<< Пред.           стр. 3 (из 15)           След. >>

Список литературы по разделу

  Законодательство о конституционном судопроизводстве предусматривает предварительное рассмотрение обращений, которое включает рассмотрение обращений Секретариатом Конституционного Суда РФ и самостоятельную стадию конституционного судопроизводства - предварительное изучение обращения судьями Конституционного Суда РФ.
  Секретариат Конституционного Суда РФ регистрирует все обращения, поступающие в Конституционный Суд РФ, после чего передает их председателю Конституционного Суда РФ, либо в случаях, предусмотренных ст. 40 Закона "О Конституционном Суде РФ", уведомляет заявителя о несоответствии его обращения требованиям закона. Заявитель вправе устранить указанные недостатки и вновь направить обращение в Конституционный Суд РФ.
  По поручению председателя Конституционного Суда РФ один или несколько судей в срок не более двух месяцев с момента регистрации обращения, проводят его предварительное изучение, заканчивающееся заключением судьи (судей) и его докладом в пленарном заседании Конституционного Суда РФ. Срок для решения в пленарном заседании по вопросу о принятии либо непринятии обращения к рассмотрению установлен в пределах месяца с момента завершения предварительного изучения обращения судьей (судьями). О принятом решении уведомляются стороны.
  В случаях, не терпящих отлагательства, в том числе и по ходатайству стороны или ее представителя. Конституционный Суд РФ может обратиться к соответствующим органам и должностным лицам с предложением о приостановлении действия оспариваемого акта, процесса вступления в силу оспариваемого международного договора Российской Федерации до завершения рассмотрения дела Конституционным Судом РФ.
  Участвуя в процессе рассмотрения Конституционным Судом РФ, стороны и их представители дают объяснения с приведением правовых аргументов в обоснование своей позиции, отвечают на вопросы судей и другой стороны (ст. 62), по окончании судебного исследования выступают с заключительным выступлением (ст. 66). При этом, в своих заключительных выступлениях стороны и их представители не вправе ссылаться на документы и обстоятельства, не исследовавшиеся Конституционным Судом РФ.
  Если Конституционный Суд РФ после заключительных выступлений сторон признает необходимым выяснить дополнительные обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения дела, или исследовать новые доказательства, он выносит решение о возобновлении рассмотрения вопроса.
  По окончании дополнительного исследования стороны и их представители имеют право на повторное заключительное выступление, но лишь в связи с новыми обстоятельствами и доказательствами (ст. 67).
  Важнейшей характеристикой любого вида правосудия является право заинтересованных участников процесса на обжалование состоявшегося решения. Действующий Закон "О Конституционном Суде РФ" такого права не предусматривает, как бы заранее постулируя безупречность и истинность его решений. Хотя обилие особых мнений судей Конституционного Суда РФ по некоторым его решениям такой постулат явно отвергают.
  Закон "О Конституционном Суде РФ" предусмотрел лишь возможность исправления неточностей в решении (ст. 82) и разъяснения решения (ст. 83).
  Помимо процессуальных правил, включенных в Закон "О Конституционном Суде РФ", многие организационные вопросы его деятельности решены в Регламенте Конституционного Суда РФ, принятом пленарным заседанием Конституционного Суда РФ на основании статей 21, 28 Закона "О Конституционном Суде РФ".
  В Регламенте подробно определяется процедура избрания Председателя, заместителя председателя и судьи-секретаря Конституционного Суда РФ, уточняются полномочия этих должностных лиц, регламентируется порядок формирования палат Конституционного Суда РФ.
  Адвокату, участвующему в конституционном судопроизводстве, необходимо тщательно изучить как процессуальные нормы Закона "О Конституционном Суде РФ", так и Регламент Конституционного Суда РФ, особенно в той его части, которая касается подготовки дел, судебного разбирательства и других вопросов, с которыми может столкнуться адвокат-представитель и по которым ему придется высказывать свое мнение или готовить письменное заключение.
  В своей практической деятельности адвокату приходится принимать участие не только в работе Конституционного Суда РФ, но и в конституционных и уставных судах субъектов Российской Федерации. На 1999 г. таковых в России было учреждено десять: Конституционная Палата Республики Адыгея, Уставной Суд Свердловской области и Конституционные суды в республиках Башкортостан, Бурятия, Дагестан, Кабардино-Балкария, Карелия, Коми, Марий Эл, Саха (Якутия).
  В некоторых субъектах Федерации пока еще только предполагается создание конституционных (уставных) судов, имеются и достаточно распространенные попытки возложения функций конституционного контроля на суды общей юрисдикции (областные, краевые).
  Конституционные суды субъектов Федерации - это судебные органы конституционного контроля, имеющие задачей защиту конституционного строя республики (иного субъекта Федерации), основных прав и свобод граждан, утверждения законности на территории их действия. Их функционирование основано на определенных процессуальных принципах, что сближает их с Конституционным Судом РФ и судами общей юрисдикции.
  В законе о конституционных, уставных судах субъектов Российской Федерации содержатся сходные, как правило процедурные, нормы судопроизводства.
  Приведем для иллюстрации отдельные положения областного закона Свердловской области "Об Уставном Суде Свердловской области" (принят 11 марта 1997 г.).
  "Уставной Суд Свердловской области является органом государственной власти Свердловской области как субъекта Российской Федерации. Уставной Суд входит в единую судебную систему Российской Федерации" (ст. 2 ч. 1).
  "Уставной Суд осуществляет официальное толкование Устава Свердловской области... рассматривает дела о соответствии Уставу Свердловской области: законов Свердловской области и постановлений палат Законодательного собрания Свердловской области; нормативных актов губернатора и Правительства Свердловской области; нормативных актов органов местного самоуправления" (из ст. 4 Устава).
  Устав предусматривает обычные для судопроизводства принципы деятельности Суда: независимость, коллегиальность, устность, непосредственность, непрерывность разбирательства, состязательность, равноправие сторон. В разделе II Устава содержатся подробные правила судопроизводства (поводы и основания рассмотрения дел в Уставном Суде, общие требования к обращению и документы, прилагаемые к нему, предварительное рассмотрение обращений и пр.).
  Статья 53, посвященная сторонам и их представителям, предусматривает представителей как по должности, так и по профессии, к числу которых отнесены адвокаты и лица, имеющие лицензию на оказание юридических услуг, специалисты, имеющие ученую степень по юридической специальности.
  Перечислены их права, подобные тем, которые предусматривает Закон "О Конституционном Суде РФ".
 
  Законодательные акты и литература
  Конституция РФ 1993 г.
  Закон "О Конституционном Суде РФ" 1994 г.
  Б.С. Эбзеев. Конституция, правовое государство. Конституционный Суд - М, 1997 г.
  В.А. Кряжков. Конституционное правосудие в субъектах Российской Федерации. - М., 1999.
  М.А. Митюков. Организация и компетенция конституционных и уставных судов субъектов Российской Федерации (в кн. Конституционное право: восточноевропейское обозрение). - М., 1996. Конституционное правосудие в субъектах Российской Федерации. Сборник нормативных актов. - М., 1997.
 
 Тема XIV.
 АДВОКАТ В ГРАЖДАНСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
 
  А. Адвокат - представитель в гражданском процессе в системе судов общей юрисдикции
 
 Право на обращение в суд за судебной защитой. Иск и его основание. Представительство в гражданском процессе.
 Предмет доказывания. Полномочия адвоката-представителя в суде первой инстанции (включая вопросы методики подготовки к судебному процессу).
 Участие адвоката в кассационном производстве.
 Участие адвоката в производстве надзорной инстанции, в производстве по вновь открывшемся обстоятельствам и исполнительной производстве.
 Особенности подготовки дел особого производства
 
  Согласно ст. 3 ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса.
  Данное определение права на обращение в суд за судебной защитой содержит признаки элементов, характеризующих и сам предмет судебной защиты в гражданском судопроизводстве, - это нарушение прав граждан и предприятий, организаций со стороны других лиц, а также угроза нарушения права в будущем и отсутствие предпосылок к добровольному восстановлению нарушенного права.
  В гражданском процессе существуют три вида судопроизводства; исковое производство (основной вид гражданского судопроизводства); производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений; особое производство. С введением в ГПК РСФСР Федеральным законом от 30.11.95 № 189-ФЗ главы 11-1 "Судебный приказ", утверждается мнение о наличии четвертого самостоятельного вида судопроизводства.
  Иск является процессуальным средством защиты субъективного права. Суть его состоит в обращении в суд за защитой права путем подачи письменного заявления, в котором заинтересованное лицо (истец) излагает свои требования к предполагаемому нарушителю права (ответчику). Именно наличие спорного правового требования истца к ответчику отличает иск от любого иного обращения в суд за защитой права или охраняемого законом интереса.
  Вопросам предъявления иска, его форме, содержанию, соединению исковых требований, предъявлению встречного иска и пр. посвящена гл. 12 ГПК РСФСР.
  Условиями права на предъявление иска, т.е. права на возбуждение процесса, являются: подведомственность спора суду; подсудность дела данному суду; дееспособность истца; наличие полномочий на ведение дела, а для адвоката - наличие полномочий на подписание заявления, на его подачу и ведение дела; соблюдение письменной формы искового заявления; оплата государственной пошлины.
  Статья 126 ГПК РСФСР содержит перечень требований к форме и содержанию искового заявления. Прежде всего, как уже отмечалось ранее, исковое заявление подается в суд в письменной форме. Занимаясь подготовкой проекта искового заявления, адвокат должен установить правильное и полное наименование судебной инстанции - адресата искового заявления и указать его в начале заявления.
  Далее в исковом заявлении указываются полное и четкое наименование истца и ответчика, третьих лиц (при их наличии), как с самостоятельными исковыми требованиями, так и без самостоятельных исковых требований, адрес их места жительства, а если стороной по делу является организация или предприятие, то его место нахождения. В случае если в процессе несколько истцов или несколько ответчиков, по указанным правилам даются сведения о каждом из них.
  Также в исковом заявлении должны быть сформулированы требования истца и указана цена иска, если иск подлежит оценке. Цене иска посвящена ст. 83 ГПК РСФСР.
  Обязательной составной частью искового заявления является указание оснований иска, т.е. обстоятельств, которыми истец обосновывает свое требование и доказательства. Таковыми являются утверждение о фактах, ссылки на свидетелей, лиц, у которых находятся необходимые для установления фактов, относящихся к делу, документы и предметы и др. (см. гл. 6 ГПК РСФСР "Доказательства").
  Заканчивается исковое заявление перечнем прилагаемых к заявлению документов, указанием даты и подписью истца или его представителя. В исковом заявлении, подаваемом адвокатом-представителем, должно быть указано наименование представителя с указанием полного названия юридической консультации, ее принадлежности к конкретной коллегии адвокатов, места нахождения, почтовых реквизитов.
  Гражданско-процессуальное представительство - это ведение дела в суде одним лицом в защиту и в интересах другого лица. Вопросам представительства в суде общей юрисдикции посвящена гл. 5 ГПК РСФСР.
  Комплекс процессуальных прав и обязанностей адвоката-представителя зависит от целей и оснований его участия в процессе.
  Частью 5 ст. 45 ГПК РСФСР предусмотрено, что полномочия адвоката-представителя удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией и подписанным заведующим юридической консультации. В этом случае адвокат-представитель по предъявлении ордера юридической консультации вправе подать в суд исковое заявление от имени истца-доверителя, знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам, заявлять ходатайства. Однако для того, чтобы адвокат-представитель имел специальные полномочия, а именно: полномочия полного или частичного отказа от исковых требований, передачи дела в третейский суд, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу, обжалования решения суда, предъявления исполнительного листа ко взысканию, получения присужденного имущества или денег - он должен иметь также и соответствующую доверенность (см. ст. 46 ГПК РСФСР).
  Таким образом, к исковому заявлению, поданному адвокатом-представителем, должен быть приложен ордер юридической консультации. Доверенность, выданная и оформленная в соответствии с требованиями закона (ст. 185 ГК РФ), удостоверяющая его полномочия (при наличии таковой), может быть также приложена к исковому заявлению или представлена суду в дальнейшем при рассмотрении дела по существу. Если адвокат-представитель имеет разовую доверенность, то она приобщается к делу. Общая доверенность предъявляется судье при установлении личности явившихся в судебное заседание и проверке полномочий представителя, а затем возвращается ему.
  Право вести дело в суде через представителя принадлежит лицам, участвующим в деле: сторонам, третьим лицам, как с самостоятельными исковыми требованиями, так и без таковых, а также физическим и юридическим лицам, участвующим в процессе по делам особого производства или по делам, возникающим из административно-правовых отношений.
  Судебное представительство допускается по всем гражданским делам, на всех стадиях процесса по конкретному гражданскому делу: в суде первой инстанции (начиная с подачи заявления), при пересмотре судебных постановлений в кассационном, надзорном порядке, по вновь открывшимся обстоятельствам, а также в исполнительном производстве.
  Ведение дела представителем не лишает сторону права лично участвовать в процессе наряду со своим представителем.
  Вместе с тем следует иметь в виду, что суд вправе вызвать сторону для личных объяснений и при наличии представителя.
  Представительство, осуществляемое адвокатами, относится к разряду добровольного представительства. Основанием такого представительства является договор поручения (гл. 49 ГК РФ), в силу которого сторона или третье лицо доверяет адвокату-представителю ведение своего дела в суде. Договор (соглашение) поручения заключается в письменной форме (ст. 161 ГК РФ) между доверителем, с одной стороны, и юридической консультацией, с другой стороны. В договоре наряду с существенными условиями может быть указан конкретный адвокат (адвокаты), который будет исполнять поручение. В этом случае доверитель выдает доверенность этому адвокату (адвокатам). Однако зачастую доверитель заключает договор поручения с юридической консультацией без указания конкретного адвоката-представителя. В таких случаях обязанность исполнить поручение лежит на юридической консультации, а доверенность выдается доверителем на имя заведующего юридической консультацией с правом передоверия любому адвокату данной юридической консультации по усмотрению заведующего.
  Согласно ст. 434 ГК РФ, договор может считаться заключенным в письменной форме как в том случае, когда составлен один документ, подписанный сторонами, так и когда произошел обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
  В отличие от уголовного судопроизводства, в гражданском процессе адвокат не связан волей клиента, и поэтому он может отказаться от представительства. Отказ от представительства может иметь место не только в связи с отсутствием правовой позиции по делу, но и по соображениям адвокатской этики. При заключении договора поручения возможности отказа от представительства и его последствия должны быть оговорены.
  Процессуальное положение адвоката-представителя определяется следующим образом; не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах полученных от доверителя полномочий.
  Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Стороны состязаются, доказывая обоснованность заявленных требований и возражений, отстаивая свои правовые позиции. Адвокат, являясь представителем стороны в процессе, в соответствии со ст. 50 ГПК РСФСР также должен доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений. В этих целях адвокат-представитель участвует в доказывании, используя средства судебного доказывания, которые исчерпывающе перечислены в законе (ч. 2 ст. 49 ГПК РСФСР). К их числу относятся: объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, вещественные доказательства и заключения экспертов. При этом законодатель отметил (ч. 3 ст. 49 ГПК РСФСР), что доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.
  Роль адвоката-представителя в судебном доказывании выражается в его участии в собирании, проверке и оценке доказательств.
  Для участия в процессе адвокат-представитель прежде всего должен определить предмет доказывания.
  Понятие предмета доказывания большинством ученых определяется как совокупность фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно разрешил дело по существу, применив нормы материального права, регулирующие конкретное спорное правоотношение, и определив права и обязанности сторон.
  Следовательно; предмет доказывания по гражданским делам определяются утверждениями и возражениями сторон. Правильно определить объем предмета доказывания по делу - значит придать всему процессу доказывания нужное направление и соответствующее распределение обязанностей по доказыванию, поскольку каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований или возражений.
  Как правило, предмет доказывания определяется адвокатом-представителем истца при подготовке искового заявления, а при представлении интересов иных лиц, участвующих в деле в стадии подготовки дела или с момента вступления в процесс. Исключением, пожалуй, являются случаи изменения предмета и оснований иска - о чем будет сказано позднее.
  Правильно, с нашей точки зрения, полагает М.К. Треушников, что определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами.
  Объем фактов предмета доказывания в ходе процесса по гражданскому делу может изменяться в связи с изменением оснований или предмета иска, увеличением или уменьшением размера исковых требований.
  Основание иска - это обстоятельства, на которые ссылается истец в подтверждение исковых требований.
  Предмет иска - это материально-правовое требование к ответчику о совершении определенных действий, воздержании от действий, признании наличия или отсутствия правоотношения, изменения или прекращения его.
  Следует помнить, что закон устанавливает право истца изменить либо предмет, либо основание иска. Изменение и предмета, и основания не допускается, поскольку такое изменение приведет к полной замене одного иска другим.
  Изменение предмета доказывания может иметь место при соединении или разьединении исковых требований, отказе от иска или признании иска, заключении мирового соглашения.
  Изменение предмета доказывания может также иметь место в случаях, когда суд по своей инициативе выйдет за пределы заявленных истцом требований, если это необходимо для защиты прав и охраняемых законом интересов.
  Законом предусмотрены случаи освобождения лиц, участвующих в деле, от доказывания (ст. 55 ГПК РСФСР).
  Не подлежат доказыванию:
  - факты, признанные судом общеизвестными (землетрясение, наводнение, засуха, военные действия, катастрофы и т.д.). Общеизвестные факты освобождены от доказывания потому, что истинность их очевидна и доказывание является излишним.
  - преюдициальные факты, т.е. установленные вступившим в законную силу приговором суда, решением суда общей юрисдикции или арбитражного суда;
  - факты, признанные стороной, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения (ст. 60 ГПК РСФСР). Однако, если у суда имеются основания полагать, что признание фактов совершено с целью сокрытия действительных обстоятельств дела либо под влиянием обмана, насилия, угрозы или заблуждения, суд не принимает признания факта. В этом случае признанные стороной факты подлежат доказыванию на общих основаниях.
  Процесс собирания доказательств адвокатом-представителем включает их выявление, а также представление или указание на место нахождения.
  Выявить доказательства, т.е. любые фактические данные, на основании которых суд может установить обстоятельства, имеющие значение для дела, возможно прежде всего путем внимательного ознакомления с имеющимися у доверителя документами. Тщательно изучив и проанализировав их, а также устную информацию доверителя о фактических данных, могущих иметь значение для дела, адвокат-представитель определяет, какие из них относятся к предмету доказывания и должны быть представлены суду, а также круг иных возможных источников доказательств.
  Объем письменных доказательств, подлежащих представлению в суд, определяется также и с учетом конкретной категории гражданского дела (примерный перечень обязательных письменных доказательств содержится в п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР №2 от 14 апреля 1988 г. "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству" с изменениями и дополнениями, внесенными постановлением Пленума № 19 от 22 декабря 1992 г., в редакции постановления Пленума № 11 от 21 декабря 1993 г., с изменениями от 25 октября 1996 г.).
  В целях выявления доказательств адвокат-представитель может использовать как способы, предусмотренные действующим законодательством, так и любые иные, не запрещенные законом способы. А именно: запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных и общественных организаций, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их копии (ст. 15 Закона РСФСР от 20.11.80 "Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР"; получать устную информацию о лицах, которым известны факты, имеющие значение для дела, месте нахождения письменных (ст. 63 ГПК РСФСР) и вещественных доказательств (ст. 68 ГПК РСФСР), например в беседах, ответах на устные вопросы; использовать сведения, полученные из средств массовой информации; работать с архивными материалами (осуществлять поиск определенной информации) по согласованию с администрацией соответствующих архивов; получать заключения специалистов, и т.д.
  В результате деятельности по выявлению доказательств адвокат-представитель получает либо доказательства, либо информацию о месте нахождения письменных и вещественных доказательств или об источниках доказательств. Полученные доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости, он представляет в суд. В остальной части адвокат-представитель реализует свое право по участию в процессе собирания доказательств путем заявления ходатайств о вызове в суд лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу (свидетелей); о назначении экспертизы; об истребовании письменных доказательств судом (статьи 63-65 ГПК РСФСР); об истребовании вещественных доказательств (статьи 68-70 ГПК РСФСР). Кроме того, если имеются основания опасаться, что получение доказательств в дальнейшем может сделаться невозможным или затруднительным, адвокат-представитель вправе обратиться в суд с заявлением об обеспечении этих доказательств (статьи 57-59 ГПК РСФСР) (до возникновения дела в суде обеспечение доказательств производится нотариусом (статьи 102, 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, от 11 февраля 1993 г.), который может допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств, назначать экспертизу). Также адвокат-представитель может обращаться с заявлениями и ходатайствами о принятии судом мер по обеспечению иска, замене одного вида обеспечения иска другим, о внесении ответчиком на депозитный счет суда истребуемой истцом суммы взамен допущенных мер обеспечения иска, об отмене обеспечения иска (гл. 13 ГПК РСФСР).
  Участие адвоката-представителя в процессе проверки доказательств, как выявленных, полученных или представленных им суду лично, так и представленных суду иными лицами, участвующими в деле, состоит в определении их допустимости, т.е. того, что доказательства добыты установленными в законе средствами и из установленных законом источников. Этот процесс осуществляется путем изучения и оценки источника доказательства и процесса его формирования, сопоставления с другими доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа, в случае необходимости, заявления ходатайств о назначении экспертизы, в т.ч. дополнительной или повторной, об истребовании дополнительных доказательств, и т.д. Так, например, для установления достоверности свидетельских показаний изучается личность свидетеля, его отношение к делу, способность к восприятию, усвоению, запоминанию и воспроизведению соответствующих событий, явлений, действий.
  Оценка доказательств адвокатом-представителем - это установление их относимости и достаточности для того, чтобы ликвидировать сомнения в истинности его утверждений и выводов, могущие возникнуть у суда.
  Итог деятельности адвоката-представителя по проверке и оценке доказательств подводится при высказывании его мнения на соответствующие вопросы суда, в ходатайствах и заявлениях суду, а также в судебных прениях. В прениях адвокату-представителю следует добиваться такого логического построения речи, чтобы устранить имеющиеся противоречия между доказательствами, провести анализ всей совокупности полученной доказательственной информации с позиций ее допустимости, относимости, достаточности, чтобы сформировать у суда мнение о правомерности и обоснованности своих требований.
  В прениях адвокат-представитель высказывает и аргументирует свои выводы о том, какие доказательства являются достоверными, какие обстоятельства следует считать установленными, а какие неустановленными, каково содержание спорного правоотношения, какой закон должен быть применен и как следует разрешить дело.
  Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и представителей. Последовательность выступлений с речами четко регламентируется законом (ст. 185 ГПК РСФСР). Сначала выступает истец и его представитель, а затем ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, и его представитель выступают после истца или ответчика, на стороне которого третье лицо участвует в деле.
  Если в объяснениях участвующих в деле лиц, даваемых в начале судебного разбирательства, формулируются требования и приводятся доказательства, имеющиеся к тому времени у дающего объяснение, то в прениях анализируются уже все собранные и проверенные судом доказательства. Адвокат-представитель не просто формулирует свои требования, а обосновывает их как с фактической, так и с правовой точек зрения.
  После выступлений участники прений могут обменяться репликами в связи со сказанным в речах. Право последней реплики всегда остается за ответчиком и его представителем.
  По результатам разрешения дела по существу суд выносит постановление в форме решения.
  До вступления решения в законную силу адвокат-представитель вправе знакомиться в суде с материалами дела и с поступившими жалобами или протестом прокурора, представлять замечания на протокол судебного заседания.
  Адвокат-представитель должен занимать активную позицию (в сочетании с высокой культурой деятельности) не только в доказывании, но и в следующих вопросах: высказывать свое мнение - на вопросы суда - о развитии процесса; заявлять возражения на действия кого-либо из лиц, участвующих в деле, представителей, экспертов, переводчиков, а если необходимо, то и против действий председательствующего; сообщать суду об обстоятельствах имеющих значение для принятия решения о движении дела, могущих влечь приостановление или возобновление, прекращение производства по делу, оставление заявления без рассмотрения и об отмене такого определения; заявлять отводы; требовать занесения в протокол заявлений и обстоятельств, которые он считает существенными для дела; обращать внимание суда на обстоятельства, могущие стать предметом вынесения судом частного определения в (см. ст. 225 ГПК РСФСР); делать заявления о недопустимости доказательств и об исключении их из числа доказательств; принимать участие в осмотре вещественных и письменных доказательств; задавать, с разрешения суда, вопросы экспертам и свидетелям; заявлять ходатайства о проведении экспертиз, в т.ч. дополнительных и повторных; обращаться, в случае необходимости, с заявлением о восстановлении пропущенных процессуальных сроков (ст. 105 ГПК РСФСР), о взыскании вознаграждения за потерю времени (ст. 92 ГПК РСФСР), о распределении судебных расходов (ст. 93-95 ГПК РСФСР), об освобождении, отсрочке или рассрочке уплаты судебных расходов и уменьшении их размеров (статьи 80, 81 ГПК РСФСР), о возврате государственной пошлины (ст. 85 ГПК РСФСР).
  С заявлениями и ходатайствами о приостановлении производства по делу адвокат-представитель обращается в случаях: пребывания стороны в составе Вооруженных Сил на действительной срочной военной службе или привлечения ее для выполнения какой-либо государственной обязанности; нахождения стороны в длительной служебной командировке; нахождения стороны в лечебном учреждении или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и подтверждается справкой медицинского учреждения; розыска ответчика в случае неизвестности места его пребывания (ст. 112 ГПК РСФСР); назначения судом экспертизы, а также о возобновлении производства по делу после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление.
  После объявления судебного решения адвокат-представитель вправе обратиться в суд, постановивший решение, со следующими заявлениями:
  - о вынесении дополнительного решения, в случаях если: по какому-либо требованию, по которому лица, участвующие в деле, представляли доказательства и давали объяснение, не было вынесено решение; суд, разрешив вопрос о праве, не указал размера присуженной суммы, имущества, подлежащего передаче, или действий, которые обязан совершить ответчик; судом не разрешен вопрос о судебных расходах. Дополнительное решение может быть обжаловано в кассационном порядке по общим правилам;
  - о разъяснении решения суда без изменения его содержания. Разъяснение решения допускается, если оно еще не приведено в исполнение и не истек срок, в течение которого решение может быть принудительно исполнено;
  - об исправлении допущенных в решении описок или явных арифметических ошибок;
  - об отсрочке либо рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения;
  - об обеспечении исполнения решения, не обращенного к немедленному исполнению;
  - о пересмотре заочного решения (это право принадлежит адвокату-представителю стороны, не присутствовавшей в судебном заседании).
  Адвокат-представитель, как и лица, участвующие в деле, вправе, ознакомившись с протоколом судебного заседания, в течение трех дней со дня его подписания подавать письменные замечания на него с указанием на допущенные неправильности и неполноту протокола.
  Адвокат-представитель имеет право на принесение частных жалоб на определения суда по вопросам: о внесении в решение исправлений (ст. 204 ГПК РСФСР); об отказе в вынесении дополнительного решения (ст. 205 ГПК РСФСР); о разъяснении решения суда (ст. 206 ГПК РСФСР); об отсрочке или рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения(ст. 207 ГПК РСФСР); о немедленном исполнении решения (ст. 211 ГПК РСФСР); об обеспечении иска (ст. 139 ГПК РСФСР); об оставлении без удовлетворения заявления о пересмотре заочного решения (гл. 16-1 ГПК РСФСР); о приостановлении производства по делу (ст. 217 ГПК РСФСР); об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (ст. 105 ГПК РСФСР); связанным с судебными расходами (ст. 96 ГПК РСФСР); об отказе суда сложить штраф или уменьшить его размер (ст. 98 ГПК РСФСР).
  После вступления решения в законную силу лица, участвующие в деле, в т.ч. и адвокат-представитель, не могут вновь заявлять в суде те же исковые требования, на том же основании, а также оспаривать в другом процессе установленные судом факты и правоотношения.
  Решение суда может быть обжаловано адвокатом-представителем, как уже указывалось ранее, только в том случае, если соответствующее правомочие делегировано ему доверителем в доверенности.
  Право на обжалование возникает с момента вынесения судом решения в окончательной форме.
  Не вступившие в законную силу решения могут быть обжалованы в кассационном порядке: решения районных (городских) судов - в Верховный суд автономной республики, краевой, областной, городской суд, суд автономной области или суд автономного округа; решения Верховных судов автономных республик, краевых, областных, городских судов, судов автономных областей и судов автономных округов - в Верховный Суд РФ; решения Судебной коллегии по гражданским делам и Военной коллегии Верховного Суда РФ - в кассационную коллегию Верховного Суда РФ.
  Кассационные жалобы могут быть поданы в течение десяти дней после вынесения судом решения в окончательной форме через суд, вынесший решение, или непосредственно в кассационную инстанцию.
  Кассационная жалоба должна содержать: наименование суда, которому адресуется жалоба; наименование лица, подавшего жалобу; указание на решение, которое обжалуется и суд, постановивший это решение; указание, в чем заключается неправильность решения, и просьбу лица, подающего жалобу; перечень прилагаемых к жалобе письменных материалов, в том числе и квитанцию об оплате государственной пошлины. Кассационная жалоба представляется в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. Суд может обязать адвоката-представителя предоставить копии приложенных к кассационной жалобе письменных материалов по числу лиц, участвующих в деле. Ссылки в жалобе на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускаются лишь в случае обоснования в жалобе невозможности их представления в суд первой инстанции.
  Жалоба, поданная адвокатом-представителем, подписывается им с приложением доверенности, удостоверяющей полномочия, если в деле не имеется такого полномочия. В случае подачи кассационной жалобы, не подписанной подающим лицом, без указания на решение, которое обжалуется, либо без приложения всех необходимых копий, а также при подаче жалобы, не оплаченной государственной пошлиной (в размере 50% ставки, установленной для исковых заявлений, исчисленной со спорной суммы), суд выносит определение, которым оставляет жалобу без движения и назначает срок для исправления недостатков. При выполнении в срок указаний суда жалоба считается поданной в день первоначального представления в суд. В противном случае жалоба считается неподанной и возвращается лицу, подававшему ее.
  Адвокату, представляющему интересы соучастника или третьего лица, выступающих на стороне того лица, участвующего в деле, которое уже подало кассационную жалобу, следует помнить о возможности присоединиться к поданной жалобе. Заявление о присоединении к жалобе государственной пошлиной не облагается.
  Пределами кассационной жалобы определяются пределы проверки законности и обоснованности решения суда первой инстанции в кассационном порядке.
  Производство в суде кассационной инстанции построено на тех же основных началах, что и производство в суде первой инстанции, с теми лишь особенностями, которые вытекают из различия предмета судебного разбирательства, проверочного характера функций суда второй инстанции.
  Лица, участвующие в деле, и их представители в суде второй инстанции пользуются широкими процессуальными правами. Они должны быть оповещены о дне разбирательства дела в суде второй инстанции, имеют право участвовать в судебном разбирательстве, знакомиться со всеми материалами, поступившими в суд второй инстанции, давать объяснения по делу, поддерживать жалобу, возражать против жалобы, а также представлять дополнительные материалы. Но их неявка не препятствует разбору жалобы.
  Адвокат - представитель вправе представить объяснения на жалобу или протест с приложением документов, подтверждающих эти объяснения. Если суд сочтет необходимым, он может обязать представить объяснения и приложенные к нему документы с копиями по числу лиц, участвующих в деле.
  Адвокат-представитель вправе отказаться от поданной жалобы. Однако для суда такой отказ не является обязательным. В случае если такое действие адвоката-представителя противоречит закону или нарушает права и охраняемые интересы других лиц, суд может, не приняв отказ от кассационной жалобы, рассмотреть дело в кассационном порядке.
  Отказ адвоката-представителя истца от иска или мировое соглашение сторон, совершенные после подачи кассационной жалобы или протеста, должны быть представлены кассационной инстанции в письменной форме. Принятие отказа кассационной инстанцией влечет отмену вынесенного решения и прекращение производства по делу.
  В ходе разбирательства дела в суде второй инстанции, после доклада дела, суд выслушивает объяснения явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и представителей. Сначала выступает лицо, подавшее кассационную жалобу, и его представитель. В случае обжалования решения обеими сторонами первым выступает истец.
  Вступившие в законную силу решения, определения и постановления всех судов Российской Федерации могут быть пересмотрены в порядке судебного надзора по протестам лиц, имеющих право принесения протеста.
  Жалоба с просьбой о принесении протеста адресуется соответствующему должностному лицу (ст. 320 ГПК РСФСР), с указанием наименования лица, подавшего жалобу, ссылкой на судебный акт, который обжалуется, и суд, постановивший его, аргументацией несогласия с принятым решением, определением или постановлением, вступившими в законную силу (ст. 330 ГПК РСФСР - неправильное применение или толкование норм материального права; существенное нарушение норм процессуального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения, постановления суда), просьбой, в случае необходимости, о приостановлении исполнения соответствующих решений, определений и постановлений (ст. 323 ГПК РСФСР), перечнем прилагаемых к жалобе письменных материалов, в т.ч. копии обжалуемого решения, определения или постановления.
  В случае принесения протеста суд извещает об этом лиц, участвующих в деле, и направляет им копии протеста. Ранее действовавший порядок, при котором суд по своему усмотрению решал вопрос о сообщении или несообщении лицам, участвующим в деле, о времени и месте рассмотрения дела и предоставлял им возможность в любом; случае представить письменные объяснения на протест и дополнительные материалы. Постановлением Конституционного Суда РФ от 14 апреля 1999 г. № 6-П признан неконституционным; (см. приложение). Однако, так же как и ранее, неявка в судебное заседание лиц, участвующих в деле, которые извещались о времени и месте рассмотрения дела, не является препятствием к разбирательству дела.
  Решения, определения и постановления судов по гражданским делам, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены также и по вновь открывшимся основаниям по заявлению лиц, участвующих в деле, или их представителей, которое направляется в суд, вынесший решение, определение или постановление. Срок подачи такого заявления установлен в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, служащих основанием пересмотра.
  Статья 333 ГПК РСФСР к таким основаниям относит: существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю; установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, повлекшие за собой постановление незаконного или необоснованного решения; установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия сторон, других лиц, участвующих в деле, либо их представителей или преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении данного дела; отмена решения, приговора, определения или постановления суда либо постановления иного органа, послужившего основанием к вынесению данного решения, определения или постановления.
  Перечень оснований к пересмотру дела по вновь открывшимся основаниям предопределяет действия адвоката-представителя, собирающего документы для возбуждения соответствующего производства в суде. Как и при рассмотрении дела в кассационной и надзорной инстанции, заявитель и лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению заявления.
  Правоотношения, возникающие в исполнительном производстве, регулируются рядом правовых актов, важнейшим из которых является Федеральный Закон № 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" от 21 июля 1997 г.
  Сторонами исполнительного производства являются взыскатель и должник. Они могут лично участвовать в исполнительном производстве или поручать ведение дела представителю, который, действуя по доверенности, имеет право совершать от имени представляемого всех действий, связанных с исполнительным производством: знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать с них копии, представлять дополнительные материалы, заявлять ходатайства, участвовать в совершении исполнительных действий, давать устные и письменные объяснения в процессе исполнительных действий, высказывать свои доводы и соображения по всем вопросам, возникающим в ходе исполнительного производства, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в исполнительном производстве, заявлять отводы. При наличии в доверенности специально оговоренных полномочий представитель также имеет право на совершение следующих действий: предъявлять и отзывать исполнительный документ; передавать полномочия другому лицу; обжаловать действия (бездействия) судебного пристава-исполнителя; получать присужденное имущество (в том числе и деньги).
  Возможные варианты конкретного выражения полномочий представителя следующие.
  1. Обращаться с заявлением к судебному приставу-исполнителю:
  1.1) о принятии исполнительного документа (о возбуждении исполнительного производства);
  1.2) об описи имущества должника и наложении ареста;
  1.3) об отсрочке или о рассрочке исполнения, а также об изменении способа и порядка исполнения (при наличии обстоятельств, препятствующих совершению исполнительных действий);
  1.4) об отложении исполнительных действий (право представителя взыскателя);
  1.5) об отложении взыскания (право представителя должника);
  1.6) о возврате исполнительного документа (право представителя взыскателя при неисполнении или частичном исполнении);
  1.7) о розыске должника, имущества должника или розыске ребенка.
  2. Обращаться с заявлением в суд или иной орган, выдавший исполнительный документ;
  2.1) об отсрочке или о рассрочке исполнения, а также об изменении способа и порядка исполнения (при наличии обстоятельств, препятствующих совершению исполнительных действий);
  2.2) о восстановлении пропущенного срока предъявления исполнительного листа или судебного приказа к исполнению.
  3. Обжаловать в соответствующий суд:
  3.1) постановление судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства;
  3.2) действия судебного пристава-исполнителя, возвратившего исполнительный документ;
  3.3) постановление судебного пристава-исполнителя об отложении исполнительных действий;
  3.4) постановление судебного пристава-исполнителя об отказе в розыске должника или его имущества и о взыскании расходов по розыску;
  3.5) определение суда о приостановлении или прекращении искового производства (в кассационном порядке).
  Некоторую специфику имеет подготовка и ведение дел особого производства.
  К особому производству, по смыслу ст. 245 и ч. 3 ст. 246 ГПК РСФСР, относятся дела, подведомственные суду, в которых нет материально-правового спора.
  В особом производстве рассматриваются гражданские дела, по которым необходимо в судебном порядке:
  - подтвердить наличие или отсутствие юридических фактов или обстоятельств, от которых зависит возникновение, изменение или прекращение личных или имущественных прав;
  - подтвердить наличие или отсутствие бесспорного права;
  - установить правовой статус гражданина.
  Дела особого производства проходят те же стадии, что и дела исковые. На них распространяются общие правила доказывания, ведения протоколов, судебного представительства, проверки законности и обоснованности судебных решений и.пр.
  Однако, имеются и некоторые особенности, которые следует учитывать.
  Так, в делах особого производства нет спорящих сторон, иска (соответственно и признания иска, отказа от иска, обеспечения иска), истца и ответчика, не может быть мировых соглашений. Кроме того:
  - дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, а также о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении гражданина умершим могут быть возбуждены лишь в том случае, если заявитель укажет в заявлении цель обращения к суду (статьи 250, 253 ГПК РСФСР);
  - заявления по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, подаются в суд по месту жительства заявителя, за исключением заявлений об установлении факта владения строением на праве собственности, которое подается в суд по месту нахождения строения (ст. 249 ГПК РСФСР);
  в заявлении должны быть приведены доказательства, подтверждающие невозможность получения заявителем надлежащих документов либо невозможность востановления утраченных документов (ст. 248 ГПК РСФСР);
  - заявления о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим подаются в суд по месту жительства заявителя (ст. 252 ГПК РСФСР);
  - заявления о признании гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным подаются в суд по месту жительства данного гражданина, а если лицо помещено в психиатрическое лечебное учреждение, то по месту нахождения лечебного учреждения ( ч. 2 ст. 258 ГПК РСФСР);
  - заявление об усыновлении обязательно должно содержать определенный набор информации и документов, предусмотренных законом (ст. 263-2 ГПК РСФСР), и подается в суд по месту жительства или нахождения усыновляемого ребенка (статьи 263-1 ГПК РСФСР);
  - дела о признании гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным могут быть начаты, если заявление подано строго ограниченным кругом лиц (ст. 258 ГПК РСФСР);
  - решения, вынесенные по делам о признании граждан безвестно отсутствующими или объявлении лиц умершими, могут быть отменены судом, вынесшим решение, в случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим (ст. 257 ГПК РСФСР);
  - если при рассмотрении дела в порядке особого производства возникает спор о праве, подведомственный судам, суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам их право обратиться с иском на общих основаниях (ч. 3 ст. 246 ГПК РСФСР).
  Согласно ст. 91 ГПК РСФСР "стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны расходы по оплате помощи представителя...". Законодатель не называет конкретные суммы, обязав суд определять их с учетом конкретных обстоятельств и в разумных пределах.
  Если же помощь адвоката-представителя была оказана бесплатно, то указанная сумма взыскивается с другой стороны в пользу юридической консультации.
 
  Б. Адвокат - представитель в арбитражном процессе
 
 Право на обращение в арбитражный суд. Предмет судебной защиты. Представительство в арбитражном процессе.
 Правила оформления платежных документов. Порядок реализации прав представителя (в т.ч. методика составления искового заявления, жалоб, подготовки к выступлению).
 Особенности определения предмета доказывания.
 Участие адвоката-представителя в аппеляционном и кассационном производстве, производстве в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.
 
  Предприятие, учреждение, организация, гражданин-предприниматель, а также государство обладают гарантированным правом обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых гражданских, административных и иных материальных прав и законных интересов в порядке, установленном (ст. 4 АПК РФ) Арбитражного процессуального кодекса РФ.
  Право на обращение в арбитражный суд реализуется путем подачи искового заявления или заявления по делам, выделенным в гл. 19 АПК РФ, подачи апелляционной, кассационной или надзорной жалобы, отказа от иска и пр.
  Гарантиями права на обращение в арбитражный суд, в частности, Являются исчерпывающий перечень оснований к возвращению искового заявления, апелляционной и кассационной жалобы (статьи 107, 151, 168 АПК РФ), императивность нормы, устанавливающей недействительность отказа от права на обращение в суд, в какой бы форме он ни был произведен (ст. 4 АПК РФ).
  Пределы реализации права на обращение в арбитражный суд определяются ст. 22 АПК РФ о подведомственности споров арбитражному суду. Согласно требованиям данной нормы закона, если хотя бы одним из участников спора выступает гражданин, не обладающий статусом предпринимателя, спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.
  Установленное п. 4 ст. 22 АПК РФ исключение из данного правила применяется нечасто, например в ситуации обращения в арбитражный суд с жалобой на отказ в государственной регистрации организации или гражданина, еще не являющихся соответственно юридическим лицом или предпринимателем, но намеревающихся получить этот статус.
  Разрешая вопрос о подведомственности, необходимо учитывать также требования ст. 28 ГПК РСФСР, согласно которой при объединении нескольких связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, а другие - арбитражному суду, все требования подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции.
  По характеру спорные правоотношения должны быть экономическими. Их перечень также предусмотрен ст. 22 АПК РФ.
  Непременным условием реализации права на обращение в арбитражный суд, кроме этого, является соблюдение требований законодательства о подсудности.
  К подсудности Высшего Арбитражного Суда п. 2 ст. 24 АПК РФ отнесены дела:
  - об экономических спорах между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации, между субъектами Российской Федерации;
  - о признании недействительными (полностью или частично) нормативных актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, не соответствующих закону и нарушающих права и законные интересы организаций и граждан предпринимателей.
  Характерной особенностью арбитражного процесса, которую следует учитывать при обращении в арбитражный суд, является отсутствие полномочий у Высшего Арбитражного Суда РФ принимать к своему производству и разрешать конкретные дела, подсудные нижестоящему суду.
  Общий принцип территориальной подсудности заключается в том, что иски предъявляются в: арбитражный суд по месту нахождения ответчика (п. 1 ст. 25 АПК РФ).
  Исключения из данного принципа следующие:
  - иски к юридическому лицу, вытекающие из деятельности его обособленного подразделения предъявляются по месту нахождения обособленного подразделения (п. 2 ст. 25 АПК РФ);
  - в случае участия в деле нескольких ответчиков, находящихся на территории разных субъектов Федерации, иск может быть предъявлен по выбору истца в арбитражный суд по месту нахождения одного из ответчиков (п. 1 ст. 26 АПК РФ);
  - иск к ответчику, место нахождения которого неизвестно, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения его имущества или по его последнему известному месту нахождения в Российской Федерации (п. 2 ст. 26 АПК РФ);
  - иск к ответчику, являющемуся организацией или гражданином Российской Федерации и находящемуся на территории другого государства, может быть предъявлен по месту нахождения истца или имущества ответчика (п. 3 ст. 26 АПК РФ);
  - иск, основанный на договоре, в котором указано место исполнения, может быть предъявлен по месту исполнения этого договора (п. 4 ст. 26 АПК РФ);
  - дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, рассматриваются по месту нахождения заявителя, за исключением дел об установлении факта владения зданием, сооружением, земельным участком, которые рассматриваются по месту нахождения здания, сооружения, земельного участка (ст. 27 АПК РФ);
  - дела о несостоятельности (банкротстве) подлежат рассмотрению по месту нахождения, должника (ст. 28 АПК РФ);
  - иски о признании права собственности на здания, сооружения, земельные участки, иски об изъятии зданий, сооружений, земельных участков из чужого незаконного владения, об устранении нарушений прав собственника или иного законного владельца, не связанные с лишением владения, предъявляются только по месту нахождения здания, сооружения, земельного участка (п. 1 ст. 29 АПК РФ);
  - иски к перевозчику, вытекающие из договоров перевозки, в том числе когда перевозчик является одним из ответчиков, Предъявляются по месту нахождения органа управления транспортной организацией (п. 2 ст. 29 АПК РФ);
  - иски к государственным органам, органам местного самоуправления субъекта Российской Федерации, вытекающие из административных правоотношений, предъявляются в арбитражный суд этого субъекта. Российской Федерации, а не по месту нахождения соответствующего органа. Аналогичное правило существует и при предъявлении исков о признании недействительными актов иных органов, расположенных на территории субъектов Российской Федерации;
  - правила о договорной подсудности, определенные в ст. 30 АПК РФ, позволяют участникам договора включить в него соглашение, предусматривающее место разрешения возможного спора. Однако, такое соглашение возможно лишь в отношении общей или альтернативной подсудности;
  - при наличии тесной связи между несколькими делами, возможно применение подсудности по связи дел. В частности, встречный иск предъявляется в тот арбитражный суд, который рассматривает первоначальный иск (ст. 110 АПК РФ). Иски третьих лиц, заявивших самостоятельное требование на предмет спора, также рассматриваются в месте разрешения спора между первоначальными сторонами.
  В ст. 31 АПК РФ законодатель сформулировал правила о передаче дел из одного арбитражного суда в другой. По общему правилу, принятое арбитражным судом к своему рассмотрению с соблюдением подсудности дело должно быть рассмотрено им по существу, даже если в дальнейшем после принятия заявления оно стало подсудно другому арбитражному суду.
  В то же время арбитражный суд передает дело на рассмотрение другого арбитражного суда в случаях:
  - если при рассмотрении дела в данном суде выяснилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсудности;
  - если после отвода одного или нескольких судей их замена в данном суде становится невозможной (в этом случае дело передается в арбитражный суд того же уровня).
  Не исключаются и другие случаи, когда принятое к производству дело не может быть рассмотрено в данном суде. Во всех этих случаях дело определением суда передается в другой арбитражный суд того же уровня. При этом арбитражный суд, которому направлено дело на рассмотрение, должен его принять. Споры о подсудности между арбитражными судами в Российской Федерации не допускаются (п. 4 ст. 31 АПК РФ).
  Некоторые конкретные вопросы передачи дел из одного арбитражного, суда в другой, не нашедшие отражения в законе, урегулированы Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда № 20 от 24 мая 1995 г. "О применении Федерального закона "О введении в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" (Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1995. Ст. 65).
  В зависимости от того, чьи права и охраняемые законом интересы требует защитить лицо, обращающееся в арбитражный суд, (свои либо государственные или общественные), законодатель выделяет две группы субъектов, имеющих право обращения в арбитражный суд.
  К первой группе отнесены материально заинтересованные в исходе дела лица: истцы, третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, заявители по делам особого производства.
  Ко второй группе отнесены прокурор, государственные органы и органы местного самоуправления в тех случаях, когда они обращаются в арбиртажный суд в защиту не своих, а государственных или общественных прав и интересов.
  Все вышеуказанные лица, за исключением прокурора, имеют право осуществлять процессуальную деятельность по ведению дел в арбитражном суде через представителей, что не исключает возможности и личного участия гражданина или органа юридического лица, действующего в пределах полномочий, предоставленных законами и иными нормативными правовыми актами или учредительными документами.
  Представительство в арбитражном процессе осуществляется от имени и в интересах участвующих в деле лиц. Представителем может быть любой гражданин, имеющий надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела в арбитражном суде. Закон (ст. 49 АПК РФ) предусмотрел единую для всех образец оформления полномочий представителя - доверенность, выданную и оформленную в соответствии с законом (статьи 185-186 ГК РФ). Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного лица, уполномоченного на это ее учредительными документами и заверяется печатью этой организации. Доверенность, выдаваемая гражданином, может быть удостоверена: в нотариальном порядке; организацией, в которой доверитель работает, учится; жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства; администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении; командованием соответствующей воинской части, если доверенность выдается военнослужащим. Доверенность лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяется начальником соответствующего места лишения свободы.
  Законодатель в п. 4 ст. 49 АПК РФ указал, что полномочия адвоката удостоверяются в порядке, установленном законом, не сделав ссылки при этом на конкретный нормативный акт. Поскольку, кроме ГПК РСФСР, на сегодняшний день порядок оформления пономочий адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве ничем не урегулирован, то следует полагать, что полномочия адвоката-представителя в арбитражном суде оформляются ордером юридической консультации и доверенностью (см. оформление полномочий адвоката-представителя при участии в гражданском процессе в судах общей юрисдикции).
  На основании ордера и доверенности адвокат-представитель осуществляет права стороны или третьего лица, определенные АПК РФ. Он имеет право знакомиться с материалами дела, делать из него выписки, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, заявлять ходатайства, возражать против ходатайств, излагать суду свои доводы и соображения по возникающим в ходе арбитражного процесса вопросам. Однако, также как и в судах общей юрисдикции, совершение некоторых процессуальных действий представителем от имени доверителя в арбитражном суде возможно только в том случае, если они прямо указаны в доверенности. Это такие действия, как: подписание искового заявления, передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передача полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного акта арбитражного суда, подписание заявления о принесении протеста, требование принудительного исполнения судебного акта, получение присужденных имущества и денег (ст. 50 АПК РФ).
  Требования к форме и содержанию искового заявления предусмотрены ст. 102 АПК РФ. Исковое заявление обязательно должно быть составлено в письменной форме с четкой фиксацией даты и места его предъявления. В нем должны быть указаны:
  - правильное (с учетом вопроса о подсудности) и полное (без сокращений) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;
  - наименование лиц, участвующих в деле (для юридических лиц полное указание организационно-правовой формы, фирменного наименования; для граждан-предпринимателей - фамилия, имя, отчество) и их почтовые адреса;
  - цена иска, если иск подлежит оценке;
  - обстоятельства, на которых основаны исковые требования;
  - доказательства, подтверждающие основания исковых требований, с учетом их относимости и допустимости (гл. 6 АПК РФ);
  - расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы (при сложных расчетах и для удобства восприятия текста, может быть оформлен в качестве приложения к исковому заявлению);
  - требования истца со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам требование к каждому из них;
  - сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договоров;
  - перечень прилагаемых документов.
  Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. Если истец - руководитель юридического лица, то его подпись заверяется печатью организации. При подписании искового заявления адвокатом-представителем обязательна ссылка на то, что подписавший действует по доверенности.
  Лица, подписавшие исковое заявление, как и иные лица, участвующие в деле, обязаны сообщать арбитражному суду об изменении своего адреса во время производства по делу (ст. 111 АПК РФ).
  Поскольку судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, закон (ст. 103 АПК РФ) обязывает истца при предъявлении искового заявления направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют.
  Законодатель предусмотрел также обязательный перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению (ст. 104 АПК РФ), который при подписании иска адвокатом-представителем должен включать документы, подтверждающие:
  - уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере;
  - направление копий искового заявления и приложенных к ним документов (как правило, почтовая квитанция);
  - соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором;
  - обстоятельства, на которых основываются исковые требования, т.е. различные документы, являющиеся по мнению заявителя доказательством, подтверждающим исковые требования;
  - надлежащим образом оформленные доверенность и ордер юридической консультации.
  К заявлению о понуждении заключить договор, кроме этого, прилагается проект договора.
  В исковом заявлении могут быть указаны и иные сведения, если заявитель полагает, что они необходимы для правильного разрешения спора, а также имеющиеся у истца ходатайства.
  Любое лицо, участвующее в деле, как и их представители, вправе направить арбитражному суду отзыв на исковое заявление. В отзыве по правилам составления искового заявления указываются:
  - наименование арбитражного суда, в который направляется отзыв;
  - наименование истца и номер дела;
  - в случае отклонения исковых требований мотивы полного или частичного отклонения требований истца со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а также на доказательства, обосновывающие возражения;
  - перечень прилагаемых к отзыву документов, подтверждающих возражение против иска и отсылку другим лицам, участвующим в деле, копий отзыва и документов, которые у них отсутствуют.
  В отзыве могут быть указаны и иные сведения, а также имеющиеся у ответчика ходатайства.
  Согласно требованиям закона, отзыв и приложенные к нему документы должны быть направлены арбитражному суду и лицам, участвующим в деле, в срок, обеспечивающий их поступление ко дню судебного разбирательства. Данный порядок не исключает возможности передачи отзыва с соответствующими приложениями суду и участвующим в деле лицам при подготовке дела к судебному разбирательству.
  Отзыв, также как и исковое заявление, подписывается руководителем организации, гражданином-предпринимателем или их представителем. К отзыву, подписанному адвокатом-представителем, прилагаются ордер юридической консультации и доверенность.
  Ответчик (соответчик), а соответственно, и его представитель вправе до принятия решения по делу, руководствуясь общими правилами предъявления исков, предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском в случаях если:
  - встречное требование направлено к зачету первоначального требования;
  - удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;
  - между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению спора.
  К арбитражному процессу в целом применимы те же основные положения теории судебного доказывания, которые действуют в области гражданского процесса.
  Основания иска и возражений на иск, нормы материального и процессуального права, подлежащие применению к спорному правоотношению, определяют предмет доказывания.
  Каждое лицо, участвующее в арбитражном деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ст. 53 АПК РФ). Исключением являются споры о признании недействительными актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, при рассмотрении которых обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия указанных актов, возлагается на орган, принявший акт.
  Доказательствами в арбитражном процессе являются полученные в соответствии с предусмотренным АПК РФ и другими федеральными законами порядком сведения, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора. Эти сведения устанавливаются письменными и вещественными доказательствами, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, объяснениями лиц, участвующих в деле (ст. 52 АПК РФ).
  В арбитражном процессе, так же как и в гражданском процессе. не все факты, имеющие значение для дела, нуждаются в доказывании. К таким фактам закон (ст. 58 АПК РФ) относит общеизвестные и преюдициальные факты. Однако адвокату-представителю следует учитывать, что для того, чтобы составу арбитражного суда стало известно об этих фактах; зачастую требуется активная работа адвоката по собиранию соответствующих сведений и представлению их суду. Данная деятельность адвоката-представителя осуществляется по правилам, используемым при участий в доказываний в судах общей юрисдикции.
  Кроме указанных выше полномочий по предъявлению иска, встречного иска и отзыва, при наличии соответствующих полномочий адвокат-представитель обладает правами, которые конкретизируются в следующих действиях.
  1. Обращение к арбитражному суду с заявлениями:
  -об обеспечении доказательств (ст. 71 АПК РФ);
  - об обеспечении иска (п. 1 ст. 75 АПК РФ) путем наложения ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику; запрещения ответчику совершать определенные действия; запрещения другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора; приостановления взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке; приостановления реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста (ч. 1ст.76АПК РФ);
  - о взыскании убытков (исковое заявление), причиненных неисполнением определения арбитражного суда об обеспечении иска (ч. 4 ст. 76 АПК РФ);
  - о замене одного вида обеспечения иска другим (ст. 77АПК РФ);
  -о взыскании убытков, причиненных обеспечением иска (исковое заявление ответчика после вступления в законную силу решения, которым в иске отказано (ст. 80 АПК РФ);
  - повторно (с исковым заявлением), после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления иска без рассмотрения (ч. 4 ст. 88 АПК РФ);
  - о восстановлении и продлении процессуальных сроков (ст. 99 АПК РФ);
  - об объединении нескольких требований, связанных между собой (ч.1 ст. 105 АПК РФ);
  -о принятии арбитражным судом при подготовке дела к судебному разбирательству решения о привлечении к участию в деле другого ответчика или третьего лица; о вызове свидетелей; о назначении экспертизы (ст. 112 АПК РФ);
  - об обеспечении исполнения решения по правилам обеспечения иска (ст. 136 АПК РФ);
  - о принятии дополнительного решения (до вступления решения в законную силу (ст. 138 АПК РФ);
  - о разъяснении решения и об исправлении допущенных описок, опечаток и арифметических ошибок (п. 1 ст. 139 АПК РФ).
  2. Заявление ходатайств:
  - об истребовании конкретного доказательства от участвующего или не участвующего в деле лица (при условии указания того, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, обозначения доказательства и указания места его нахождения (п. 2 ст. 54 АПК РФ);
  - о получении запроса для получения доказательств (п.п ст. 54 АПК РФ);
  - о возвращении подлинных документов, имеющихся в деле (ст. 61 АПК РФ);
  - о возвращении вещественных доказательств (ст. 65 АПК РФ);
  - о проведении повторной экспертизы (п. 5 ст. 68 АПК РФ);
  - об обеспечении возмещения возможных для ответчика убытков, вызванных мерами по обеспечению иска (ч. 2 ст. 71 АПК РФ);
  - об отмене обеспечения иска (ч. 1 ст. 79 АПК РФ);
  - о приостановлении производства по делу во всех случаях наличия информации о событиях, предусмотренных статьями 81 и 82 АПК РФ: невозможности рассмотрения дела до принятия решения по другому делу или вопросу, рассматриваемым в порядке конституционного, гражданского, уголовного или административного судопроизводства; пребывания гражданина-ответчика в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации; смерти гражданина-ответчика, если спорные правоотношения допускают правоприемство; утраты гражданином дееспособности; назначения арбитражным судом экспертизы; реорганизации организации - лица, участвующего в деле; привлечения гражданина-лица, участвующего в деле, для выполнения какой-либо государственной обязанности;
  - о возобновлении производства по делу (ст. 83 АПК РФ);
  - о прекращении производства по делу (ст. 85 АПК РФ; указанная статья предусматривает основания к прекращению производства по делу арбитражным судом, однако зачастую о наличии таких оснований суд должен получить достоверную информацию от кого-либо. Одним из каналов поступления такой информации являются заявления и ходатайства адвоката-представителя или лиц, участвующих в деле);
  - о возврате государственной пошлины в случаях, предусмотренных законом;
  - об оставлении иска без рассмотрения при наличии условий, предусмотренных ст. 87 АПК РФ;
  - о распределении судебных расходов, при наличии соглашения лиц, участвующих в деле (ч. 4 ст. 95 АПК РФ);
  - о включении в решение указаний о правомочиях истца по обеспечению решения суда (ч. 2 ст. 131 АПК РФ).
  3. Обжалование определений арбитражного суда:
  - об отказе в удовлетворении ходатайства (заявления) об обеспечении доказательств (ч. 4 ст. 71 АПК РФ);
  - об обеспечении иска или отказе в обеспечении иска (ч. 4 ст. 75 АПК РФ);
  - об отказе в замене одного вида обеспечения иска другим (ч. 2 ст. 77 АПК РФ);
  - об отмене обеспечения иска (ч. 5 ст. 79 АПК РФ);
  - о приостановлении производства по делу (ч. 2 ст. 84 АПК РФ);
  - о прекращении производства по делу (ч. 4 ст. 86 АПК РФ);
  - об оставлении иска без рассмотрения (ч. 3 ст. 88 АПК РФ);
  - об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (ч. 3 ст. 99 АПК РФ);
  - о наложении штрафа (ч. 4 ст. 101 АПК РФ);
  - об отказе в принятии искового заявления (ч: 3 ст. 107 АПК РФ);
  - о возвращении искового заявления (ч. 3 ст. 108 АПК РФ);
  - об отказе в принятии дополнительного решения (п. 4 ст. 138 АПК РФ);
  - об отказе в разъяснении решения и об исправлении описок, опечаток или арифметических ошибок (п. 3 ст. 139 АПК РФ).
  4. А также:
  - представление доказательств с учетом требований закона о том, что арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу (ст. 56 АПК РФ) и что обстоятельства дела, которые согласно закону или иным нормативным правовым актам должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами (ст. 57 АПК РФ);
  - осуществление поиска доказательств по аналогии с действиями в гражданском процессе;
  - представление арбитражному суду вопросов, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы, и предложений по кандидатуре эксперта (п. 2 ст. 66 АПК РФ);

<< Пред.           стр. 3 (из 15)           След. >>

Список литературы по разделу