<< Пред.           стр. 9 (из 16)           След. >>

Список литературы по разделу

  Ответственность нескольких лиц за исполнение обязательств бывает солидарной, долевой и субсидиарной.
  При долевой ответственности каждый из должников должен только оговоренную долю обязательства, исполнив которую, он освобождается от ответственности.
  При солидарной ответственности кредитор вправе требовать от любого из должников полного исполнения обязательства. В сфере предпринимательства ответственность, как правило, является солидарной. Только договор или в отдельных случаях закон может предусмотреть противное.
  Участник, выполнивший за других солидарное обязательство, вправе требовать от остальных должников возмещения. Это право называется правом регресса, а соответствующее обязательство остальных должников - регрессным.
  Отдельный вопрос - возможность перемены лиц в обязательстве. Кредитор вправе передать свое право требования другому лицу, не спрашивая на то разрешения должника, он должен только уведомить последнего. Форма уступки требования, основанного на сделке, должна соответствовать форме сделки.
  Обязательства прекращаются разными способами:
  • исполнением его обязанной стороной, подтверждением его является расписка кредитора;
  • отступное, о котором могут договориться стороны;
  • зачетом аналогичного встречного требования. Согласно ГК для этого достаточно заявления одной стороны (ст. 410).
 
  Основной способ возникновения обязательств - конкретные договоры между субъектами права. Они не могут противоречить правовым актам, но в остальном предоставляют договаривающимся сторонам свободу. В соответствии со ст. 420 ГК, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные в ГК.
  При этом граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
  Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
  Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
  Во второй части ГК содержатся нормы, касающиеся основных типов договоров: купли-продажи; поставки товаров; контрактации; мены; дарения; аренды и проката; подряда; заема и кредита, в том числе банковских вкладов и счетов; хранения; страхования; поручения; комиссии; агентирования и других. Тем не менее перечисленными выше типами не исчерпываются возможные типы договоров.
  ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ
  1. Что такое обязательственное право?
  2. Дайте определение обязательства.
  3. Укажите основные источники обязательств.
  4. В чем состоит разница между солидарной, долевой и субсидиарной ответственностью?
  5. Какой основной способ возникновения обязательств предусмотрен в гражданском праве?
 
 8.5 ЦЕННЫЕ БУМАГИ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ И
  ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ О ЦЕННЫХ БУМАГАХ
 
  Ценная бумага удостоверяет некоторые права ее владельца-кредитора по отношению к должнику-эмитенту - лицу, выдавшему ее. Ее суть и ценность - именно эти права, ею удостоверяемые, однако сама она - вещь (ст. 128 ГК). Таким образом, ценная бумага, являясь "овеществлением прав", служит связующим звеном между двумя различными областями права - вещным и обязательственным правом.
  Иными словами, ценная бумага - это вещь, символизирующая собой некий комплекс прав, который в принципе должен регулироваться обязательственным правом. В то же время "вещность" ценной бумаги позволяет прилагать к ней такие категории, как право собственности и все связанные с ней понятия и нормы вещного права. Отсюда в свою очередь возникает возможность обычного юридического оформления таких операций, как купля-продажа ценных бумаг, их залог и т. п., что очень важно для поддержки ликвидности. Такой вещью является документ, в котором и удостоверены права его владельца.
  Согласно ст. 142 ГК, ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
  С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).
  Понятие ценной бумаги формировалось во времена, когда не существовало понятия "бездокументарная ценная бумага". Поскольку ни у кого не вызывает протеста понятие "юридическое лицо", проблема состоит в том, чтобы дать как можно более точное определение этому абстрактному понятию.
  Если понятие бездокументарной ценной бумаги формулировать в терминах обязательственного права, то это приведет к разным определениям и законам для документарных и бездокументарных ценных бумаг.
  Если для бездокументарной бумаги, у которой отсутствует материальный носитель, применить нормы вещного права, то такое определение противоречит ст. 142 Гражданского кодекса. Тем не менее, как будет показано ниже, этот путь был использован в Законе "О рынке ценных бумаг" (ст. 2).
  ГК перечисляет классические виды ценных бумаг, но оставляет возможность для расширения их списка (ст. 143):
  • государственная облигация,
  • облигация,
  • вексель,
  • чек,
  • депозитный и сберегательный сертификаты,
  • банковская сберегательная книжка на предъявителя,
  • коносамент,
  • акция,
  • приватизационные ценные бумаги,
  • другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
 
  Документы, являющиеся ценной бумагой, должны быть составлены в определенной форме. Эта норма, по-видимому, имеет свое происхождение от векселя - исторически первой ценной бумаги, являвшей собой абстрактное денежное обязательство. Однако столь же строгих требований к форме других бумаг не выработано.
  Согласно ст. 144 ГК, виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законом или в установленном им порядке. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность.
  В Гражданском кодексе установлены и некоторые нормы, относящиеся к исполнению прав, удостоверенных ценной бумагой. В зависимости от способа удостоверения прав собственности на ценную бумагу различают разные ее формы: ценную бумагу на предъявителя, именную или ордерную.
  Права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать следующим субъектам прав:
  • предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя);
  • названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);
  • названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).
  Законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя.
  Соответственно форме трактуется и переход прав на ценную бумагу. Здесь ГК частично повторяет международный закон о векселе.
  Так (ст. 146 ГК), для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии).
  В соответствии со статьей 390 ГК лицо, передающее право по ценной бумаге, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение.
  Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента. Лицо, передающее право по ценной бумаге (индоссант), несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление. Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права, удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или приказу которого передаются права по ценной бумаге - индоссата.
  Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (если указано лицо, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение).
  Если индоссамент ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату, то он называется препоручительным индоссаментом. В этом случае индоссат выступает в качестве представителя.
  Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно (ст. 147 ГК). В случае удовлетворения требования законного владельца ценной бумаги об исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими лицами из числа обязавшихся до него по ценной бумаге они приобретают право обратного требования или регресса к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге. Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается.
  Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков.
  Отдельно в ГК рассмотрен вопрос о восстановлении утраченной ценной бумаги. Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством (ст. 148).
  В отношении широко распространенных бездокументарных ценных бумаг ГК фактически ограничивается отсылкой к другим законам (ст. 149): в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т. п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.
  Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве. Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.
  Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.
  Отсутствие регламентации бездокументарных ценных бумаг сделало необходимым их детальное рассмотрение в Законе "О рынке ценных бумаг".
  Так, в законе дается понятие эмиссионной ценной бумаги:
  Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:
  1. закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом "О рынке ценных бумаг" формы и порядка;
  2. размещается выпусками;
  3. имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
 
  Выпуск ценных бумаг означает совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер.
  Эмитентом может выступать юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
  Далее приведены определения некоторых конкретных эмиссионных бумаг.
  Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Выпуск акций на предъявителя разрешается в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
  Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.
  Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются:
  * сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев);
  * сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).
  В ст. 28 Закона "О рынке ценных бумаг" уточнены положения ст. 147 ГК в отношении удостоверения прав собственности на бездокументарные ценные бумаги. Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются: .
  - в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра;
  - в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.
 
  Ст. 18 Закона "О рынке ценных бумаг" уточняет способ удостоверения объема соответствующих прав, составляющих эмиссионную ценную бумагу: фактически эти права всегда удостоверяет документ в соответствии с ГК, но в случае бездокументарной бумаги этим документом является не сертификат ценной бумаги, а специальное решение о выпуске, принимаемое эмитентом.
  Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством Российской Федерации.
  В случае расхождений между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, приведенными в сертификате эмиссионной ценной бумаги, владелец имеет право требовать осуществления прав, закрепленных этой ценной бумагой, в объеме, установленном сертификатом. Эмитент несет ответственность за несовпадение данных, содержащихся в сертификате эмиссионной ценной бумаги, с данными, содержащимися в решении о выпуске ценных бумаг, в соответствии с законодательством Российской Федерации.
  Именные эмиссионные ценные бумаги - ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.
  Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя - ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.
  Документарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или в случае депонирования такового на основании записи по счету депо.
  Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг на основании записи по счету депо.
  Сертификат эмиссионной ценной бумаги - документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата.
  Согласно ст. 16 Закона "О рынке ценных бумаг", форма и порядок удостоверения, уступки и осуществления прав, закрепленных эмиссионной ценной бумагой, определяются законом и указываются в решении о выпуске ценных бумаг. Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться в одной из следующих форм:
  * именные ценные бумаги документарной формы выпуска (именные документарные ценные бумаги);
  * именные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска (именные бездокументарные ценные бумаги);
  * ценные бумаги на предъявителя документарной формы выпуска (документарные ценные бумаги на предъявителя).
 
  Таким образом, эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.
  Таким образом, к ценной бумаге приравнивается любой комплекс прав, оформленный соответствующим образом и обладающий признаками, характеризующими эмиссионную ценную бумагу. Другими словами, любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг".
  Если со временем этот подход будет использован в Гражданском кодексе, это позволит сделать единообразным законодательное регулирование документарных и бездокументарных ценных бумаг. Тогда под ценной бумагой будет пониматься сам комплекс прав, а роль документа (сертификата) сведется к одному из способов удостоверения прав, закрепленных ценной бумагой.
 
  ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ.
  1. В чем заключается специфика ценной бумаги в системе объектов права?
  2. Дайте определение ценной бумаги по ГК РФ.
  3. Какие виды ценных бумаг описаны в ГК РФ?
  4. Дайте определение эмиссионной ценной бумаги.
  5. Укажите особенности регулирования документарных и бездокументарных ценных бумаг.
 
  ГЛАВА 9. ОСНОВЫ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
 
 9.0 ЗНАЧЕНИЕ И ФАКТОРЫ КОРПОРАТИВНОГО
 УПРАВЛЕНИЯ
  Любое законодательство об АО, в том числе и российское, имеет своим предметом два крупных блока вопросов:
  * внутренняя жизнь АО (создание, преобразование и ликвидация АО, права акционеров и компетенция органов управления);
  * взаимоотношения акционерных обществ с внешней средой, служащей потенциальным источником капитала (выпуск АО акций и облигаций, условия приобретения крупных пакетов акций АО).
 
  Вопросы внутреннего управления в АО и его взаимоотношений с внешней средой очень тесно переплетены. Эффективное управление способствует более продуктивной деятельности компании и формированию адекватной рыночной оценки акций, следовательно, понимание принципов управления АО очень важно как для потенциального инвестора и профессионального участника рынка ценных бумаг, так и для рядового акционера и представителя органов управления АО.
  Обычно под корпоративным управлением и контролем понимается вся сфера деятельности корпорации (компании, АО), связанная с отношениями собственности и взаимодействием между различными ее субъектами, а также с отношениями между этими субъектами и другими заинтересованными группами (наемные руководители и работники, кредиторы, государственные органы). Именно такая деятельность требует четкого правового регулирования.
  Что касается процедур управления и контроля в АО, с точки зрения организации фирмы, т. е. структур функционального и линейного управления, схем административной подчиненности, должностного определения полномочий и прочих структурных факторов организации, то эти проблемы решаются каждой компанией самостоятельно с учетом ее собственных целей и стратегии и не требуют законодательного регулирования.
  Независимо от различных определений и теоретических подходов, ключевая задача корпоративного управления является общепризнанной: защита определенного круга участников корпоративных отношений от потенциального произвола (неэффективной деятельности) наемных менеджеров. Различие состоит в типах и степени вовлечения в сферу корпоративных отношений различных категорий таких потенциальных участников.
  В самом узком понимании корпоративное управление состоит в обеспечении деятельности менеджеров по управлению предприятием в интересах владельцев-акционеров. Многие исследователи рассматривают корпоративное управление как пути и способы, с помощью которых всем финансовым внешним инвесторам гарантируется доход на свои инвестиции. К финансовым внешним инвесторам относятся не только держатели акций, но и кредиторы корпорации. Наконец, в наиболее широкой трактовке корпоративное управление - это учет и защита интересов как финансовых, так и нефинансовых инвесторов, вносящих свой вклад в деятельность корпорации (концепция "соучастников"). К нефинансовым инвесторам могут относиться служащие (специфические навыки для корпорации), поставщики (специфическое оборудование для корпорации), местные власти (инфраструктура и налоги в интересах корпорации) и др.
  Очевидно, что степень охвата потенциальных "объектов защиты" посредством корпоративного управления во многом определяется экономическими, правовыми, историческими и этическими традициями в конкретном обществе. Среди важных факторов, которые оказывают влияние на формирование конкретной (национальной) модели корпоративного управления (контроля), следует выделить:
  1. конкретная структура владения акциями в корпорации;
  2. специфика финансовой системы в целом как механизма трансформации сбережений в инвестиции (типы и распределение финансовых контрактов, состояние финансовых рынков, типы финансовых институтов, роль банковских институтов);
  3. соотношение источников финансирования корпорации; макроэкономическая ситуация и экономическая политика в стране;
  4. политическая система (существует ряд исследований, проводящих прямые параллели между устройством политической системы "избиратели-парламент-правительство" и моделью корпоративного управления "акционеры-совет директоров-менеджеры");
  5. история развития и современные особенности правовой системы и культуры;
  6. традиционная (исторически сложившаяся) национальная идеология; сложившаяся практика деловых отношений;
  7. традиции и степень вмешательства государства в экономику и его роль в регулировании правовой системы.
 
  Определенная консервативность характерна для любой модели корпоративного управления, а формирование его конкретных механизмов обусловлено историческим процессом в конкретной стране. Это означает, в частности, что не следует ждать быстрых изменений модели корпоративного управления вслед за какими-либо радикальными правовыми изменениями.
  Необходимо подчеркнуть тот факт, что для России и других стран с переходной экономикой в настоящее время характерны только формирующиеся и промежуточные модели корпоративного управления, которые зависят от выбранной модели приватизации. Для них типичны ожесточенная борьба за контроль в корпорации, недостаточная защита акционеров (инвесторов), недостаточно развитое правовое и государственное регулирование.
  Среди наиболее важных специфических проблем, присущих (в данном контексте) большинству стран с переходной экономикой и создающих дополнительные трудности формирования моделей корпоративного управления и контроля, следует выделить:
  • относительно нестабильная макроэкономическая и политическая ситуация;
  • неблагоприятное финансовое состояние большого числа вновь созданных корпораций;
  • недостаточно развитое и относительно противоречивое законодательство в целом;
  • слабость инфраструктуры для обеспечения исполнения корпоративного законодательства (проблема инфорсмента);
  • доминирование в экономике крупных корпораций и проблема монополизма;
  • во многих случаях значительная первоначальная "распыленность" владения акциями;
  • особая роль менеджеров (директоров) в корпоративном контроле;
  • продолжающаяся борьба за контроль в корпорациях и соответственно нестабильность системы прав собственности;
  • социально-политические преграды для проведения реальных процедур банкротства убыточных корпораций;
  • слабые и неликвидные (малоликвидные) рынки корпоративных ценных бумаг;
  • неразвитая система финансовых институтов;
  • проблема "прозрачности" эмитентов и рынков;
  • как следствие отсутствие (неразвитость) внешнего контроля за менеджерами бывших государственных предприятий;
  • слабые внутренние (национальные) и опасающиеся многих дополнительных рисков внешние (иностранные) инвесторы;
  • отсутствие (забвение) традиций корпоративной этики и культуры;
  • сохранение значительной доли собственности у государства;
  • коррупция и прочие криминальные аспекты проблемы.
 
  В этом - одно из принципиальных отличий от "классических" моделей, сложившихся в странах с развитой рыночной экономикой, которые относительно стабильны и имеют более чем столетнюю историю.
  Каждая страновая модель (наиболее известны англосаксонская, германская и японская) формировалась в течение исторически длительного периода и отражает прежде всего специфические национальные условия социально-экономического развития, традиции и идеологию. Прямое и автоматическое перенесение зарубежных моделей на "целинную" почву переходных экономик не только бессмысленно, но и опасно для дальнейшего реформирования.
  Принципиально важным правовым условием достижения прогресса в сфере корпоративного управления должно быть интенсивное государственное регулирование как долгосрочного характера (базовые законы), так и оперативного типа (защита инвесторов, регулирование корпоративных конфликтов, предотвращение злоупотреблений и мошенничества).
  Центральной идеей как долгосрочного, так и оперативного государственного регулирования в этой области должна быть правовая защита инвесторов. Хотя основой для такой защиты должно быть законодательство о компаниях, эффективность правовой защиты зависит от многих сопряженных актов: о ценных бумагах, о рынке ценных бумаг, о банках, о небанковских финансовых институтах, о банкротствах и др.
 
  ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ
  1. Какой круг отношений входит в понятие корпоративного управления и контроля?
  2. В чем заключается основная задача корпоративного управления?
  3. Какие факторы важны для формирования конкретной модели корпоративного управления?
  4. Почему проблемы корпоративного управления и контроля важны для развития АО и экономики в целом?
  5. Как связаны между собой задачи корпоративного управления и защита инвесторов?
 
 
  9.1 СОЗДАНИЕ АО
  Деятельность акционерных обществ в России регулируется Федеральным законом от 26.12.95 ? 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - закон), основой норм которого является Гражданский кодекс Российской Федерации, устанавливающий общие положения об акционерном обществе.
  В соответствии со ст. 2 закона, акционерным обществом (АО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
  Создание акционерного общества может осуществляться:
  * путем учреждения нового юридического лица,
  * путем реорганизации уже существующего юридического лица.
 
  Учредителями общества могут являться как граждане, так и юридические лица, при этом допускается возможность учреждения акционерных обществ государственными органами или органами местного самоуправления
  Число учредителей открытого АО не ограничено, число учредителей в закрытых АО - не более 50.
  Закон содержит ограничение по составу учредителей: единственным учредителем общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
  Единственным учредительным документом АО является устав. В целях защиты прав и интересов акционеров и потенциальных инвесторов Законом предусмотрено, что по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Изменения и дополнения в устав общества приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
  При учреждении общества учредители заключают между собой договор о его создании, в котором содержится информация о размере уставного капитала общества, типах акций и порядок оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. Денежная оценка имущества, вносимого учредителями в оплату акций, утверждается учредителями единогласно.
  Юридическое значение уставного капитала заключается в том, что его размер определяет пределы минимальной имущественной ответственности общества по своим обязательствам. Экономическое и практическое значение создания уставного капитала состоит в возможности оперативного привлечения финансовых средств, необходимых для начала реальной хозяйственной деятельности.
  Минимальный размер уставного капитала для открытого АО составляет 1000 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), для закрытого АО - 100 МРОТ.
  Уставный капитал равен номинальной стоимости размещенных (т. е. приобретенных акционерами) акций. Объявленные акции представляют собой акции, которые АО вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям. Таким образом, дополнительные акции могут быть размещены только в пределах объявленных акций.
 
  ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ
  1. Какие существуют способы создания АО?
  2. Кто может быть учредителем АО, какие существуют ограничения для учредителей?
  3. Какие учредительные документы требуются при учреждении АО?
  4. Опишите требования к уставному капиталу АО.
  5. Что такое объявленные акции?
 
 9.2 ПРЕОБРАЗОВАНИЕ И ЛИКВИДАЦИЯ АО
 
  Законом установлена возможность реорганизации обществ в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
  С целью защиты прав акционеров и кредиторов реорганизуемого АО закон устанавливает для каждой формы реорганизации порядок:
  • перехода прав и обязанностей реорганизуемого АО,
  • действий совета директоров,
  • принятия решения общим собранием АО,
  • утверждения разделительного баланса или передаточного акта,
  • определения возможности конвертации акций реорганизуемых АО в акции вновь возникших обществ.
 
  Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи к нему в соответствии с передаточным актом всех прав и обязанностей реорганизуемых АО с прекращением деятельности последних.
  Общее собрание каждого АО, участвующего в слиянии, принимает решения о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, об утверждении передаточного акта. Утверждение устава и выборы совета директоров вновь возникшего АО проводятся на совместном общем собрании акционеров тех обществ, которые принимают участие в слиянии.
  Присоединением общества признается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому АО. При этой форме реорганизации передача имущества осуществляется посредством заключения договора о присоединении и утверждения передаточного акта между присоединяемым АО и обществом, к которому осуществляется присоединение.
  Разделением общества признается прекращение его деятельности с передачей всех его прав и обязанностей к вновь создаваемым АО в соответствии с разделительным балансом. Общее собрание акционеров реорганизуемого АО утверждает решение о реорганизации общества в форме разделения, о создании новых АО, о порядке конвертации акций реорганизуемого АО в акции и/или иные ценные бумаги вновь созданных обществ. Общее собрание каждого вновь создаваемого АО утверждает устав и избирает совет директоров.
  Выделением АО признается создание одного или нескольких АО с передачей им в соответствии с разделительным балансом части прав и обязанностей реорганизуемого АО без прекращения деятельности последнего.
  Преобразование юридического - изменение его организационно-правовой формы. АО может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Имущественные права и обязанности реорганизованного АО переходят в соответствии с передаточным актом к вновь возникшему юридическому лицу с новым правовым статусом. Порядок обмена акций АО на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива утверждает общее собрание акционеров реорганизуемого АО.
  С целью защиты прав кредиторов при любой форме реорганизации общество обязано уведомить кредиторов в письменной форме не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации.
  С целью защиты прав акционеров закон предусматривает право акционера требовать от АО выкупа всех или части принадлежащих ему акций в случае принятия решения о реорганизации общества, если акционер голосовал против или не принимал участия в голосовании.
  АО считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а при реорганизации в форме присоединения - с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
  Ликвидация АО - прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. Общество может быть ликвидировано добровольно или по решению суда. Исключительным правом принятия решения по добровольной ликвидации общества обладает общее собрание акционеров (квалифицированным большинством в 3/4 голосов акционеров, присутствующих на собрании, - владельцев голосующих акций).
  Порядок ликвидации АО и очередность выплат кредиторам осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом.
  Особенность ликвидации АО - порядок и очередность распределения между акционерами оставшегося после завершения расчетов с кредиторами имущества ликвидируемого общества:
  1) выплаты по акциям, подлежащим выкупу обществом у акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросам:
  * реорганизации общества,
  * совершения крупной сделки,
  * внесения изменений и дополнений в устав АО, ограничивающих права данных акционеров;
  2) выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и ликвидационной стоимости по привилегированным акциям,
  3) распределение имущества между владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций, по которым не определена ликвидационная стоимость.
 
  ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ
  1. Перечислите методы реорганизации АО.
  2. Какие вопросы обязательно должны быть решены при реорганизации для защиты интересов инвесторов и кредиторов?
  3. В чем состоит различие между слиянием и присоединением общества?
  4. Как осуществляется преобразование общества?
  5. В каком порядке происходит распределение имущества ликвидируемого общества?
 
  9.3 ПРАВА АКЦИОНЕРОВ
 
  АО является собственником принадлежащего ему имущества, включая имущество, переданное ему акционерами в уставный капитал. Соответственно акционеры имеют по отношению к обществу имущественные права, выраженные акцией как ценной бумагой.
  АО вправе выпускать только именные акции двух категорий - обыкновенные и привилегированные. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций общества должна быть не более 25 % от уставного капитала АО.
  Обыкновенная акция дает право:
  • на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам компетенции общего собрания (см. "Компетенция органов управления АО");
  • на получение дивидендов;
  • на получение части имущества в случае ликвидации общества.
  Все обыкновенные акции общества и привилегированные акции одного типа должны иметь одинаковую номинальную стоимость и предоставлять ее владельцу одинаковый объем прав.
  Привилегированная акция предоставляет право:
  • на получение дивиденда в виде фиксированной суммы или процента к номинальной стоимости акций;
  • право на получение определенной в уставе части имущества АО в случае его ликвидации (ликвидационной стоимости).
 
  Владельцы привилегированных акций имеют преимущества перед владельцами обыкновенных акций в получении соответствующих выплат (установленного размера дивиденда, ликвидационной стоимости).
  Дивиденды по акциям выплачиваются из чистой прибыли или в случае привилегированных акций - за счет средств специально созданных для этих целей фондов, что позволяет обществу обеспечить дополнительную гарантию для владельцев привилегированных акций.
  Дивиденды выплачиваются ежеквартально, раз в полгода (промежуточные дивиденды) или раз в год (годовые дивиденды). Решение о выплате промежуточных дивидендов и о их размере принимает совет директоров. Решение о выплате годовых дивидендов и о их размере принимает общее собрание по рекомендации совета директоров. Годовой дивиденд не может быть меньше промежуточного и больше рекомендованного советом директоров.
 
  Существуют обстоятельства, при которых общество не вправе выплачивать дивиденды:
  * до полной оплаты уставного капитала;
  * до выкупа акций, подлежащих выкупу;
  * при наличии или появлении в результате выплаты дивидендов признаков несостоятельности (банкротства);
  * если стоимость чистых активов меньше суммы уставного капитала, резервного фонда и превышения ликвидационной стоимости привилегированных акций над номинальной стоимостью.
 
  Кумулятивные привилегированные акции предусматривают накапливание невыплаченного дивиденда или его части с целью последующей выплаты. Тем не менее выплата дивидендов по привилегированным акциям не является обязательством АО, в отличие от выплаты процентов по облигациям.
  Таким образом, привилегированные акции представляют собой попытку найти компромисс между желанием общества привлечь дополнительные средства без обязательства их возврата (погашения номинальной суммы займа) и нежеланием "разводнять" контроль в АО путем увеличения числа лиц, имеющих право на участие в управлении обществом.
  В случае предусмотренной в уставе конвертации привилегированных акций в обыкновенные акции, привилегированные акции могут обладать правом голоса. С целью обеспечения возможности защиты владельцами привилегированных акций своих интересов законом предусмотрены обстоятельства, при которых владельцам привилегированных акций предоставляется право голоса на общем собрании:
  - при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества;
  - по всем вопросам компетенции общего собрания, начиная с собрания, следующего за годовым, на котором были не были приняты решения:
  а) о выплате дивидендов или о неполной их выплате;
  б) о полной выплате накопленных дивидендов по кумулятивным акциям, если такое решение должно быть принято.
 
  Таким образом, голосующей акцией АО является обыкновенная или привилегированная акция, предоставляющая ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Право голоса акция предоставляет ее приобретателю только с момента ее полной оплаты, за исключением акций, приобретенных учредителями в момент создания АО. По акциям, поступившим в распоряжение общества в случае неполной их оплаты в установленные при размещении сроки, а также при выкупе обществом акций у своих акционеров, право голоса не предоставляется.
  В случае размещения дополнительных (т. е выпущенных в порядке увеличения уставного капитала) акций и иных конвертируемых в акции ценных бумаг посредством открытой подписки с оплатой в денежной форме акционеры - владельцы голосующих акций АО могут иметь, если это предусмотрено уставом, преимущественное право приобретения указанных ценных бумаг общества.
  Преимущественное право не влияет на природу открытой подписки. Реализация данного права не преобразует открытую подписку в закрытую, даже в случаях полного размещения дополнительно выпущенных акций среди акционеров акционерного общества. Общее собрание акционеров вправе принять решение о неприменении преимущественного права на срок не более одного года.
  Акционеры, владеющие не менее чем 2 процентами голосующих акций общества, имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества.
  Акционеры, владеющие не менее чем 10 процентами голосующих акций общества, имеют право требовать от совета директоров проведения внеочередного общего собрания акционеров общества, а в случае отказа в этом - имеют право созыва такого собрания.
  Каждый акционер имеет право требовать подтверждения его прав на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества. Выписка из реестра акционеров не является ценной бумагой и соответственно ее передача третьему лицу не означает совершения сделки и, конечно, не влечет перехода права собственности на акции.
 
  ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ
  1. Какие права предоставляет обыкновенная акция?
  2. Какие права предоставляет привилегированная акция?
  3. Кто имеет преимущества в получении дивиденда и ликвидационной стоимости - владельцы привилегированных акций или владельцы обыкновенных акций?
  4. При каких обстоятельствах общество не вправе выплачивать дивиденды?
  5. Кому и в каких случаях предоставляется преимущественное право приобретения ценных бумаг общества?
 
  9.4 КОМПЕТЕНЦИЯ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ
  В АО действует трехзвенная структура органов управления. Каждый из органов управления принимает решения по вопросам деятельности общества в соответствии со своей компетенцией. Разделение компетенции по управлению обществом между несколькими органами возникает в силу того, что текущее руководство деятельностью АО предполагает помимо профессионализма достаточную степень самостоятельности при принятии решений и, следовательно, необходимость контроля за деятельностью управляющего и сосредоточения функций принятия решений по наиболее важным для АО вопросам в тех органах, которые непосредственно представляют интересы акционеров.
  Закон об АО:
  * определяет систему органов управления АО;
  * устанавливает компетенцию каждого органа управления;
  * определяет порядок образования и деятельности органов управления АО;
  * предусматривает необходимость создания при определенных условиях дополнительных органов (ревизионная комиссия, счетная комиссия), чья деятельность является вспомогательной и способствует эффективной работе органов управления АО и защите интересов акционеров;
  * предусматривает возможность использования услуг сторонних организаций (независимого оценщика, аудитора).
  В АО создаются и действуют:
  • общее собрание акционеров;
  • совет директоров (наблюдательный совет);
  • исполнительный орган общества.
 
  Исключением является АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50, в которых уставом может быть предусмотрено, что функции совета директоров может выполнять общее собрание акционеров.
  Общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерного общества. Посредством участия акционеры - владельцы голосующих акций реализуют свое право на участие в управлении АО. Собрание акционеров вправе рассматривать и принимать решения только по вопросам, отнесенным к его компетенции законом и уставом.
  Уставом общества компетенция общего собрания не может быть расширена по сравнению с компетенцией, установленной законом, но может быть сужена. Исключением является случай, когда число акционеров - владельцев голосующих акций менее 50. Совет директоров при этой отсутствует, и общее собрание принимает на себя часть вопросов исключительной компетенции совета директоров.
  Компетенция общего собрания - это допустимый перечень вопросов, которые собрание в соответствии с законом вправе рассматривать и принимать по ним решения. Компетенция общего собрания делится на исключительную и альтернативную.
  Исключительная компетенция - это часть вопросов компетенции собрания акционеров, которая не может быть передана исполнительным органам общества.
  Компетенция общего собрания состоит из организационных и имущественно-правовых вопросов.
  К организационным вопросам относится следующее:
  1. внесение изменений и дополнений в устав, утверждение устава в новой редакции (кроме случаев, связанных с увеличением уставного капитала);
  2. принятие решения по предложению совета директоров о реорганизации общества и назначении ликвидационной комиссии и утверждении промежуточного и окончательного балансов;
  3. определение количественного состава совета директоров, избрание ее членов и досрочное прекращение их полномочий;
  4. определение количественного состава ревизионной комиссии, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
  5. утверждение аудитора общества;
  6. избрание по предложению совета директоров членов счетной комиссии.
  К имущественно-правовым вопросам компетенции общего собрания можно отнести следующее:
  * принятие решения об увеличении или уменьшении уставного капитала;
  * принятие решения о консолидации и дроблении размещенных акций;
  * принятие решения о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки.
  Альтернативная компетенция - это часть вопросов компетенции собрания акционеров, которая может передаваться на решение другим органам управления.
  К альтернативным вопросам компетенции общего собрания относятся:
  • решение об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций;

<< Пред.           стр. 9 (из 16)           След. >>

Список литературы по разделу