказательства, общаются с клиентами и свидетелями. Сами солиситоры могут выступать только в судах низших звеньев.
В США также существует определенное разделение адвокатов главным образом по территориальному признаку. Патент на занятие адвокатской практикой выдается выпускнику вуза после прохождения дополнительной аттестации, причем этот патент действителен только на территории того штата, где собирается практиковать адвокат; выступление адвоката в судах других штатов требует выполнения ряда формальных условий, в числе которых может быть членство в Американской ассоциации юристов. В США нет функционального разделения адвокатов, как в Англии. Вместе с тем эти две системы роднит широта возможных полномочий адвоката, помимо защиты, представительства в суде и консультирования населения адвокаты могут заниматься частным расследованием, представлять карательные и иные государственные органы, выполнять нотариальные функции и т.д.
Адвокаты Франции объединены в автономные коллегии в округах действия так называемого Большого трибунала или в округах апелляционных судов, а также при Кассационном Суде (в Париже). В этих судах имеются списки практикующих адвокатов, которые периодически обновляются.
В ФРГ адвокаты образуют коллегии в округе того суда, в котором они допущены к адвокатской деятельности. Все существующие в ФРГ коллегии адвокатов объединены в Федеральную палату адвокатов.
Характерной особенностью национальных корпораций (союзов, ассоциаций) указанных стран, как и Федерального союза адвокатов России (ныне - Федеральная палата адвокатов РФ) является то, что они не могут вмешиваться в саму профессиональную деятельность адвоката и имеют целью главным образом поддержку и защиту их, оказание определенной методической помощи, выработку нравственных начал профессии и обеспечение их соблюдения с опорой на региональные адвокатские ассоциации. Независимость их и самоуправление - традиционная ценность данных систем правовой помощи и защиты.
Однако следует иметь в виду, что государственные органы исполнительной и судебной власти ведущих государств западной демократии (США, Англия, Франция, ФРГ и др.) имеют, как правило, значительные полномочия по контролю за формированием адвокатских ассоциаций, их дисциплинарной и нередко гонорарной практикой.
Так, в США условия допуска в адвокатуру устанавливаются, как правило, Верховным судом штата. Специальные комиссии, рассматривающие заявления о допуске к адвокатской практике, чаще всего работают под контролем суда или губернатора штата.
Во многих штатах дисциплинарное производство в отношении адвоката осуществляется с участием судебных инстанций. В этих случаях решения органов адвокатского самоуправления носят рекомендательный характер, а окончательное решение принимается окружным судом. В ряде штатов дисциплинарное производство на адвоката передается для окончательного решения не суду, а генеральному атторнею или местному прокурору.
В Великобритании солиситоры находятся под надзором Высокого и апелляционных судов, которые могут исключить солиситора из корпорации. С 1974 г. действует независимый от юридического общества дисциплинарный трибунал, в который входят должностные лица судебных учреждений, независимые члены и солиситоры со стажем работы не менее десяти лет.
Во Франции контроль за деятельностью коллегий адвокатов осуществляет апелляционный суд того округа, в котором действует коллегия, которая рассматривает жалобы на решения дисциплинарного совета адвокатов. Контроль за выполнением решений дисциплинарного Совета осуществляет Генеральный прокурор, которому принадлежат также право обжалования решений в Апелляционный суд.
В ФРГ государственный надзор за деятельностью местных коллегий адвокатов осуществляет ведомство юстиции соответствующей земли. Этим же ведомством решается и вопрос о приеме в коллегию новых членов с учетом мнения коллегии. Председатель коллегии ежегодно представляет ведомству юстиции отчет о деятельности коллегии и ее правления.
При каждой коллегии создаются дисциплинарные суды - суды чести, второй инстанцией для проверки решений которых создаются при каждом высшем суде земли судебные палаты по делам адвокатов.
Таким образом, свобода адвокатуры от опеки органов государства и в США и в странах Западной Европы является в известной мере относительной, и если ориентироваться на "стандарты" Совета Европы, то пришлось бы возродить ряд контрольных функций Минюста РФ, от которых отечественная адвокатура в значительной мере освободилась в годы реформ конца XX в.
В принятом в мае 2002 г. Законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" отмечается, что адвокатура как институт гражданс-
кого общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления (ст. 3). Соответственно этому строятся взаимоотношения адвокатуры с органами исполнительной власти. С покушениями на самостоятельность и независимость адвокатуры, кажется, ныне покончено.
Специальная статья нового закона посвящена гарантиям независимости адвоката, в числе которых недопустимость преследования адвоката за мнения, выраженные при осуществлении им профессиональной деятельности.
Конституции России и других стран СНГ в основном декларируют право на профессиональную юридическую помощь и освобождение в / определенных случаях обвиняемого от ее оплаты. И только Конституция Молдовы (июль 1994 г.) в ст.26 о праве на защиту содержит нетрадиционную запись: "Вмешательство в деятельность лиц, осуществляющих защиту в установленных пределах, наказывается законом". "Установленные пределы защиты", надо полагать, будут очерчены в уголовно-процессуальном законодательстве.
Проблема независимости адвоката тесно переплетается с понятием адвокатского иммунитета и его материальной ответственностью.
Иммунитет в качестве правового термина используется для обозначения особого правового режима, связанного с освобождением определенного круга субъектов права из-под действия общих правовых норм. В России в годы реформ приобрел актуальность иммунитет парламентский, президентский, судейский. Особая острота дискуссий связана с условиями возбуждения уголовных дел, применения мер процессуального принуждения и обвинений по отношению к лицам, пользующимся этими иммунитетами. Гипертрофированный правовой иммунитет вызывает критику главным образом с позиции нарушения общего конституционного принципа равенства граждан перед законом и судом и опасностью создания касты неприкасаемых.
Так, например, согласно ст. 16 п.4 Закона РФ о статусе судей "Уголовное дело в отношении судьи может быть возбуждено только Генеральным прокурором РФ или лицом, исполняющим его обязанности, при наличии на то согласия соответствующей квалификационной коллегии судей". В соответствии с последними изменениями в статусе судей (закон от 15 декабря 2001 г.) согласию квалификационной коллегии должно предшествовать заключение соответствующей судебной коллегии из трех судей. Насколько это нововведение облегчит борьбу с коррупцией в судейском корпусе покажет время.
Закон "Об адвокатской деятельности" содержит умеренные, на наш взгляд, требования, касающиеся адвокатского иммунитета в разделе "Гарантии независимости адвокатов".
Так, подчеркивается недопустимость незаконного вмешательства в адвокатскую деятельность. Истребование от адвокатов (юрконсультаций, кабинетов, бюро, коллегий адвокатов) сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам не допускается. У головное дело в отношении адвоката может быть возбуждено только прокурором на основании заключения судьи районного суда (ст. 448 УПК РФ). Адвокат не может быть привлечен к дисциплинарной, гражданской, административной или уголовной ответственности за мнение, выраженное при осуществлении своей профессиональной деятельности.
Аналогичные положения содержатся в Законе Украины об адвокатуре (декабрь 1992 г.) в ст. 10.
Правда, некоторые формулировку являются более жесткими, чем в нашем Законе.
"Документы, связанные с выполнением адвокатом поручения, не подлежат досмотру, разглашению или изъятию без его согласия. ...Адвоката нельзя привлечь к уголовной, материальной и иной ответственности или угрожать ее применением в связи с оказанием юридической помощи гражданам и организациям согласно закону".
Закон Республики Армения "О деятельности адвокатуры" (12 января 1999 г.) содержит и такие положения:
"Запрещается использование тех доказательств, которые приобретены во время личного обыска адвоката или вследствие обыска его квартиры и которые содержат адвокатскую тайну. При аресте адвоката орган, осуществляющий арест, в обязательном порядке уведомляет соответствующий Союз адвокатов. У головное дело в отношении адвоката, имеющего особую лицензию, может возбудить только Главный прокурор".
Гарантии независимости адвоката и элементы адвокатского иммунитета содержат и другие законы об адвокатуре, принятые в странах СНГ.
Есть и необычные положения. Так, Закон об адвокатской деятельности Республики Казахстан (декабрь 1997 г.) указывает на недопустимость "отождествления адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь".
Не может быть внесено представление органом дознания, следователем, прокурором, а также вынесено частное определение судом в отношении правовой позиции адвоката по делу" (ст. 10 Закона об адвокатуре Республики Узбекистан (декабрь 1996 г.).
Здесь, как видим, речь идет уже не только об освобождении членов корпорации "из-под действия общих правовых норм", но и о создании дополнительных условий, правовых и этических, для эффективного выполнения профессиональных обязанностей.
Юридический иммунитет далеко не всегда ограждает адвоката от имущественной ответственности за ущерб, причиненный клиенту небрежным или неквалифицированным исполнением обязанностей. Этот вопрос в законодательстве об адвокатуре СССР и союзных республик не затрагивался. Этой же традиции следуют и принимаемые ныне в странах СНГ законы об адвокатской деятельности. Однако едва ли эта традиция сохранится надолго с учетом перехода к экономическим отношениям рыночного типа. Впрочем, нормы Гражданского кодекса, предусматривающие ответственность за причинение вреда, могут быть приведены в действие независимо от постулатов законодательства об адвокатуре.
Российское дореволюционное законодательство в этом отношении предъявляло к присяжному поверенному достаточно жесткие требования.
Так, ему запрещалось вступать в имущественные сделки с доверителем. Кроме того, предусматривалось, что "за пропущение по вине присяжного поверенного узаконенных сроков и всякое другое нарушение установленных правил и форм тяжущийся имеет право, если потерпел от сего какой-либо ущерб, взыскать с поверенного свои убытки через тот суд, в котором он вел дело" (ст. 404 учреждения судебных установлений 1864 г.). Более того, "за умышленное ко вреду доверителей действия" присяжные поверенные "сверх взыскания с них убытков могут быть подвергнуты уголовному суду" (ст. 405).
В соответствии с существующими правилами в Великобритании барристер не может нести материальную ответственность в порядке гражданского иска, ограничиваясь дисциплинарной ответственностью перед Сенатом своей корпорации. К солиситору может быть предъявлен иск любой стороной в процессе о взыскании убытков, причиненных его небрежным отношением к своим обязанностям. Высокий или Апелляционный суд, под надзором которых традиционно находятся солиситоры, может предписать солиситору лично уплатить судебные издержки, образовавшиеся вследствие его недолжного поведения.
Гражданско-правовая ответственность адвоката перед клиентом за ненадлежащее выполнение обязанностей является нормой и для континентальных систем. В ряде стран (в частности, во Франции) ответственность адвоката гарантируется путем обязательного страхования профессионального риска.
Соответствующая норма включена ныне в закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" (ст. 7).
Гонорарная практика во всех упоминаемых в настоящем разделе странах в основе своей имеет соглашение адвоката с клиентом. Вместе с тем действуют и официально установленные расценки на оплату услуг адвоката, и контроль за размером оплаты "по соглашению".
В США существует более 700 специальных таблиц для исчисления гонорара за различные виды услуг, однако основной способ определения размера гонорара - свободное соглашение с клиентом с учетом сложившейся практики и рекомендаций тех организаций, при которых состоят практикующие юристы. Широкое распространение получила практика определения гонорара в виде процентов от суммы иска.
В Великобритании барристер при принятии поручения от солиситора сам обусловливает сумму гонорара, не ориентируясь на таксу. Солиситор, определяя гонорар, вступает в переговоры с клиентом. Последний вправе потребовать произведения расчета по таксе. В случае спора размер гонорара определяется чиновником ведомства лорда-канцлера. У читывается не только стоимость услуг солиситора, но и возможные его расходы по ведению дел.
С апреля 1986 г. Юридическим обществом установлены ставки почасовой оплаты услуг солиситора (например, за выступление в суде взимается 35 ф.ст. в час, за передвижение и ожидание - 18 ф.ст. в час и т.д.). За юридическую помощь малоимущим эти ставки уменьшаются на 90%.
Во Франции оплата услуг адвокатов по уголовным делам определяется соглашением с клиентом, а по гражданским делам - согласно с тарифами, установленными ГПК.
В ФРГ размеры минимальных гонораров определяются в соответствии с Федеральным положением о ставках адвокатских гонораров (1957 г.). Максимальные размеры оплаты определяются соглашением с клиентом.
Учреждением судебных установлений России (1864 г., ст. 395-396) вознаграждение присяжных поверенных определялось соглашением с доверителем в письменной форме. "Для всеобщего сведения" публиковалась "особая такса" на случаи отсутствия соглашения с клиентом и для "означения в судебных решениях количества судебных издержек, подлежащих взысканию ... за наем поверенного".
В современной России основным принципом оплаты труда за юридическую помощь является соглашение между адвокатом и лицом, обратившимся за помощью. При отсутствии соглашения оплата определяется по минимальным ставкам, предусмотренным "Инструкцией об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам" (10.04.1991 г.).
Существует и "Положение о порядке оплаты труда адвокатов за счет государства" (утверждено Минюстом РФ 27 января 1994 г.)
Юридическая помощь неимущим в странах СНГ и Запада осуществляется при определенных условиях бесплатно так же, как адвокатами
России. Однако существуют значительные различия в определении контингента лиц, пользующихся этой льготой, в порядке компенсации труда адвокатов и в организации такого рода услуг.
В дореволюционной России, согласно у чреждению судебных установлений 1864 года, по требованию председателя судебного.места "или по просьбе доверителя", совет присяжных поверенных назначал поверенного "по очередности" для безвозмездного хождения по делам лиц, пользующихся правом бедности. Суд мог взыскать "с обвиненного" гонорар в пользу назначенного присяжного поверенного согласно таксе (ст. 367, 396, 397). Однако чаще всего расходы за хождение по делам бедных коллегия вынуждена была брать на себя. Эта практика сохранилась и в советское время, существует она и ныне, хотя УПК РСФСР (ст.47 с поправками 70-80-х годов XX в.) предусмотрел оплату труда адвоката за счет республиканского бюджета в случаях осуществления защиты по назначению органов расследования, прокурора или суда. "Положение о порядке оплаты труда адвокатов за счет государства" было принято лишь в 1994 г. Им устанавливался размер оплаты (за один день участия в деле не менее одной четверти МРОТ), порядок ее выплаты финансовыми службами органов Министерства юстиции и правоохранительных органов. Выплаченные суммы за защиту могут быть взысканы с осужденного в доход республиканского бюджета.
Заметим, что речь идет о компенсациях адвокату за защиту подозреваемого или обвиняемого. В остальных случаях оказания бесплатной юридической помощи (широкий перечень этих случаев предусмотрен ст. 26 закона "Об адвокатской деятельности".) государство никаких компенсаций адвокату не устанавливает, вопреки ст.48 чЛ Конституции Российской Федерации.
В США льгота "бедных" также возникла применительно к лицам, обвиняемым в совершении преступлений. Эта практика получила широкое распространение, ибо правом бедности практически пользуется любой обвиняемый, заявивший об отсутствии средств на оплату адвоката. У слуги адвоката в этих случаях оплачиваются за счет средств штата по таксе (20-30 долл. в час, но не более 200 долл. за рабочий день).
В США существует и государственная защита, которую осуществляет адвокат (атторней), являющийся правительственным служащим, работающим по найму специально для обеспечения защитой малоимущих.
В Великобритании по общему признанию существует наиболее разработанная система юридической помощи малоимущим. Она включает в себя как защиту по уголовным делам, так и представительство в гражданском судопроизводстве и консультационную помощь.
Бесплатная или льготная правовая помощь оказывается с учетом доходов лица, определяемых путем проверки его материального положения. (Такая предварительная проверка не проводится лишь в экстремальных случаях задержания подозреваемого или обвиняемого.)
Расходы на оплату юридической помощи неимущим возлагались на ассоциацию солиситоров, а в последние годы - на "независимый совет по юридической помощи", при котором создан специальный фонд.
Во Франции бесплатная или льготная правовая помощь установлена для обвиняемых и оплачивается государством по утвержденным расценкам. При этом льготная помощь обеспечивается лицам с месячным заработком до 1500 франков, а бесплатная - лицам, с доходом менее 900 франков в месяц.
В ФРГ предусматриваются случаи бесплатной юридической помощи как по уголовным, так и по гражданским делам за счет земли ФРГ или государственной казны.
В перспективе вопрос о доступности юридической помощи для каждого нуждающегося в ней, во всех странах, вступивших в Совет Европы, должен будет решен в соответствии с теми правилами, которые устанавливаются этой международной организацией.
В Резолюции (78) 8 от 2 марта 1978 г. Комитета министров Совета Европы "О юридической помощи и консультациях" вопрос этот связывается с проблемой доступа к правосудию.
В п.1 Резолюции записано: "Никто не может быть лишен в силу препятствий экономического характера возможности использования или защиты своих прав в любых судах, правомочных выносить решения по гражданским, административным, социальным или налоговым делам. С этой целью любое лицо должно иметь право на необходимую юридическую помощь в судебном разбирательстве".
Далее, после изложения условий обязательного обеспечения юридической помощи и ее видов, устанавливается важнейшее для данной темы правило:
"Ответственность за финансирование юридической помощи должна быть возложена на государство" (п.8)А

ЛИТЕРАТУРА:
Конституции стран СНГ и Балтии. М., 1999.
Закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" 2002 г.
Положение об адвокатуре РСФСР 1980 г. и законы об адвокатуре других стран СНГ.
Рональд Уолкер. Английская судебная система. М., 1980.
АпароваТ.В. Организация и функции адвокатуры в зарубежных странах. Правовая помощь малоимущим, М., 1991.
Судебные системы западных государств (ИГПАН), М., 1991.
Михеенко М.З., Шибико В.П. Уголовно-процессуальное право Великобритании, США, Франции. Киев, 1988.
Брайсон у ильям Американская судебная система. М., 1992.
Баренбойм П.Д. Адвокатура в США//Адвокат, 1993, №1,2.
Власихин В.А. Адвокатская деятельность в США// Адвокат, 1997, № 10.
Организация адвокатуры в зарубежных странах. М., 1972.

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

Тема XIII. АДВОКАТ - УЧАСТНИК
СУДОПРОИЗВОДСТВА (ОБЩИЕ ВОПРОСЫ)

* Виды судопроизводства- конституционное, гражданское (арбитражное), административное и уголовное (ст. 118 Конституции РФ 1993 г.). Их общая характеристика.
* Право на судебную защиту- важнейшая гарантия прав и свобод человека и гражданина (ст. 46 Конституции).
* Право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции); роль адвоката в обеспечении юридической помощи участникам судопроизводства.
* Порядок обеспечения участников судопроизводства (обвиняемого, потерпевшего, сторон гражданского и конституционного судопроизводства) юридической помощью через коллегии адвокатов.
* Бесплатная и льготная юридическая помощь адвокатов.

Адвокатура России за годы существования советской власти сложилась как адвокатура судебная, участие в гражданском и уголовном судопроизводстве было основной сферой приложения ее усилий по оказанию правовой помощи населению. Это отличало ее от адвокатуры развитых капиталистических государств, в которых адвокатские услуги распространялись широко на сферу гражданских правоотношений, обслуживание бизнеса.
С проведением судебно-правовых реформ в России конца XX века положение стало существенно изменяться. Развитие экономики по капиталистическому пути и частного бизнеса, формирование рыночных отношений востребовали новые виды правовой помощи, что в значительной мере обусловило рост численности адвокатских корпораций. Вместе с тем становление судебной власти, появление новых видов судопроизводства (арбитражного, конституционного), расширение судебной подведомственности правовых конфликтов потребовали развития форм правовой помощи и в этих сферах.
Конституция РФ 1993 г. в отличие от прежних конституций Союза ССР и России содержит указание уже не на два, а на четыре вида судопроизводства - конституционное, гражданское, административное и уголовное. Причем гражданское судопроизводство включает в себя и арбитражное, хотя последнее имеет существенную специфику. Адвокат принимает участие в каждом из них либо в качестве представителя стороны (истца, ответчика), либо защитника обвиняемого. Участию адвоката в каждом из видов судопроизводства будет посвящена самостоятельная тема данного пособия. Здесь мы останавливаемся на самой общей характеристике его процессуального статуса в судах Российской Федерации и в досудебных стадиях уголовного судопроизводства.
Судебная система, сложившаяся в ходе проведения судебной реформы 90-х годов XX в. в РФ, представляет собой совокупность федеральных судов и судов субъектов Российской Федерации, объединенных общностью принципов построения, деятельности и выполняемых органами судебной власти задач.
К федеральным судам относятся: Конституционный суд РФ; Верховный суд РФ, верховные суды республик, краевые, областные суды, суды городов федерального значения, суды автономной области и автономных округов, районные суды, военные и специализированные суды, составляющие систему федеральных судов общей юрисдикции; а также Высший Арбитражный суд РФ, федеральные арбитражные суды округов, арбитражные суды субъектов РФ, составляющие систему федеральных арбитражных судов.
К судам субъектов Российской Федерации относятся: конституционные (уставные) суды субъектов Российской Федерации, мировые судьи, являющиеся судьями общей юрисдикции субъектов Российской Федерации (Закон "О судебной системе Российской Федерации" от 26.12.1996 г.). Правовой основой деятельности Конституционного суда РФ является ст. 125 Конституции РФ и Федеральный Конституционный закон о Конституционном суде РФ, принятый в июле 1994 г.
Адвокат не относится к числу субъектов, по запросам и жалобам которых возбуждается конституционное судопроизводство. Однако в соответствии со ст. 53 Закона о Конституционном Суде РФ адвокат может быть представителем любой из сторон, участвующих в конституционном судопроизводстве с достаточно широкими полномочиями, перечисленными в частях 3 и 4 указанной статьи. Законодательством предусмотрено участке адвокатов и в уставных и конституционных судах субъектов Российской Федерации там, где они созданы (по состоянию на середину 2002 г. конституционные и уставные суды функционировали в 13 субъектах РФ).
В судах общей юрисдикции и арбитражных судах адвокаты участвуют в роли представителей сторон (истцов, ответчиков) либо защитников обвиняемых с детально регламентированными в УПК, ГПК, АПК РФ правами и обязанностями. Участие адвоката в административном производстве предусмотрено ст. 25.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях (принят 30 декабря 2001 г). В зависимости от характера административного правонарушения эти дела могут рассматриваться как судьями, так и органами административной юрисдикции, перечисленными в ст. 22.1 КоАП РФ.
Существенной особенностью процессуального статуса адвоката во всех видах судопроизводства является его обязанность использовать предоставленные ему процессуальные права в интересах клиента.
При этом адвокат должен действовать только законными методами. Нарушение этого правила может влечь для него негативные последствия в виде дисциплинарной, гражданско-правовой и уголовной ответственности в зависимости от характера допущенного правонарушения. Конституция РФ в ст. 46 предусмотрела право каждого на судебную защиту.
Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд, а в определенных случаях - и в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека. Это открывает для адвокатуры широкие возможности для повышения действенности правовых средств защиты интересов клиентов. Доступность юридической помощи адвокатов населению является конституционным принципом.
Ст. 48 Конституции РФ, гарантируя каждому право на получение юридической помощи, устанавливает, что в предусмотренных законом случаях юридическая помощь оказывается бесплатно.
Законодательство об адвокатуре содержит широкий перечень случаев, когда клиент освобождается от оплаты услуг адвоката. Помимо этих случаев, адвокат либо орган адвокатской палаты субъекта Российской Федерации может с учетом материального положения лица, обратившегося за юридической помощью, снизить ее оплату до приемлемых пределов.
Обязательное участие адвоката в судопроизводстве предусмотрено нормами уголовного процесса (ст. 51 УПК РФ). В этих случаях адвокат выделяется юридической консультацией по требованию следователя либо судьи. Минимальная оплата его труда (адвоката по назначению) рассчитывается по "судодням" и осуществляется из средств коллегии адвокатов, если она не финансируется местным бюджетом. Практикуется и взыскание гонорара определением суда с клиента (как правило, с осужденного) по минимальным ставкам адвокатской таксы, установленной Инструкцией об оплате юридической помощи (ст. 313 ч. 3 УПК РФ).

ЛИТЕРАТУРА:
Конституция РФ 1993 г.
Закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" 2002 г.
Положение об адвокатуре РСФСР 20.12.1980 г. ГПК РСФСР 1964 г.
УПК РСФСР 1960 г.
УПК РФ 2002 г.
Закон "О конституционном суде РФ" 1994 г.
Гуценко К.Ф., Ковалев М.А. Правоохранительные органы. М., 1996.

Тема XIV. АДВОКАТ В КОНСТИТУЦИОННОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

* Особенности предмета судебного спора и процедуры конституционного судопроизводства.
* Поводы и основания к рассмотрению дела в Конституционном Суде РФ и конституционных (уставных) судах субъектов Российской Федерации.
* Процессуальные права и обязанности адвоката- представителя стороны в конституционном судопроизводстве.
* Подготовка адвокатом обращения в Конституционный Суд и документов, прилагаемых к обращению.
* Участие адвоката в заседании Конституционного Суда (дача объяснений, участие в исследовании доказательств, участие в заключительных выступлениях сторон).
* Участие адвоката в качестве представителя стороны в судопроизводстве по разъяснению принятого решения.

Конституционный Суд Российской Федерации является судебным органом конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющим судебную власть посредством конституционного судопроизводства.
Полномочия, порядок образования и деятельности Конституционного Суда Российской Федерации устанавливаются федеральным конституционным законом.
Первый закон о Конституционном Суде Российской Федерации был принят Съездом народных депутатов 12 июля 1991 г., а 29 октября 1991 г. Пятым (внеочередным) Съездом народных депутатов был избран первый состав Конституционного Суда из 13 судей.
Конституционный Суд Российской Федерации не имеет своего процессуального кодекса. Однако отдельные принципы процесса и процессуальные правила включены в Закон о Конституционном Суде РФ, хотя они пока еще не создают завершенной процессуальной формы.
Разработка процессуального кодекса конституционного судопроизводства является перспективной и, как нам представляется, достаточно актуальной задачей.
Наличие развитой процессуальной формы, как гарантия законности, прав участников процесса, показателя зрелости демократии, является важнейшим признаком правосудия. Именно процессуальная форма делает суд независимым, дает ему возможность избежать суетливости и дистанцироваться от политической повседневности. Но именно эта сторона Закона о Конституционном Суде РФ 1991 г. являлась уязвимой, приближая Конституционный Суд РФ по правовой природе к его предшественнику - Комитету Конституционного надзора СССР.
В Законе о Конституционном Суде РФ 1991 г. содержался раздел III, определявший порядок его деятельности, но это, разумеется, не процессуальный кодекс, а лишь зачатки процессуального регламента, несовершенство которого уже тогда было очевидным и вызывало обоснованную критику.
Так, далеко не все принципы процессуальной деятельности были отражены в этом Законе. Это касается состязательности, равенства прав сторон, всесторонности, объективности и полноты исследования обстоятельств дела, уважения достоинства личности и т.д.
Можно привести примеры ущербности процедурных норм, которые способны были поставить под сомнение законность почти любого решения Конституционного Суда РФ.
В частности, не раскрывались с достаточной полнотой права сторон (например - право отвода, подачи ходатайств об истолковании и пересмотре решений по определенным основаниям и т.п.); не предусматривалось проведение распорядительного заседания (одним или тремя членами Конституционного Суда) с участием сторон для решения вопроса о принятии дела (заявления, ходатайства) к производству Конституционного Суда РФ, о мерах по собиранию необходимых материалов и доказательств, проведения экспертиз, назначения дела к слушанию и прочее.
Законодательство о гражданском и уголовном судопроизводстве содержит понятие процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену решения и приговора независимо от их кажущейся истинности и обоснованности. Имеют ли правовое значение нарушения Конституционным Судом правил судопроизводства (скажем, ограничивающие права сторон, свидетельствующие о необъективности суда и т.п.)?
Для решения Всех этих вопросов требовалось или существенное обновление Закона о Конституционном Суде 1991 г. или создание нового закона.
Указ Президента "О Конституционном Суде Российской Федерации" от 7.10.93 г., приостанавливая деятельность Конституционного Суда РФ, возложил на его судей и аппарат подготовку предложений для Федерального Собрания "об организационно-правовых формах осуществления конституционного правосудия в Российской Федерации, включая возможность создания Конституционной коллегии в составе Верховного Суда Российской Федерации".
Задача совершенствования Закона о Конституционном Суде в известной мере облегчалась в связи с принятием новой Конституции Российской Федерации, статья 125 которой сняла многие спорные вопросы: Конституционный Суд Российской Федерации сохранен как самостоятельный судебный орган, увеличен численный состав Конституционного Суда РФ с 15 до 19 судей, четко определен круг должностных лиц и органов власти, по инициативе которых может возбуждаться производство в Конституционном Суде РФ, уточнены его полномочия. В частности, Конституционный Суд РФ уполномочен рассматривать не так называемые обыкновения правоприменительной практики, а проверять по жалобам граждан и запросам судов конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле. Это сняло отчасти напряжение, возникавшее между ветвями судебной власти, но и отдалило Конституционный Суд РФ от системы общих судов. Появилось новое полномочие Конституционного Суда РФ - толкование Конституции Российской Федерации.
В июне 1994 г. палатами Федерального Собрания был принят новый Федеральный закон "О Конституционном Суде Российской Федерации", устранивший многие недостатки прежнего закона.
Полномочия Конституционного Суда РФ приведены в строгое соответствие со ст. 125 Конституции РФ 1993 г. Предусмотрены структурные изменения - наряду с пленумом действуют две палаты, определена их компетенция. Существенно расширены разделы о правилах производства в Конституционном Суде РФ. В общей сложности они состоят из 82 статей, определяя процессуальную форму конституционного судопроизводства.
В частности полнее представлены принципы конституционного судопроизводства: независимость, коллегиальность, гласность, устность разбирательства, язык судопроизводства, непрерывность судебного разбирательства, состязательность и равноправие сторон (ст.29-35).
Предусмотрена процедура предварительного рассмотрения обращений и принятия их к рассмотрению (ст.40-44), назначения дела к слушанию, распорядок заседаний, исследуемые судом доказательства, характер принимаемых решений и требования к ним (ст.47-74) и т.д. Многое из этих вопросов так или иначе освещалось и в старом законе о Конституционном Суде, но здесь они нашли, как правило, более четкое процессуальное решение.
Так, здесь речь идет уже не об участниках заседания, а об участниках процесса, сторонах и их представителях, о правах сторон, равенство которых является залогом состязательности процесса (ст.52, 53, 35). Впервые вводятся процессуальные сроки предварительного изучения обращений (ст.41), принятия обращений к рассмотрению (ст.42), назначения дела к слушанию (ст.47), что весьма существенно, если вспомнить, что их отсутствие превращало Конституционный Суд РФ, по сути, в отряд быстрого реагирования, по стилю работы никак не укладывающегося в статус Высокого Суда.
Значительные по объему разделы посвящены предварительному рассмотрению обращений, поступивших в Конституционный Суд РФ, рассмотрению дел в заседаниях Конституционного Суда РФ, подготовке и принятию итоговых решений и др.
Но осталось немало нерешенных процессуальных проблем. Это, прежде всего, проблемы взаимоотношений Конституционного Суда РФ с Верховным Судом РФ и Высшим арбитражным судом РФ. Необходим поиск путей их процессуального и организационного взаимодействия, что крайне важно для формирования единой и сильной Судебной Власти, способной в необходимых случаях оказывать реальное влияние на преодоление противостояний и обеспечение плодотворного сотрудничества ветвей государственной власти. Одно из направлений решения этой проблемы мы видим в определении в процедурах Конституционного Суда РФ процессуального статуса представителей других судебных систем страны.
Процедурные правила Конституционного Суда РФ не решают таких вопросов, как юридическое значение и последствия нарушения этих правил судом или отдельными судьями Конституционного Суда РФ.
Не выделены существенные процессуальные нарушения, влекущие в любом случае признание принятого решения юридически ничтожным. Недостаточно разработан процессуальный статус сторон в конституционном судопроизводстве, который отнюдь не тождествен понятию и положению сторон в гражданском и уголовном судопроизводстве.
Весьма своеобразной, если не одиозной, оказалась фигура эксперта в Конституционном Суде. Давая заключение по вопросам права, он опирается на свое представление о предмете спора, свои профессиональный опыт и знания. Его заключение - не более чем мнение специалиста (кстати - фигура, известная УПК РФ) и остается непонятной декларация ст.63 Закона о Конституционном Суде РФ о его "ответственности за дачузаведомо ложного заключения". Если бы судьи Конституционного Суда РФ располагали инструментом безошибочной оценки заключений экспертов, потребность в самих экспертах отпала бы.
Федеральным законом "О прокуратуре Российской Федерации (17 января 1992 г. №2202-1) установлено право обращения Генерального прокурора РФ в Конституционный Суд РФ по вопросам нарушения конституционных прав и свобод граждан законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле (ст.35 п.6). Это также должно найти отражение в процедуре Конституционного Суда РФ.
В настоящее время Конституционный Суд Российской Федерации функционирует в составе 19 судей. В его структуре - Пленум и две палаты.
Конституционный Суд Российской Федерации обладает широкими полномочиями, реализация которых призвана обеспечивать в стране режим конституционной законности, от уровня которой зависит действенность защиты граждан, общества и государства. К числу важнейших полномочий Конституционного Суда Российской Федерации относятся проверка соответствия Конституции Российской Федерации федеральных законов и нормативных актов Президента и Правительства Российской Федерации, Конституций и Уставов субъектов Российской Федерации, не вступивших в силу международных договоров. Конституционный Суд Российской Федерации дает толкование Конституции Российской Федерации "по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле" (ст. 3 Закона о Конституционном Суде Российской Федерации).
Поводом к рассмотрению дела в Конституционном Суде Российской Федерации является обращение в форме запроса, ходатайства или жалобы (ч.1 ст. 36 Закона о Конституционном Суде РФ).
Основанием к рассмотрению дела в Конституционном Суде РФ является обнаружившаяся неопределенность в вопросе о том, соответствует ли Конституции РФ закон, иной нормативный акт, договор между органами государственной власти, не вступивший в законную силу международный договор, или обнаружившееся противоречие в позициях сторон о принадлежности полномочия в спорах о компетенции, или обнаружившаяся неопределенность в понимании Конституции РФ, или выдвижение Государственной Думой обвинения Президента РФ в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления (ч. 2 ст. 36 Закона о Конституционном Суде РФ).
Субъекты обращений в Конституционный Суд Российской Федерации с запросами перечислены в ст. 125 Конституции Российской Федерации: Президент Российской Федерации, Правительство Российской Федерации, Палаты Федерального Собрания Российской Федерации, Верховный Суд и Высший Арбитражный суд Российской Федерации, органы законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации.
Как указывалось выше, могут обращаться в Конституционный Суд Российской Федерации с жалобами граждане и суды с запросами по проверке конституционности примененного или подлежащего применению закона.
Конституционный Суд РФ рассматривает дела в пленарных заседаниях и заседаниях палат Конституционного Суда РФ. В пленарных заседаниях участвуют все судьи Конституционного Суда РФ, в заседаниях палат - судьи, входящие в состав соответствующей палаты.
Вопросы, рассматриваемые в пленарных заседаниях и заседаниях палат Конституционного Суда РФ, определены ст. 21 и 22 Закона "О Конституционном Суде РФ".
Представителями стороны, участвующей в конституционном судопроизводстве, могут быть лица, перечисленные в ст. 53 Закона о Конституционном Суде РФ, в том числе и адвокаты. Каждая из сторон может иметь не более трех представителей.
Закон о Конституционном Суде РФ (ст.53) устанавливает равенство процессуальных прав сторон, которые, как и их представители, вправе знакомиться с материалами дела, излагать свою позицию по делу, задавать вопросы другим участникам процесса, заявлять ходатайства, в том числе отводы судье, приносить письменные отзывы на обращения, знакомиться с отзывами другой стороны; участвовать в исследовании материалов, выступать с заключениями; отозвать обращение до начала рассмотрения дела в заседании Конституционного Суда РФ (ст. 44); фиксировать ход заседания с занимаемых мест (ст. 54); знакомиться с протоколом и стенограммой заседания Конституционного Суда РФ и приносить на них свои замечания (ст. 59); давать предложения суду о порядке исследования вопросов дела (ст. 60).
Стороны и их представители обязаны явиться по вызову Конституционного Суда РФ, дать объяснения и ответить на вопросы. Неявка стороны или ее представителя в заседание Конституционного Суда РФ не препятствует рассмотрению дела, за исключением случаев, когда сторона ходатайствует о рассмотрении дела с ее участием и подтверждает уважительную причину своего отсутствия.
Требования Конституционного Суда РФ о предоставлении текстов нормативных актов и других правовых актов, документов и их копий, дел, сведений и других материалов, о заверении документов и текстов нормативных актов, о проведении проверок, исследований, экспертиз и т.д., обязательны для всех органов, организаций и лиц (ст.50 Закона о Конституционном Суде РФ). Расходы, связанные с выполнением государственными органами и организациями требований Конституционного Суда РФ, несут эти органы и организации. Расходы иных организаций и граждан возмещаются из средств федерального бюджета в порядке, установленном Правительством РФ.
Статьей 37 Закона о Конституционном Суде РФ предусмотрены общие требования к обращению в Конституционный Суд РФ. В нем должны быть указаны:
* Конституционный Суд Российской Федерации в качестве органа, в который направляется обращение;
* наименование заявителя (в жалобе гражданина - фамилия, имя, отчество); адрес и иные данные о заявителе;
* необходимые данные о представителе заявителя и его полномочия, за исключением случаев, когда представительство осуществляется по должности;
* наименование и адрес государственного органа, издавшего
* акт, который подлежит проверке, либо участвующего в споре о компетенции;
* нормы Конституции РФ и Закона о Конституционном Суде РФ, дающие право на обращение в Конституционный Суд Российской Федерации;
* точное название, номер, дата принятия, источник опубликования и иные данные о подлежащем проверке акте, о положении Конституции РФ, подлежащем толкованию;
* конкретные, указанные в Законе о Конституционном Суде РФ, основания к рассмотрению обращения Конституционным Судом РФ;
* позиция заявителя по поставленному им вопросу и ее правовое обоснование со ссылкой на соответствующие нормы Конституции РФ;
* требование, обращенное в связи с запросом, ходатайством, жалобой к Конституционному Суду РФ;
* перечень прилагаемых к обращению документов.
Каков должен быть перечень документов, прилагаемых к обращению, также определено Законом о Конституционном Суде РФ (ст.38):
* текст акта, подлежащего проверке, или положения Конституции РФ, подлежащего толкованию;
* доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия представителя, за исключением случаев, когда представительство осуществляется по должности, а также копии документов, подтверждающих право лица выступать в Конституционном Суде РФ в качестве представителя;
* документ об уплате государственной пошлины;
* перевод на русский язык всех документов и иных материалов, изложенных на другом языке.
Кроме этого, законодатель определил, что к обращению могут быть приложены списки свидетелей и экспертов, которых предлагается вызвать в заседание Конституционного Суда РФ, а также другие документы и материалы.
Обращение и прилагаемые к нему документы и иные материалы представляются в Конституционный Суд РФ с копиями в количестве тридцати экземпляров. Граждане представляют необходимые документы с копиями в количестве трех экземпляров.
Таким образом, документальное подтверждение полномочий адвоката для участия в конституционном судопроизводстве должно быть следующее:
* соответствующая запись в обращении заявителя о наличии представителя, его данных и полномочиях;
* ордер юридической консультации, подтверждающий право адвоката выступать в Конституционном Суде РФ в качестве представителя;
* доверенность, подтверждающая объем полномочий адвоката-представителя.
Законодательство о конституционном судопроизводстве предусматривает предварительное рассмотрение обращений, которое включает рассмотрение обращений Секретариатом Конституционного Суда РФ и самостоятельную стадию конституционного судопроизводства - предварительное изучение обращения судьями Конституционного Суда РФ.
Секретариат Конституционного Суда РФ регистрирует все обращения, поступающие в Конституционный Суд РФ, после чего передает их председателю Конституционного Суда РФ либо в случаях, предусмотренных ст.40 Закона о Конституционном Суде РФ, уведомляет заявителя о несоответствии его обращения требованиям закона. Заявитель вправе устранить указанные недостатки и вновь направить обращение в Конституционный Суд РФ.
По поручению председателя Конституционного Суда РФ один или несколько судей в срок не более двух месяцев с момента регистрации обращения проводят его предварительное изучение, заканчивающееся заключением судьи (судей) и его докладом в пленарном заседании Конституционного Суда РФ. Срок для решения в пленарном заседании по вопросу о принятии либо непринятии обращения к рассмотрению установлен в пределах месяца с момента завершения предварительного изучения обращения судьей (судьями). О принятом решении уведомляются стороны.
В случаях, не терпящих отлагательства, в том числе и по ходатайству стороны или ее представителя, Конституционный Суд РФ может обратиться к соответствующим органам и должностным лицам с предложением о приостановлении действия оспариваемого акта, процесса вступления в силу оспариваемого международного договора Российской Федерации до завершения рассмотрения дела Конституционным Судом РФ.
Участвуя в процессе рассмотрения Конституционным Судом РФ, стороны и их представители дают объяснения с приведением правовых аргументов в обоснование своей позиции, отвечают на вопросы судей и другой стороны (ст. 62), по окончании судебного исследования выступают с заключительным выступлением (ст. 66). При этом в своих заключительных выступлениях стороны и их представители не вправе ссылаться на документы и обстоятельства, не исследовавшиеся Конституционным Судом РФ.
Если Конституционный Суд РФ после заключительных выступлений сторон признает необходимым выяснить дополнительные обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения дела, или исследовать новые доказательства, он выносит решение о возобновлении рассмотрения вопроса.
По окончании дополнительного исследования стороны и их представители имеют право на повторное заключительное выступление, но лишь в связи с новыми обстоятельствами и доказательствами (ст. 67).
Важнейшей характеристикой любого вида правосудия является право заинтересованных участников процесса на обжалование состоявшегося решения. Действующий закон о Конституционном Суде РФ такого права не предусматривает, как бы заранее постулируя безупречность и истинность его решений. Хотя обилие особых мнений судей Конституционного Суда РФ по некоторым его решениям такой постулат явно отвергают.
Закон о Конституционном Суде РФ предусмотрел лишь возможность исправления неточностей в решении (ст. 82) и разъяснения решения (ст. 83).
Помимо процессуальных правил, включенных в Закон о Конституционном Суде РФ, многие организационные вопросы его деятельности решены в Регламенте Конституционного Суда РФ, принятом пленарным заседанием Конституционного Суда РФ на основании ст. 21, 28 Закона о Конституционном Суде РФ.
В Регламенте подробно определяется процедура избрания Председателя, заместителя председателя и судьи-секретаря Конституционного Суда РФ, уточняются полномочия этих должностных лиц, регламентируется порядок формирования палат Конституционного Суда РФ.
Адвокату, участвующему в конституционном судопроизводстве, необходимо тщательно изучить как процессуальные нормы Закона о Конституционном Суде РФ, так и Регламент Конституционного Суда РФ, особенно в той его части, которая касается подготовки дел, судебному разбирательству и других вопросов, с которыми может столкнуться адвокат-представитель и по которым ему придется высказывать свое мнение или готовить письменное заключение.
Вопросы, связанные с разъяснением решения Конституционного Суда РФ, регламентируются ст.83 Закона о Конституционном Суде РФ. Решение может быть официально разъяснено только самим Конституционным Судом РФ в пленарном заседании или заседании палаты, принявшей это решение. Основанием для разъяснения служит ходатайство органов и лиц, имеющих право на обращение в Конституционный Суд РФ, других органов и лиц, которым решение направлено. Рассмотрение ходатайства происходит с участием органа или лица заявившего его. На заседание приглашаются также органы и лица, выступавшие в качестве сторон по рассматриваемому делу. О разъяснении решения Конституционного Суда РФ выносится определение.
В своей практической деятельности адвокату приходится принимать участие не только в работе Конституционного Суда РФ, но и в конституционных и уставных судах субъектов Российской Федерации.
По состоянию на июнь 2002 года таковых в России было учреждено тринадцать: Конституционная Палата Республики Адыгея, Уставной Суд Свердловской области и Конституционные суды в республиках Башкортостан, Бурятия, Дагестан, Кабардино-Балкария, Карелия, Коми, Марий Эл, Татарстан, Саха (Якутия), Северная Осетия, в городе Санкт-Петербурга.
В некоторых субъектах Федерации пока еще только предполагается создание конституционных (уставных) судов, имеются и достаточно распространенные попытки возложения функций конституционного контроля на суды общей юрисдикции (областные, краевые).
Конституционные суды субъектов Федерации - это судебные органы конституционного контроля, имеющие задачей защиту конституционного строя республики (иного субъекта Федерации), основных прав и свобод граждан, утверждения законности на территории их действия. Их функционирование основано на определенных процессуальных принципах, что сближает их с Конституционным Судом РФ и судами общей юрисдикции.
В законе о конституционных, уставных судах субъектов Российской Федерации содержатся сходные, как правило, процедурные нормы судопроизводства.
Приведем для иллюстрации отдельные положения областного закона Свердловской области "Об Уставном Суде Свердловской области" (принят 11 марта 1997 года).
"Уставной Суд Свердловской области является органом государственной власти Свердловской области как субъекта Российской Федерации. У ставной Суд входит в единую судебную систему Российской Федерации" (ст.2 ч.1).
"Уставной Суд осуществляет официальное толкование Устава Свердловской области рассматривает дела о соответствии Уставу Свердловской области: законов Свердловской области и постановлений палат Законодательного собрания Свердловской области; нормативных актов губернатора и Правительства Свердловской области; нормативных актов органов местного самоуправления" (из ст. 4 Устава).
Устав предусматривает обычные для судопроизводства принципы деятельности Суда: независимость, коллегиальность, устность, непосредственность, непрерывность разбирательства, состязательность, равноправие сторон. В разделе II Устава содержатся подробные правила судопроизводства (поводы и основания рассмотрения дел в Уставном Суде, общие требования к обращению и документы, прилагаемые к нему, предварительное рассмотрение обращений и пр.).
Статья 53, посвященная сторонам и их представителям, предусматривает участие представителей как по должности, так и профессиональных, к числу которых отнесены адвокаты и лица, имеющие лицензию на оказание юридических услуг, специалисты, имеющие ученую степень по юридической специальности.
Перечислены их права, подобные тем, которые предусматривает Закон о Конституционном Суде РФ. Вопрос о юридическом значении решений Конституционного Суда РФ оказался весьма дискуссионным. Попытки придать им значение закона противоречили Конституции РФ, подрывали идею разделения властей, встречали сопротивление правоприменителей. Все это приводило к тому, что отдельные решения Конституционного Суда РФ не исполнялись.
Возникшее напряжение в правоприменении было снято принятием Федерального конституционного закона "О внесении изменений и дополнений в Федеральный конституционный закон "О конституционном Суде Российской Федерации" (ноябрь-декабрь 2001г.). Законодатель установил: "В случае если решением Конституционного Суда Российской Федерации нормативный акт признан не соответствующим Конституции Российской Федерации полностью или частично либо из решения Конституционного Суда Российской Федерации вытекает необходимость устранения пробела в правовом регулировании, государственный орган или должностное лицо, принявшие этот нормативный акт, рассматривают вопрос о принятии нового нормативного акта, который должен, в частности, содержать положения об отмене нормативного акта, признанного не соответствующим Конституции Российской Федерации полностью, либо о внесении необходимых изменений и (или) дополнений в нормативный акт, признанный неконституционным в отдельной его части. До принятия нового нормативного дкта непосредственно применяется Конституция Российской Федерации".
Таким образом, признано, что решение Конституционного Суда не заменяет закон, а лишь сигнализирует о его ущербности. Вместе с тем остается неясной проблема взаимоотношений законодателя (иных авторов нормативного акта) с Конституционным Судом: может ли Законодатель не согласиться с его решением полностью либо частично, т.е. вопрос корректировки решений Конституционного Суда, допустившего ошибку, остается открытым.
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" 2002 г. (ст. 2 п. 4) ввел ограничения на участие в качестве представителей организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, предоставив такое право только адвокатам и работникам, состоящим в штате указанных организаций. Однако эти ограничения не касаются конституционного судопроизводства, поскольку законом распространены на случаи представительства в гражданском, административном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях.

ЛИТЕРАТУРА:
Конституция РФ 1993 г.
Закон "О Конституционном Суде РФ" 1994 г.
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" 2002 г.
Регламент Конституционного Суда Российской Федерации (принят Конституционным Судом Российской Федерации 1 марта 1995 г.).
Бойков А.Д. Опасность негативного правотворчества // Уголовное право. 2000. № 3,4.
Эбзеев Б.С. Конституция, правовое государство, Конституционный Суд. М., 1997.
Кряжков В.А. Конституционное правосудие в субъектах Российской Федерации. М.,1999.
Митюков М.А. Организация и компетенция конституционных и уставных судов субъектов Российской Федерации (в кн. Конституционное право: восточноевропейское обозрение). М., 1996.
Конституционное правосудие в субъектах Российской Федерации. Сборник нормативных актов. М., 1997.

Тема XV. АДВОКАТ В ГРАЖДАНСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ17

А. Адвокат - представитель в гражданском процессе в системе судов общей юрисдикции
* Право на обращение в суд за судебной защитой. Иск и его основание. Представительство в гражданском процессе. Предмет доказывания. Полномочия адвоката-представителя в суде первой инстанции (включая вопросы методики подготовки к судебному процессу). Участие адвоката в кассационном производстве. Участие адвоката в производстве Надзорной инстанции, в производстве по вновь открывшимся обстоятельствам и исполнительном производстве. Особенности подготовки дел особого производства, а также некоторых категорий дел, возникающих из административно-правовых отношений. Участие адвоката в рассмотрении дел мировым судьей.

Согласно ст. 3 ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса.
Данное определение права на обращение в суд за судебной защитой содержит признаки элементов, характеризующих и сам предмет судебной защиты в гражданском судопроизводстве - это нарушение прав граждан и предприятий, организаций со стороны других лиц, а также угроза нарушения права в будущем и отсутствие предпосылок к добровольному восстановлению нарушенного права.
В гражданском процессе существуют три вида судопроизводства: исковое производство (основной вид гражданского судопроизводства); производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений; особое производство.
Иск является процессуальным средством защиты субъективного права. Суть его состоит в обращении в суд за защитой права путем подачи письменного заявления, в котором заинтересованное лицо (истец) излагает свои требования к предполагаемому нарушителю права (ответчику). Именно наличие спорного правового требования истца к ответчику отличает иск от любого иного обращения в суд за защитой права или охраняемого законом интереса.
Вопросам предъявления иска, его форме, содержанию, соединению исковых требований, предъявлению встречного иска и пр. посвящена глава 12 ГПК РСФСР.
Условиями права на предъявление иска, т.е. права на возбуждение процесса, являются: подсудность дела данному суду; дееспособность истца; наличие полномочий на ведение дела; соблюдение письменной формы искового заявления; оплата государственной пошлины.
Статья 126 ГПК РСФСР содержит перечень требований к форме и содержанию искового заявления. Прежде всего, как уже отмечалось ранее, исковое заявление подается в суд в письменной; форме. Занимаясь подготовкой проекта искового заявления, адвокат должен установить правильное и полное наименование судебной инстанции - адресата искового заявления и указать его в начале заявления.
Далее в исковом заявлении указываются полное и четкое наименование истца и ответчика, третьих лиц (при их наличии), как с самостоятельными исковыми требованиями, так и без самостоятельных исковых требований, адрес их места жительства, а если стороной по делу является организация или предприятие, то его место нахождения. В случае если в процессе несколько истцов или несколько ответчиков, по указанным правилам даются сведения о каждом из них.
Также в исковом заявлении должны быть сформулированы требования истца и указана цена иска, если иск подлежит оценке. Цене иска посвящена ст.83 ГПК РСФСР.
Обязательной составной частью искового заявления является указание оснований иска, т.е. обстоятельств, которыми истец обосновывает свое требование и доказательства. Таковыми являются утверждение о фактах, в чем заключается нарушение или угроза нарушения прав, свобод или охраняемых законом интересов истца, ссылки на свидетелей, лиц, у которых находятся необходимые для установления фактов, относящихся к делу, документы и предметы и др. (см.: главу 6 ГПК РСФСР - Доказательства).
Заканчивается исковое заявление перечнем прилагаемых к заявлению документов, указанием даты и подписью истца или его представителя. В исковом заявлении, подаваемом адвокатом-представителем, должно быть указано наименование представителя с указанием полного названия юридической консультации, ее принадлежности к конкретной коллегии адвокатов, места нахождения, почтовых реквизитов.
Гражданско-процессуальное представительство - это ведение дела в суде одним лицом в защиту и в интересах другого лица. Вопросам представительства в суде общей юрисдикции посвящена глава 5 ГПК РСФСР.
Комплекс процессуальных прав и обязанностей адвоката-представителя зависит от целей и оснований его участия в процессе.
Частью 5 ст. 45 ГПК РСФСР предусмотрено, что полномочия адвоката-представителя удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией и подписанным заведующим юридической консультации (в редакции Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" 2002 г. (ст. 6 п. 2 ) - ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием). В этом случае адвокат-представитель по предъявлении ордера юридической консультации (адвокатского формирования) вправе подать в суд исковое заявление от имени истца-доверителя, знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам, заявлять ходатайства. Однако для того, чтобы адвокат-представитель имел специальные полномочия, а именно: полномочия полного или частичного отказа от исковых требований, передать дело в третейский суд, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу, обжалования решения суда, предъявления исполнительного листа к взысканию, получения присужденного имущества или денег, он должен иметь также и соответствующую доверенность (см.: ст.46 ГПК РСФСР).
Таким образом, к исковому заявлению, поданному адвокатом-представителем, должен быть приложен ордер юридической консультации (адвокатского формирования). Доверенность, выданная и оформленная в соответствии с требованиями закона (ст. 185 ГК РФ), удостоверяющая его полномочия (при наличии таковой), может быть также приложена к исковому заявлению или представлена суду в дальнейшем при рассмотрении дела по существу. Если адвокат-представитель имеет разовую доверенность, то она приобщается к делу. Общая доверенность предъявляется судье при установлении личности явившихся в судебное заседание и проверке полномочий представителя, а затем возвращается ему.
Право вести дело в суде через представителя принадлежит лицам, участвующим в деле: сторонам, третьим лицам как с самостоятельными исковыми требованиями, так и без таковых, а также физическим и юридическим лицам, участвующим в процессе по делам особого производства или по делам, возникающим из административно-правовых отношений.
Судебное представительство допускается по всем гражданским делам, на всех стадиях процесса по конкретному гражданскому делу: в суде первой инстанции (начиная с подачи заявления), при пересмотре судебных постановлений в кассационном, надзорном порядке, по вновь открывшимся обстоятельствам, а также в исполнительном производстве.
Ведение дела через представителя не лишает сторону права лично участвовать в процессе наряду со своим представителем. Вместе с тем следует иметь в виду, что суд вправе вызвать сторону для личных объяснений и при наличии представителя.
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ" 2002 г. (ст.2, п.4) установил, что представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском судопроизводстве могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.
Представительство, осуществляемое адвокатами, относится к разряду добровольного представительства. Основанием такого представительства является договор поручения (глава 49 ГК РФ)18, в силу которого сторона или третье лицо доверяет адвокату-представителю ведение своего дела в суде. Договор (соглашение) поручения заключается в письменной форме (ст. 161 ГК РФ) между доверителем, с одной стороны, и юридической консультацией, с другой стороны. В договоре наряду с существенными условиями может быть указан конкретный адвокат (адвокаты), который будет исполнять поручение.
Согласно ст.434 ГК РФ, договор может считаться заключенным в письменной форме как в том случае, когда составлен один документ, подписанный сторонами, так и когда произошел обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
В отличие от уголовного судопроизводства, в гражданском процессе адвокат не связан волей клиента и поэтому он может отказаться от представительства. Отказ от представительства может иметь место не только в связи с отсутствием правовой позиции по делу, но и по соображениям адвокатской этики. При заключении договора поручения возможности отказа от представительства и его последствия должны быть оговорены.
Процессуальное положение адвоката-представителя определяется следующим образом: не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах полученных от доверителя полномочий.
Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Стороны состязаются, доказывая обоснованность заявленных требований и возражений, отстаивая свои правовые позиции. Адвокат, являясь представителем стороны в процессе, в соответствии со ст. 50 ГПК РСФСР также должен доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений. В этих целях адвокат-представитель участвует в доказывании, используя средства судебного доказывания, которые исчерпывающе перечислены в законе (ч.2 ст.49 ГПК РСФСР). К их числу относятся: объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, вещественные доказательства и заключения экспертов. При этом законодатель отметил (ч. 3 ст. 49 ГПК РСФСР), что доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.
Роль адвоката-представителя в судебном доказывании выражается в его участии в собирании, проверке и оценке доказательств.
Для участия в процессе адвокат-представитель, прежде всего, должен определить предмет доказывания.
Понятие предмета доказывания большинством ученых определяется как совокупность фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно разрешил дело по существу, применив нормы материального права, регулирующие конкретное спорное правоотношение, и определив права и обязанности сторон.
Следовательно, предмет доказывания по гражданским делам определяются утверждениями и возражениями сторон. Правильно определить объем предмета доказывания по делу - значит придать всему процессу доказывания нужное направление и соответствующее распределение обязанностей по доказыванию, поскольку каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований или возражений.
Как правило, предмет доказывания определяется адвокатом-представителем истца при подготовке искового заявления, а при представлении интересов иных лиц участвующих в деле, в стадии подготовки дела или с момента вступления в процесс. Исключением, пожалуй, являются случаи изменения предмета и оснований иска, о чем будет сказано позднее.
Правильно, с нашей точки зрения, полагает М.К. Треушников, что определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами. Объем фактов предмета доказывания в ходе процесса по гражданскому делу может изменяться в связи с изменением оснований или предмета иска, увеличением или уменьшением размера исковых требований.
Основание иска - это обстоятельства, на которые ссылается истец в подтверждение исковых требований.

<< Пред. стр. 3 (из 7) След. >>

Список литературы по разделу