<< Пред.           стр. 18 (из 27)           След. >>

Список литературы по разделу

  Существенными для договора простого товарищества являются условия о:
  - соединении вкладов;
  - совместных действиях товарищей;
  - общей цели, для достижения которой осуществляются эти действия (ст. 1041 ГК).
  Для отдельных разновидностей договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о совместной деятельности по созданию акционерного общества в соответствии со ст. 98 ГК и ст. 9 Закона об АО должны быть определены условия о:
  - порядке осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества;
  - размере его уставного капитала, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;
  - размере и порядке их оплаты;
  - правах и обязанностях учредителей по созданию общества.
  Цель, для которой создается простое товарищество, должна быть общей (единой) для всех участников договора простого товарищества. При этом она может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома, создание юридического лица и др.).
  Эта цель не может противоречить закону, в частности требованиям антимонопольного законодательства. Если участниками простого товарищества являются юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, цель договора должна соответствовать целям их деятельности, предусмотренным законом и учредительными документами данных товарищей.
  Условие о соединении вкладов должно содержать сведения о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника, а также о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности.
 
 2. Права и обязанности товарищей
 
  Каждый товарищ имеет право:
  - на получение результатов от общего дела (доли прибыли и пр.);
  - на долю в общем имуществе (долю в праве собственности или в ином вещном праве; право пользования общим имуществом и др.);
  - вести общие дела товарищества (право решающего голоса при обсуждении различных вопросов деятельности простого товарищества, совершения фактических и юридических действий в общих интересах);
  - на получение информации о состоянии общих дел и общего имущества товарищей (в том числе право лично или с участием компетентных лиц знакомиться со всей документацией по ведению дел; получать разъяснения от управляющих или должностных лиц);
  - отказаться от участия в бессрочном договоре или расторгнуть в отношении себя и остальных участников срочный договор простого товарищества.
  Учитывая фидуциарный характер договора простого товарищества, следует признать, что товарищ не может передать (уступить) свое право участия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей <1>.
  --------------------------------
  <1> См.: Данилова Е.Н. Простое товарищество // Советское хозяйственное право. М.-Л., 1926. С. 91.
 
  Товарищ обязан:
  - внести вклад в общее имущество товарищей;
  - участвовать в расходах по содержанию общего имущества;
  - нести убытки от деятельности товарищества;
  - отвечать по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами всем своим имуществом;
  - вести дела в общих интересах добросовестно и разумно;
  - предоставлять другим участникам договора полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества;
  - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества третьим лицам;
  - нести ответственность перед товарищами за ущерб, причиненный общему имуществу и деятельности партнеров.
  Договор может предусматривать иные права и обязанности товарищей.
 
 3. Форма договора простого товарищества
 
  Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст. ст. 158 - 165 ГК). В частности, должны совершаться в письменной форме договоры простого товарищества, заключаемые юридическими лицами между собой и с гражданами, а также между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда (п. 1 ст. 161 ГК). Поскольку иное не предусмотрено законом, последствия несоблюдения простой письменной формы договора простого товарищества аналогичны последствиям, предусмотренным п. 1 ст. 162 ГК, т.е. в случае возникновения спора стороны не вправе в подтверждение сделки и ее условий ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства.
  Во избежание конфликтов между товарищами все договоры простого товарищества надлежит заключать в письменной форме. Необходимость письменного договора обусловлена фидуциарным характером отношений участников товарищества, возникновением у товарищей долевой собственности на общее имущество, разнообразием их взаимных прав и обязанностей, в том числе по распоряжению этим имуществом. В случае возникновения спора при отсутствии письменного соглашения доказать факт наличия договора простого товарищества и установить его отдельные условия бывает весьма затруднительно, особенно в отношениях между гражданами.
  Обобщая судебную практику, в том числе по спорам, возникающим между гражданами - членами одной семьи, родственниками и даже просто соседями, которые в устной форме заключили между собой договор о совместном строительстве или реконструкции жилого дома с целью увеличения его полезной площади, Пленум Верховного Суда СССР <1> указал, что сам по себе факт содействия застройщику со стороны членов его семьи или родственников в строительстве дома не может являться основанием для удовлетворения их претензий к застройщику о признании права собственности на часть дома. Такой иск может быть удовлетворен судом только при условии, что между этими лицами и застройщиком имелась договоренность о создании общей собственности на жилой дом и именно в этих целях они вкладывали свой труд и средства в строительство жилого дома. С учетом всех обстоятельств дела суд может признать право собственности на часть построенного дома даже за посторонними для застройщика лицами. При этом суду надлежит тщательно проверять действительные отношения сторон, устанавливать причины, по которым строительство дома производилось с участием лиц, претендующих на признание за ними права собственности на часть дома, выяснять, имелась ли между сторонами договоренность о создании общей собственности на дом.
  --------------------------------
  <1> См.: п. 4 и п. 5 Постановления Пленума ВС СССР от 31 июля 1981 г. N 4 "О судебной практике по разрешению споров, связанных с правом собственности на жилой дом" (в редакции Постановления Пленума ВС СССР от 30 ноября 1990 г. N 14) // Бюллетень ВС СССР. 1981. N 5; 1991. N 2.
 
  Если в качестве вклада в общее дело один из участников передает недвижимое имущество, долю (доли) в праве собственности на недвижимое имущество или право пользования этим имуществом, то форма договора, содержащего такое условие, должна подчиняться установленным законом общим правилам о форме сделок с недвижимым имуществом и последующей государственной регистрации либо самой сделки, либо перехода прав на это имущество (ст. ст. 551, 558, 609 ГК).
 
 § 3. Исполнение договора простого товарищества
 
 1. Внесение участниками вкладов
 
  Вкладом товарища признается все, что он вносит в общее дело: деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе недвижимое; права пользования имуществом; результаты интеллектуальной деятельности, исключительные права на них (патенты, ноу-хау и др.). В качестве вклада могут вноситься профессиональные или иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи участника. Вкладом также признается выполнение определенных работ или оказание услуг.
  Простое товарищество есть лишь договорное объединение товарищей, а не юридическое лицо, а потому вклады передаются товарищами в пользу друг друга и образуют общее имущество товарищей (ст. 1043 ГК).
  Если в качестве вклада вносятся вещи, определенные родовыми признаками, то они признаются общей долевой собственностью товарищей. Если в качестве вклада вносятся индивидуально-определенные неделимые движимые и недвижимые вещи, то каждый из товарищей приобретает долю в праве собственности на них.
  Например, два гражданина-предпринимателя решили организовать простое товарищество с целью оказания платных услуг по перевозке пассажиров. Один из партнеров (А.) является профессиональным шофером и автомехаником, имеет в собственности легковой автомобиль. Другой участник (С.) не имеет автомобиля, но может им управлять и получил по наследству гараж, который является недвижимым имуществом. В качестве вклада в товарищество партнер А. решил внести свой автомобиль. Если автомобиль передается в общую долевую собственность обоих товарищей, то А. должен совершить в установленном порядке сделку по отчуждению участнику С. определенной соглашением сторон доли в праве собственности на автомобиль. Если А. желает передать автомобиль только в общее пользование товарищей, то для этого достаточно выдачи участнику С. доверенности на право владения и пользования автомобилем. Аналогичным образом, если участник С. в качестве вклада желает передать в общую долевую собственность свой гараж, то он должен совершить в установленном порядке сделку по отчуждению причитающейся участнику А. доли в праве собственности на гараж, с последующей государственной регистрацией перехода этой доли. Вкладом участника С. в общее дело может быть только право пользования гаражом, предоставленное участнику А.
  Передача вкладов в простое товарищество должна производиться в порядке, установленном действующим законодательством для совершения сделок с конкретными объектами. При передаче в качестве вклада исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющиеся объектами патентного права, необходимо соблюдение требований патентного законодательства (ст. 13 Патентного закона). Передача недвижимого имущества должна осуществляться по правилам, установленным для сделок с недвижимостью (ст. ст. 551, 558 ГК).
  Договор простого товарищества, по которому одна из сторон обязуется в качестве вклада в простое товарищество передать нежилое помещение, не требует государственной регистрации. Однако если одна из сторон по такому договору уклоняется от государственной регистрации возникновения общей долевой собственности товарищей на это имущество, суд вправе по требованию другой стороны принять решение о государственной регистрации перехода недвижимого имущества в общую долевую собственность <1>.
  --------------------------------
  <1> См.: п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4.
 
  Вклады участников предполагаются равными, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между участниками товарищества (ст. 1042 ГК).
  Состав общего имущества и операции с ним должны отражаться на отдельном балансе юридического лица, которое ведет бухгалтерский учет общего имущества и совместной деятельности товарищей. Обычно ведение бухгалтерского учета поручается юридическому лицу, уполномоченному вести общие дела участников простого товарищества.
 
 2. Правовой режим общего имущества товарищей
 
  Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом, соглашением товарищей или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 1043 ГК).
  В праве собственности на общее имущество каждый из участников имеет долю, величина которой соответствует размеру его вклада, если иное не предусмотрено договором. Если по каким-то причинам один из товарищей выбывает из договора, а в отношениях между остальными участниками договор сохраняется, то оставшиеся товарищи обладают преимущественным правом покупки доли в общей собственности (ст. 250 ГК), обычно пропорционально размерам своих долей, если иное не предусмотрено их соглашением.
  Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на основании иных прав, отличных от права собственности, используется в интересах всех товарищей и тоже составляет их общее имущество (абз. 2 п. 1 ст. 1043 ГК). Но в таких ситуациях между товарищами возникают отношения, отличные от отношений общей долевой собственности. Например, если в качестве вклада в совместную деятельность вносятся исключительные имущественные права на использование литературного произведения, то между товарищем-правообладателем и другими участниками товарищества может быть заключен авторский договор о передаче этих прав (ст. ст. 30, 31 Закона об авторском праве).
  Порядок пользования общим имуществом товарищей осуществляется по их согласию, а если соглашение не будет достигнуто, то устанавливается судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором (п. 3 и п. 4 ст. 1043 ГК).
  Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной гибели общего имущества несут его сособственники, в данном случае товарищи, пропорционально доле каждого из них. Когда имущество находится в общем пользовании товарищей, риск падает на участника, остающегося собственником данного имущества, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.
  Раздел имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования возможен только по прекращении договора. Он осуществляется в порядке, установленном для раздела имущества, являющегося объектом общей долевой собственности (п. 2 ст. 1050, ст. 252 ГК).
  Требование о выделе доли участника в общем имуществе может быть предъявлено кредитором одного из товарищей. В этом случае доля участника в общей товарищеской собственности может быть использована для покрытия его личных долгов только при недостаточности иного его имущества, т.е. в субсидиарном порядке (ст. ст. 1049, 255 ГК).
  Требование участника о выделе своей доли из общего имущества товарищей равносильно его выходу из простого товарищества, точнее, расторжению договора простого товарищества в отношениях между данным участником и остальными товарищами.
 
 3. Ведение общих дел товарищества
 
  Ведением дел простого товарищества является определение направлений его деятельности, а также совершение фактических и юридических действий для достижения общей цели участников товарищества.
  Решения, касающиеся внутренних отношений между товарищами, принимаются участниками по общему согласию (единогласно). Однако в договоре может быть определен иной порядок, например принятие решений большинством голосов, которое определяется не по размерам вкладов, а по числу товарищей, если иное не установлено их соглашением.
  В отношениях с третьими лицами каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если иное не установлено договором (п. 1 ст. 1044 ГК).
  Договором простого товарищества может быть установлен один из четырех возможных вариантов порядка ведения общих дел:
  1) право действовать от имени всех товарищей может быть предоставлено каждому товарищу;
  2) ведение дел может быть поручено отдельным товарищам;
  3) ведение дел может быть поручено только одному из участников товарищества;
  4) может быть установлен совместный порядок ведения дел, когда для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.
  Чаще всего руководство текущими делами возлагается на одного товарища. Полномочие товарища, которому поручено ведение дел, на совершение сделок и иных юридически значимых действий от имени всех товарищей должно быть удостоверено доверенностью, подписанной всеми остальными участниками товарищества (п. 1 ст. 182, п. 2 ст. 1044 ГК).
  При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников (п. 1 ст. 1044 ГК). Однако в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения полномочий товарища, совершившего сделку в общих интересах, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент совершения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п. 3 ст. 1044 ГК).
  Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищества было ограничено, либо совершивший от своего имени сделки в общих интересах, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей. Однако если в результате совершения таких сделок товарищи понесли убытки, они вправе требовать возмещения этих убытков (п. 4 ст. 1044 ГК).
  Независимо от полномочий по руководству деятельностью простого товарищества каждый участник договора вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, является ничтожным (ст. 1045 ГК).
 
 4. Распределение прибыли и убытков простого товарищества
 
  Порядок распределения между участниками прибыли и убытков от деятельности простого товарищества (пропорционально взносам, с учетом степени участия в общих делах и др.) определяется соглашением сторон.
  Если иное не предусмотрено договором, каждый участник получает доход, а также несет расходы и убытки от общего дела пропорционально стоимости своего вклада. Соглашение, которое полностью освобождает кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов (убытков) либо от участия в прибылях, ничтожно (ст. ст. 1046, 1048 ГК).
 
 5. Ответственность товарищей
 
  Характер и размер ответственности товарищей за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, возникших из договора простого товарищества, обусловлен спецификой данного договора.
  Во-первых, товарищи несут взаимную имущественную ответственность друг перед другом, в том числе:
  1) за невнесение либо просрочку внесения своих вкладов в имущество товарищества;
  2) за ненадлежащее исполнение своих обязанностей по ведению дел товарищества;
  3) за ущерб, причиненный общему имуществу товарищей либо отдельным товарищам в процессе деятельности простого товарищества;
  4) за ущерб, причиненный товарищем другим участникам вследствие расторжения договора по требованию данного товарища в его отношениях с остальными участниками; и пр.
  По общему правилу товарищи вправе потребовать от нарушителя возмещения причиненных им убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или договором.
  За неисполнение или ненадлежащее исполнение товарищами своих обязанностей по внесению вкладов в простое товарищество договором может быть установлена неустойка (ст. ст. 330 - 331 ГК), которая подлежит взысканию с неисправного участника в пользу остальных товарищей <1>.
  --------------------------------
  <1> С позиций закона и теории представляется весьма сомнительной обоснованность доводов, изложенных в Постановлении Президиума ВАС РФ от 8 августа 2000 г. N 7274/99, которым участнику совместной деятельности было отказано во взыскании с другого участника причитающегося с него денежного вклада в простое товарищество и пени за просрочку его внесения со ссылкой на то, что, "поскольку подлежащий внесению денежный вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью товарищей, сторона по договору не вправе требовать взыскания в принудительном порядке с другой стороны в свою пользу суммы вклада, так как это противоречит природе договора данного вида. Нельзя признать это требование и способом возмещения убытков". "Неустойка за пропуск срока выполнения финансовых обязательств также не подлежит в данном случае взысканию, так как обязанность товарища соединить вклад не является финансовым обязательством перед другим товарищем" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 11.
 
  Согласно ст. 1052 ГК если договор простого товарищества был заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, то участник, который по уважительной причине потребовал расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами, обязан возместить остальным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.
  Товарищ, которому поручено ведение общих дел товарищества, обязан действовать в общих интересах добросовестно и разумно. За ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению дел его также можно привлечь к ответственности в виде возмещения убытков, причиненных общему имуществу либо отдельным участникам товарищества.
  Во-вторых, участники простого товарищества в процессе его деятельности несут имущественную ответственность перед третьими лицами по общим долгам или обязательствам, связанным с деятельностью простого товарищества.
  Если товарищеский договор не был заключен для осуществления предпринимательской деятельности, то по общим обязательствам перед третьими лицами товарищи несут долевую ответственность, т.е. всем своим имуществом пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело (п. 1 ст. 1047 ГК). Однако если в процессе осуществления партнерами совместной деятельности будет причинен вред третьим лицам, то участники договора должны отвечать солидарно по общим основаниям ответственности за причинение вреда (ст. ст. 1047, 1080 ГК).
  Участники договора простого товарищества, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, отвечают по всем общим обязательствам солидарно независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 1047 ГК).
  В-третьих, товарищ может быть привлечен к ответственности по общим долгам или обязательствам, возникшим перед третьими лицами в процессе деятельности товарищества, даже после прекращения его участия в товариществе либо после прекращения договора простого товарищества.
  Товарищ, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы он остался участником договора простого товарищества, кроме случаев, когда договор простого товарищества был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей (ст. 1053 ГК; ср. абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК).
  Независимо от характера товарищеского договора с момента его прекращения товарищи несут солидарную ответственность по всем общим обязательствам перед третьими лицами (абз. 2 п. 2 ст. 1050 ГК).
 
 § 4. Изменение и прекращение
 договора простого товарищества
 
 1. Основания изменения и прекращения договора
 простого товарищества
 
  Договор простого товарищества может быть изменен в соответствии с общими правилами (ст. ст. 450, 451 ГК РФ).
  Прекращение договора простого товарищества может иметь место в результате его расторжения. Основаниями для расторжения договора могут послужить обстоятельства, указанные в п. 2 ст. 450 ГК. Кроме того, в соответствии со ст. 1052 ГК участник договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, может по уважительной причине потребовать расторжения договора, возместив остальным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.
  Иные основания прекращения договора простого товарищества предусмотрены п. 1 ст. 1050 ГК. Их можно разделить на общие и специальные, обусловленные фидуциарной природой договора простого товарищества.
  К общим основаниям прекращения договора простого товарищества относятся:
  1) истечение срока договора;
  2) невозможность достижения поставленной цели.
  К специальным основаниям прекращения договора простого товарищества, вытекающим из его фидуциарной природы, закон относит следующие обстоятельства:
  1) объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
  2) объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);
  3) отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;
  4) расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;
  5) выдел доли товарища по требованию его кредитора.
  Указанные обстоятельства прекращают договор простого товарищества, если самим договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;
  6) смерть гражданина, ликвидация либо реорганизация юридического лица, участвующего в договоре простого товарищества, приводят к прекращению договора, если самим договором или последующим соглашением участников не предусмотрено сохранение договора либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками).
  Любой товарищ вправе выйти из договора в порядке, предусмотренном законом или соглашением сторон. Право на свободный выход из состава участников договора простого товарищества может быть ограничено соглашением товарищей, если договор заключен на определенный срок.
  Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора является ничтожным. Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора (ст. 1051 ГК).
 
 2. Последствия прекращения договора простого товарищества
 
  Прекращение договора влечет за собой раздел имущества, находившегося в общей долевой собственности товарищей, а также возникших у них общих прав требования в порядке, установленном законом и договором (п. 2 ст. 1050, ст. 252 ГК).
  Участник, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора требовать возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и общих кредиторов. Индивидуально-определенные вещи, переданные в общее владение и (или) пользование, возвращаются предоставившим их участникам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1050 ГК).
 
 § 5. Виды договоров простого товарищества
 
 1. Виды простых товариществ
 
  В зависимости от субъектного состава участников, поставленных ими общих целей, характера деятельности и других условий товарищеского соглашения можно выделить следующие виды договоров простого товарищества (и соответственно виды простых товариществ):
  1) договор простого товарищества, связанный с предпринимательской деятельностью (простое торговое или коммерческое товарищество);
  2) договор простого товарищества, не имеющий предпринимательского характера (простое гражданское или некоммерческое товарищество);
  3) договор о совместной деятельности (простое товарищество) по созданию или реорганизации (слиянии, присоединении) юридического лица;
  4) негласное товарищество.
 
 2. Простое торговое (коммерческое) товарищество
 
  Договор простого торгового товарищества заключается для осуществления его участниками совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица, в силу чего существенным условием данного договора является согласованная участниками цель - получение прибыли. Поэтому участниками такого соглашения могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Партнеры по договору простого торгового товарищества отвечают по общим обязательствам перед третьими лицами солидарно всем своим имуществом независимо от времени возникновения этих обязательств (п. 2 ст. 1047 ГК).
 
 3. Простое гражданское (некоммерческое) товарищество
 
  Состав участников договора простого гражданского товарищества может быть смешанным: в нем могут принимать участие как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также граждане, в том числе предприниматели. Для квалификации договора в качестве простого гражданского товарищества важно то, что его участники преследуют общую цель, отличную от получения прибыли, как то: строительство дома для последующего проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания произведения науки и техники и т.д.
  В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047 ГК).
 
 4. Договор о совместной деятельности по созданию
 или реорганизации юридического лица
 
  Особым видом договора простого товарищества является договор о совместной деятельности, заключаемый учредителями будущего акционерного общества, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества.
  Во-первых, такой договор в равной степени может служить коммерческим и благотворительным целям, быть связанным или не связанным с предпринимательской деятельностью его участников. Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками в разном соотношении могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и обычные граждане.
  Рассматриваемый договор призван регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового юридического лица. В этом договоре учредители определяют правовую форму будущей организации, предмет и цели ее деятельности, свои права и обязанности по формированию ее имущества, распределяют расходы, связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица, и др.
  Данный договор может использоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения (договор простого товарищества о слиянии или присоединении) <1>. Общей целью участников договора о слиянии юридических лиц является образование нового юридического лица - правопреемника сливающихся организаций и передача их активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении является прекращение присоединяющегося лица и передача всех имущественных и неимущественных прав и обязанностей принимающему их юридическому лицу.
  --------------------------------
  <1> См.: п. 3 ст. 16 и п. 2 ст. 17 Закона об АО; п. 3 ст. 52 и п. 3 ст. 53 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; N 28. Ст. 3261; 1999. N 1. Ст. 2; 2002. N 12. Ст. 1093; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 18 (далее - Закон об ООО).
 
  Форма договора о совместной деятельности по созданию (реорганизации) юридического лица подчиняется общим правилам о форме сделок. Требование обязательной письменной формы установлено законом для договора о создании акционерного общества (абз. 2 п. 1 ст. 98 ГК, п. 5 ст. 9 Закона об АО) и для договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 52 Закона об ООО).
 
 5. Негласное товарищество
 
  Термин "негласное товарищество" заимствован из зарубежного права <1>. Так, в германском праве негласным товариществом называется соглашение, согласно которому одно или несколько лиц (негласные товарищи) участвуют своим имущественным вкладом в деятельности коммерческого юридического лица либо индивидуального предпринимателя. По сделкам, заключенным при ведении торговли или промысла, единственным управомоченным и обязанным лицом является собственник предприятия (гласный товарищ), который несет весь риск убытков. По условиям договора негласный товарищ вносит имущественный вклад в общее дело и рискует только в пределах своего внесенного (или оставшегося невнесенным) вклада. При этом все участники продолжают оставаться собственниками своих вкладов. Во внутренних отношениях между ними негласный товарищ имеет право не только получать долю прибыли от общего предприятия, но и участвовать в обсуждении общих дел и принятии решений, получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться с годовым балансом, бухгалтерскими книгами и документами. После прекращения товарищества собственник торгового дела осуществляет раздел дохода с негласным участником и выплачивает его долю в денежной форме <2>.
  --------------------------------
  <1> Stille Gesellschaft (нем.), association en participation (фр.) - "негласное товарищество".
  <2> См.: § 230 - 237 Германского торгового уложения 1897 г. с последующими изменениями // Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы. С. 62 - 63.
 
  Во Франции негласным товариществом именуется соглашение, участники которого объединяют имущественные вклады и личные усилия в целях, предусмотренных договором. Партнеры также остаются собственниками имущества, которое они передали в распоряжение товарищей. Каждый участник негласного товарищества вступает в сделки от собственного имени, и один отвечает по ним перед третьими лицами. Если в отношениях с третьими лицами участники действуют открыто в качестве членов товарищества, то по этим сделкам они несут солидарную ответственность, если товарищество является торговым, и долевую во всех остальных случаях <1>. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества.
  --------------------------------
  <1> См.: ст. ст. 1871 - 1873 французского Торгового кодекса 1807 г. в редакции Закона от 4 января 1978 г. N 789 // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран / Под ред. В.К. Пучинского, М.И. Кулагина. С. 88.
 
  Нетрудно заметить, что основой юридической конструкции негласного товарищества как простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц, послужило законодательство Франции. Такой подход отличается от традиционных представлений о простом товариществе, сложившихся в российской цивилистической доктрине <1>. В соответствии с ней термин "негласное товарищество" представляется не совсем удачным, поскольку предполагает нечто тайное, скрывающее истинные отношения. Между тем эти товарищества вполне зримые и открытые. Очевидно, что используемый законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности.
  --------------------------------
  <1> См., например: Брауде И. Так называемые негласные товарищества // Право и жизнь. 1925. N 6.
 
  В отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно действовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь взносом вклада. Поэтому негласное товарищество правильнее было бы называть "простое товарищество на вере" или "простое коммандитное товарищество" <1>.
  --------------------------------
  <1> См.: Брауде И. Указ. соч. С. 24; Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М., 1927. С. 57 - 59.
 
  Примером негласного торгового товарищества может служить договор, заключенный между фермером и меховым ателье, в соответствии с которым фермер поставляет в мастерскую выделанные кроличьи шкурки. При этом ателье несет большую часть расходов и убытков, а также получает значительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых изделий. Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок, получением определенной договором доли прибыли, а также обязанностью нести расходы и убытки от общего дела в размере, предусмотренном договором негласного товарищества.
  В форме негласного товарищества могут существовать как торговые, так и гражданские товарищества.
 
 Дополнительная литература
 
  Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ // Законодательство. 2002. N 10.
  Брагинский М.И. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2004.
  Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса РФ) // Законодательство. 2000. N 1.
  Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. М., 1988.
  Романец Ю.В. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики) // Вестник ВАС РФ. 1999. N 12;
  Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998.
 
 Глава 64. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ УЧРЕДИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА
 
 § 1. Понятие учредительного договора
 
 1. История развития учредительного договора
 
  Учредительный договор о создании юридического лица берет свое начало из договора простого товарищества. Зачатки учредительного договора обнаруживаются в римском праве при создании товарищеских объединений, образуемых на длительный срок с целью совместного ведения товарищами торговли и промысла. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что такого рода торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении стабильности своего существования независимо от изменения состава участников. Поэтому уже в эпоху принципата римское право стало признавать некоторые виды договорных товариществ (откупщиков, банкиров и пр.) юридическими лицами <1>.
  --------------------------------
  <1> См.: Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. СПб., 1910. С. 329 - 332, 451 - 454; Пухан И., Поленак-Акимовская М. Указ. соч. С. 93 - 95.
 
  В XIII - XIV вв. в странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ. Французский торговый регламент 1673 г. предусматривал создание на договорной основе юридического лица в форме полного торгового товарищества, члены которого несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества. В Средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества) <1>.
  --------------------------------
  <1> См.: Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 144.
 
  Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путем образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был манифест Александра I от 1 января 1807 г. После кодификации законодательства постановления о товарищеском договоре вошли в Свод законов гражданских (ст. ст. 2132 - 2133) и Устав торговый (ст. ст. 63, 67 и др.). Вскоре правовая доктрина стала именовать такой договор учредительским или учредительным договором <1>.
  --------------------------------
  <1> См.: Гессен Я.М. Устав торговый. 2-е изд. СПб., 1914. С. 55 - 56; Максимов В.Я. Законы о товариществах. 2-е изд. М., 1911. С. 13, 58 - 66, 170 - 206.
 
  ГК РСФСР 1922 г. не использовал термин "учредительный договор", хотя и содержал регламентацию порядка заключения, исполнения и расторжения договоров о создании товариществ: полного, на вере, с ограниченной ответственностью (ст. ст. 295 - 321).
  В Основах гражданского законодательства 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. по известным причинам нормы об учредительном договоре отсутствовали. Тем не менее в начале 80-х гг. XX в. учредительный договор стал применяться в качестве правовой основы для создания совместных предприятий с иностранным участием <1>. В гражданском законодательстве того времени термин "учредительный договор" впервые встречается в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью <2>.
  --------------------------------
  <1> См.: Масляев И.А. Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием // Сов. государство и право. 1990. N 2. С. 60 - 67.
  <2> Утверждено Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 // СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82.
 
  Легальная конструкция учредительного договора впервые была закреплена в Основах гражданского законодательства 1991 г. (п. 2 ст. 13).
 
 2. Определение и юридическая природа
 учредительного договора
 
  В соответствии с учредительным договором учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК).
  Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Учредительный договор также является консенсуальной, многосторонней, взаимной и возмездной сделкой. До момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор обладает и признаками фидуциарности.
  Однако названные черты учредительного договора проявляются иначе, нежели в договоре простого товарищества. Это обусловлено специальной целью учредительного договора, каковой является создание нового субъекта права. Кроме того, природа учредительного договора неразрывно связана с его функциями - необходимостью регламентировать комплекс обязательственных и корпоративных отношений, складывающихся в процессе создания и деятельности юридического лица, организационная форма которого также накладывает свой отпечаток на характер договора.
  В частности, возмездный характер учредительного договора проявляется в том, что его целью является создание юридического лица, в процессе деятельности которого его учредители (участники договора) получают определенные имущественные выгоды. Участвуя в создании коммерческой организации и внося вклады в ее уставный капитал, каждый учредитель юридически закрепляет возможность получения прибыли от ее деятельности. Тем самым каждая из сторон в учредительном договоре действует одновременно как в собственных интересах, так и в интересах других его участников и самого юридического лица.
  Нельзя поэтому согласиться с мнением о том, что любой учредительный договор является безвозмездным <1>. О возмездности учредительного договора можно говорить даже в случае, когда с его помощью создаются такие некоммерческие организации, как ассоциации и союзы (объединения юридических лиц), а также некоммерческие партнерства. Поскольку указанные юридические лица могут осуществлять деятельность по защите интересов учредителей, оказывать им безвозмездные услуги (п. 1 ст. 123 ГК), то учредители не лишены возможности получить известное материальное удовлетворение за имущественные расходы, понесенные ими при создании юридического лица.
  --------------------------------
  <1> См.: Панкратов П.А. Учредительный договор с участием иностранных юридических и физических лиц // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1992. N 3. С. 46.
 
  В отличие от договора простого товарищества характерным признаком учредительного договора является наличие в нем элементов договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК), которые сочетаются с возможностью возложения на это лицо определенных обязательств. Такими лицами, которые не участвовали в совершении учредительного договора, но обладают по отношению к учредителям целым комплексом корпоративных прав и обязанностей, являются созданное на его основе юридическое лицо и субъекты, выступающие в качестве его органов.
 
 3. Участники учредительного договора
 
  В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому стороны в учредительном договоре именуются одинаково - "учредители" или "участники".
  Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.
  В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п. 4 ст. 66 ГК). Если иное не установлено законом, то участниками учредительного договора о создании товарищества на вере не могут являться государственные органы и органы местного самоуправления (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК). Финансируемое собственником учреждение может участвовать в учредительном договоре о создании товарищества на вере только с разрешения собственника его имущества, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК).
  Публично-правовые образования могут выступать в качестве вкладчиков в коммандитных товариществах. В этом случае от имени публичного собственника действуют соответствующие государственные органы (органы местного самоуправления) или иные субъекты, уполномоченные распоряжаться государственным (муниципальным) имуществом (ст. 125 ГК). Однако сами по себе государственные органы и органы местного самоуправления независимо от наличия или отсутствия у них прав юридического лица не могут являться вкладчиками в товариществах на вере, если только иное прямо не установлено законом (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК).
  Участниками учредительного договора о создании объединения юридических лиц могут порознь выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст. 121 ГК).
 
 § 2. Содержание и сфера применения учредительного договора
 
 1. Содержание учредительного договора
 
  Содержание учредительного договора в значительной степени определяется организационно-правовой формой создаваемого на его основе юридического лица.
  Существенные условия любого учредительного договора независимо от формы образуемого юридического лица перечислены в п. 2 ст. 52 ГК. К ним относятся условия о:
  - организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;
  - порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;
  - передаче учредителями имущества юридическому лицу;
  - участии учредителей в деятельности юридического лица;
  - порядке управления этой деятельностью;
  - порядке выхода учредителей из его состава.
  При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является также условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК).
  Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридических лиц перечень существенных условий может быть расширен.
  Так, помимо условий, названных в ст. 52 ГК, существенными для учредительного договора полного товарищества являются также условия о:
  - размере и составе складочного капитала товарищества;
  - размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;
  - размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
  - ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК).
  В дополнение к сведениям, указанным в ст. 52 и ст. 70 ГК, учредительный договор товарищества на вере должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п. 2 ст. 83 ГК).
 
 2. Сфера применения учредительного договора
 
  Согласно действующему законодательству на основе учредительного договора создаются полные и коммандитные товарищества (ст. ст. 70, 83 ГК), а также ассоциации и союзы - некоммерческие объединения юридических лиц (п. 1 ст. 122 ГК).
  Кроме того, законодатель допускает использование учредительного договора при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Теоретически его можно использовать также для создания некоторых других видов юридических лиц, например фондов.
  Учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК). Для остальных указанных выше организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.
  Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме.
 
 3. Функции учредительного договора
 
  Учредительный договор выполняет три функции.
  Во-первых, он регламентирует обязательственные отношения, которые складываются между учредителями с момента заключения учредительного договора до государственной регистрации юридического лица.
  Договор устанавливает права и обязанности учредителей по совершению фактических и юридических действий, направленных на создание нового субъекта права, в том числе по формированию его уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации (ст. 73 ГК), по подготовке пакета документов, требуемых для государственной регистрации юридического лица, и др.
  Во-вторых, в отличие от договора простого товарищества учредительный договор регламентирует корпоративные отношения, возникающие с момента государственной регистрации юридического лица между самим юридическим лицом, его учредителями и субъектами, осуществляющими функции его органов.
  Корпоративными отношениями могут являться:
  - правовые связи между учредителями (участниками) юридического лица;
  - правовые связи между юридическим лицом и каждым из его учредителей (участников);
  - связи между юридическим лицом и каждым из субъектов, исполняющих функции органов юридического лица.
  Содержание корпоративного отношения составляет целый комплекс взаимных корпоративных прав и обязанностей отдельных участников этого отношения <1>.
  --------------------------------
  <1> См.: Суворов Н.С. О юридических лицах по римскому праву (серия "Классика российской цивилистики"). М., 2000. С. 106 - 107; Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997; Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999; Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005.
 
  Третья важная функция учредительного договора состоит в том, что после государственной регистрации нового субъекта права учредительный договор в качестве учредительного документа определяет правовой статус юридического лица (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК).
 
 4. Учредительный договор и договор о совместной
 деятельности по созданию юридического лица
 
  В правовой литературе понятия "учредительный договор" и "договор о совместной деятельности по созданию юридического лица" нередко смешиваются, а устоявшиеся легальные термины, применяемые для их обозначения, нередко употребляются как синонимы <1>. Действительно, учредительный договор обладает многими признаками, сходными с признаками договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. Оба договора направлены на создание нового субъекта права и являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными и фидуциарными сделками.

<< Пред.           стр. 18 (из 27)           След. >>

Список литературы по разделу