<< Пред. стр. 3 (из 5) След. >>
Список литературы по разделу
Исковое заявление со всеми необходимыми документами подается с трех экземплярах. После подачи искового заявления председатель суда выносит постановление о возбуждении дела. Если истец не избрал арбитра, он может попросить Арбитражный суд выслать список арбитров, из числа которых истец изберет арбитра.
Секретарь суда сообщает истцу о сумме арбитражного сбора, которую истец должен перечислить на счет Арбитражного суда. Если истец не оплатит арбитражный сбор, то дело к слушанию не назначается, а впоследствии будет прекращено из-за бездействия истца. Арбитражный сбор уплачивается в той валюте, в которой выражена цена иска, и взыскивается по определенной шкале, установленной в Положении об арбитражных спорах, расходах и издержках сторон.
Положение об арбитражных сборах, расходах и издержках сторон устанавливает случаи уменьшения арбитражного сбора. Арбитражный сбор уменьшается на 30%, если дело рассматривает единоличный арбитр. Если истец отозвал иск до направления ему повестки о назначении дела к слушанию, арбитражный сбор уменьшается на 75%. Арбитражный сбор возлагается на сторону, против которой состоялось решение.
Стороны в течение 30 дней с момента получения ответчиком копии искового заявления обязаны избрать арбитра или два арбитра в течение 10 дней обязаны избрать третьего. Если этого не произошло, арбитра назначает председатель Арбитражного суда. Избранные сторонами арбитры обязаны избрать председателя. Если они этого не сделают, арбитра-председателя назначает председатель Арбитражного суда. Арбитр-председатель проверяет состояние подготовки дела к слушанию, а Арбитражный суд назначает дело к слушанию. Ответчик должен представить свои возражения по иску. О времени и месте проведения заседания Арбитражный суд извещает стороны уведомлениями. Если в деле имеется доказательство того, что уведомление было вручено стороне, которая не явилась на арбитражное заседание, состав арбитража может вынести определение о слушании дела в отсутствие этой стороны.
Каждая из сторон вправе заявить отводы арбитрам, если имеются сомнения в их беспристрастности, в частности, если можно предположить, что они лично прямо или косвенно заинтересованы в исходе дела. Заявление об отводе должно быть сделано до разбирательства дела по существу. Если такое заявление будет сделано позднее, то арбитраж должен проверить уважительность причины задержки. В Арбитражном суде вопрос об отводе арбитра решают остальные арбитры. Также до начала разбирательства по существу должно быть сделано заявление о неподсудности спора Арбитражному суду.
В ходе арбитражного разбирательства каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается в обоснование своих требований.
Арбитражное разбирательство завершается вынесением арбитражного решения или определения. Определение выносится, когда истец отзывает исковое заявление или заключил с ответчиком мировое соглашение, а также при отсутствии предпосылок, необходимых для разрешения дела по существу, в частности, если из-за бездействия истца дело остается без движения более 6 месяцев.
В иных случаях выносится решение. Резолютивная часть арбитражного решения объявляется сторонам по завершении арбитражного разбирательства. Мотивированное арбитражное решение направляется сторонам спустя 30 дней после вынесения решения.
Глава IV. Способы обеспечения исполнения обязательств во внешнеэкономических сделках
Международная коммерческая практика выработала множество разновидностей внешнеторговых сделок: купля-продажа, лизинг, агентство, консигнация, комиссия, фрахтование, страхование, подряд, займы и ряд других. Предметом сделок являются продукция (сырьевая и машинотехническая), лицензии, "ноу-хау", деньги, услуги, права и проч.
Однако, чтобы обеспечить исполнение заключенных сделок (договоров, контрактов, соглашений), необходимо предусмотреть в них условия, которые позволяют надежно защитить интересы кредитора (экспортера, импортера, арендодателя, арендатора и других участников различных видов сделок).
Успешное выполнение заключенных сделок, их эффективность во многом зависят от того, насколько прочно и надежно стороны защитили свои права и интересы, поэтому рассматриваемые нами способы обеспечения исполнения внешнеторговых сделок имеют первостепенное и практическое значение.
Эти способы рассматриваются по законодательству РБ, законодательству ряда иностранных государств и согласно различным международным конвенциям и договорам, применимым к сделкам. Необходимо также иметь в виду, что независимо от того, право какой страны подлежит применению к сделке, некоторые способы обеспечения сделок регулируются правом той страны, где они оформляются. Например, если к экспортному контракту будет применяться право страны-экспортера (Белоруссии), а вексель выдает английский импортер (покупатель в кредит), то вексель оформляется по английскому закону.
Ниже излагаются способы обеспечения исполнения обязательств, которые в большинстве своем используются во внешнеэкономических операциях.
1. Неустойка. По общему правилу под неустойкой понимается денежная или иная имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае нарушения им своего обязательства. Неустойка бывает альтернативной и кумулятивной.
Альтернативной неустойка признается тогда, когда сторона, потерпевшая от нарушения договора, вправе требовать по своему выбору либо уплаты неустойки, либо исполнения договора. При кумулятивной неустойке потерпевшая сторона вправе требовать неустойку и, кроме того, исполнение договора.
В большинстве иностранных гражданско-правовых систем неустойка носит альтернативный характер. Однако если неустойка установлена не на случай исполнения обязательств, а на случай его ненадлежащего исполнения (например, при просрочке в поставке товара), она является кумулятивной. В этом случае кредитор вправе требовать неустойку и исполнение обязательства.
Если же причиненные неисполнением обязательства убытки превышают размер неустойки, то вопрос соотношения неустойки и убытка в законодательстве иностранных государств решается по-разному. Французское гражданское право рассматривает неустойку как заранее определенные убытки и не допускает возмещения убытков, если они превышают неустойку. В праве Германии содержится общее правило о том, что кредитор имеет право требовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой.
Неустойка носит акцессорный (дополнительный) характер. Если основное требование, обеспеченное неустойкой, признается недействительным, то недействительным признается и соглашение о неустойке.
Вообще неустойка по своей природе является санкцией за нарушение договора и носит характер штрафа или пени. Исключение из этого правила составляет англо-американское право, которое не признает действительными соглашения о неустойке, носящие штрафной характер. Поэтому сама неустойка в контрактах с фирмами Англии и США именуется как "согласованные и оцененные убытки".
Однако при толковании условий о неустойке английский или американский суд не будет связан буквальным смыслом слов, употребленных сторонами. Является ли неустойка штрафной или представляет собой заранее определенные убытки, определяет сам суд, исходя из всего комплекса и характера отношений между должником и кредитором, установленных в сделке.
Если по мнению суда обусловленная сумма (независимо от того, как она обозначена в контракте) является разумной и ясно, что стороны имели ее в виду как условие об уплате заранее оцененных убытков, то это условие будет осуществлено в принудительном порядке. Если же осуществление этого условия является в действительности наложением штрафа, то оно не будет принудительно осуществлено.
2. Поручительство. По праву иностранных государств поручительство представляет собой договор, по которому одно лицо (поручитель) принимает на себя перед кредитором ответственность за исполнение должником обязательства в полном объеме или в части. Поручительство носит акцессорный характер и имеет силу только в том случае, если действительно главное обязательство.
Акцессорный характер поручительства состоит в том, что:
а) обязательство поручителя не может быть большим по объему или более обременительным, чем обязательство главного должника. Однако оно может быть меньшим и менее обременительным и может касаться части долга;
б) поручитель может использовать, при определенных условиях, право главного должника на зачет его требования;
в) поручителю принадлежит право на все те возражения против требований кредитора, которые вытекают из самого обязательства главного должника.
Поручительство, при отсутствии иной договоренности, обеспечивает не только основное обязательство главного должника, но также и те дополнительные обязательства, которые возникают из основного обязательства в силу закона, например, уплату законных процентов за просрочку платежа денежной суммы, возмещение убытков, причиненных неисполнением обязательства, уплату процентов за просрочку платежа, предусмотренные в договоре, а также уплату до говорной неустойки.
Требование к поручителю может быть предъявлено кредитором не ранее того срока, когда главный должник должен был бы выполнить свое обязательство.
Поручитель, который уплатил долг за главного должника, становится по отношению к нему в то положение, в котором находился кредитор. Имеет место т.н. суброгация. К поручителю переходят все права по отношению к должнику, принадлежавшие кредитору, включая обеспечения (например, залог, ипотеку и проч.).
Поручительство может быть простым и солидарным.
При простом поручительстве ответственность поручителя является субсидиарной, т.е. вспомогательной. Это выражается в том, что поручитель имеет право требовать, в случае предъявления к нему требования кредитором, чтобы кредитор сначала обратился с требованием к главному должнику и принял меры по взысканию долга из имущества главного должника. Только при невозможности взыскания задолженности с главного должника кредитор может предъявить требования к поручителю.
При солидарном поручительстве кредитор может, при неисполнении обязательства главным должником, предъявить требование об оплате долга сразу к обоим. Солидарное поручительство представляет собой наиболее реальную гарантию обеспечения уплаты долга, и в коммерческом обороте используется именно эта форма.
Видами поручительства, которые применяются в мировой коммерческой практике, являются банковская гарантия (в Белоруссии она выделяется в отдельный вид обеспечения исполнения обязательств), фирменная гарантия и личная гарантия. Особым видом поручительства являются правительственные гарантии.
Банковская гарантия. Согласно мировой коммерческой практике применяются три основных вида банковских гарантий по целям их использования;
а) в тендерной торговле. Организации, объявившей торги, гарантируется возмещение убытков в связи с отказом поставщика выполнить её заказ. Такая гарантия составляет до 10% стоимости заказа и ограничена сроком в 90-180 дней и действует до подписания контракта;
б) контрактные гарантии. Сумма гарантий обычно не превышает 110% стоимости контракта;
в) гарантия под авансовые платежи. Она обеспечивает покупателю возврат аванса, который он заплатил продавцу под исполнение контракта, в случае невыполнения продавцом своих обязательств.
Экспортеры (кредиторы) требуют, чтобы гарантии были представлены первоклассными, наиболее надежными банками, финансовое положение которых постоянно стабильно. Этим, конечно, значительно увеличивается стоимость банковских гарантий, однако стороны сделки идут на это, т.к. лучше заплатить за гарантию и чувствовать себя спокойно, чем иметь необеспеченную сделку. Иногда, если банковские расходы большие, стороны сделки договариваются об оплате стоимости выдачи банковской гарантии поровну.
Необходимо отметить, что зачастую белорусские экспортеры требуют от фирм США предоставления банковских гарантий в обеспечение платежа, ошибочно полагая, что банки США могут выдавать такие гарантии. Это неверно. Согласно американским законам банкам не разрешается выдавать гарантии по типу гарантий, выдаваемых банками европейских стран. Американские фирмы заявляют, что готовы предоставлять банковские гарантии, однако под ними обычно имеются в виду "безотзывно подтвержденные банком аккредитивы". Это обстоятельство следует учитывать белорусским экспортерам при переговорах с фирмами США по этому вопросу.
Фирменные гарантии. Могут служить надежным способом обеспечения платежей, если речь идет о солидных фирмах с крупным капиталом, имеющих хорошую и стабильную финансовую репутацию, которая подтверждается банками. В этих случаях можно использовать, например, гарантии концернов в отношении исполнения платежных обязательств их дочерними обществами или филиалами.
Личные гарантии МОГУТ быть оформлены как поручительства лиц, имеющих солидное имущество или счета в банках и хорошо известных в деловых кругах. В основе личной гарантии лежит крупный капитал, принадлежащий поручителю - физическому лицу. Это т.н. в мировой практике один из видов "поручительства торгового оборота". Поручитель и должник являются солидарно ответственными перед кредитором - держателем поручительства.
Правительственные гарантии. Такие гарантии предоставляются в обеспечение погашения кредитов, предоставляемых государству и государственным банкам на основе межправительственных кредитных соглашений.
3. Залог. Во всех иностранных гражданско-правовых системах отношения залога рассматриваются в качестве одной из основных форм обеспечения исполнения обязательств. По общему определению залог представляет собой договор, согласно которому должник передает кредитору какое-либо имущество в обеспечение своего долга. В случае неуплаты долга кредитор реализует предмет залога и от вырученных средств покрывает свои требования к должнику. В законодательстве всех иностранных государств реализуются два вида залога: залог движимого и залог недвижимого имущества.
Во внешней торговле залог используется чаще всего в виде залога недвижимости, в обеспечение кредита и рассрочки платежа за поставленный товар. Ценность залога состоит еще в том, что кредитор-залогодержатель имеет преимущественное право перед другими кредиторами на получение платежа из сумм, вырученных от продажи предмета залога. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.
Залог движимого имущества. Согласно общему правилу залог может быть осуществлен как в виде передачи самой вещи кредитору или третьему лицу (физическая передача вещи), так и в виде выдачи кредитору соответствующего обязательственного документа о переуступке прав на заложенную вещь, но с оставлением этой вещи в расположение залогодержателя. Разные системы права по-разному решают этот вопрос. Согласно Единообразному торговому кодексу США по общему правилу требуется фактическая передача предмета залога.
Во внешней торговле этот вид залога практически не используется.
Залог недвижимости является надежным способом обеспечения обязательств и используется во внешней торговле в обеспечение кредитов и рассрочки платежа за поставленный товар.
Залог недвижимого имущества осуществляется обычно без передачи заложенного имущества во владение залогодержателя. Исключение составляет залоговое право Франции (ст. ст. 2085-2090 Гражданского кодекса). Возможность залога недвижимого имущества с передачей владения залогодержателю устанавливается также в Гражданском кодексе Японии.
4. Задаток. Гражданский кодекс Белоруссии определяет задаток как денежную сумму, выдаваемую одной из сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст.351).
Этот способ обеспечения исполнения обязательств применяется в основном по договорам между гражданами или с их участием. Во внешнеторговых сделках он практически не применяется.
5. Резервирование права собственности (удержание). В международной коммерческой практике, а также в законодательстве многих стран - Англии, Италии, Ирана, Франции, Германии, Японии, ряда латиноамериканских стран допускается и используется этот способ обеспечения платежа за поставленный товар. Суть его заключается в том, что при продаже товара в кредит в контракте делается оговорка о сохранении за продавцом права собственности на проданный товар до тех пор, пока не будет произведен последний платеж. Риски же случайной гибели товара покупатель принимает на себя с момента передачи ему этого товара.
Раздел VII БИРЖЕВОЕ ПРАВО
Глава I. ТОВАРНЫЕ БИРЖИ
§ 1. Появление и развитие товарных бирж
Биржи как одна из форм организации торговли имеют большое значение в рыночной экономике.
Основная функция товарной биржи заключается в том, что биржа является инструментом реального рыночного ценообразования. Биржи прошли длительный путь развития.
Историческими предшественниками биржи была караванная, затем ярмарочная торговля. Эти виды оптовой торговли отличались нерегулярностью проведения в отличие от биржевой торговли, характеризующейся наличием стационарного рабочего места с фиксированным сроком проведения торгов.
Отдельные элементы биржевого права существовали ещё в Древнем Риме, где в определённое время проводились собрания торговцев, которые организовывались на продажных рынках. Это были центры распределения товарных масс, поступавших со всей империи.
Там преобладали бартерные и денежные сделки, но эпизодически заключались договоры с отсроченным во времени окончательным расчётом.
Конечно, эти формы не переросли в биржу, но их значение состоит в том, что они являлись как бы центральным рыночным местом, стационарным центром торгов.
В средние века стали появляться мелкие, а затем и крупные ярмарки, о созыве которых предварительно оповещали, указывалось точное место и время их проведения.
В ХII-ХIII веках в Европе английские, французские, итальянские купцы, наряду со сделками с наличным товаром, проводили операции с отсрочкой платежа, а также разрабатывали стандартные требования к качеству товаров.
Затем возникла торговля по образцам, а не по конкретным партиям товара. Это была уже основа для последующего развития биржевой торговли.
Английские кодексы поведения купцов регулировали порядок взаимоотношений между сторонами сделок, устанавливали стандартные формы для товарных контрактов, векселей, складских квитанций и др. Нарушивший кодекс и не выполнивший своих обязанностей купец мог быть исключён из торгового сообщества.
На средневековых ярмарках стали разрабатываться внутренние правила торговли и арбитраж.
Биржи таким образом являлись закономерным результатом эволюции форм оптовой торговли.
Они возникли в эпоху первоначального накопления капиталов. Первые биржи были товарными. Раньше всего они появились в Антверпене (1531г.), Леоне и Тулузе (1549г.), Лондоне (1556г.).
В XVII веке наиболее важную роль играла биржа в Амстердаме, которая была одновременно и товарной и фондовой. На этой бирже появились срочные сделки. По подобию данной биржи была организована первая биржа и в России.
В Японии первая биржа по торговле рисом появилась в 1730 г., в США -1848г. (Чикаго).
Постепенно товарные биржи стали специализироваться по организации биржевой торговли по определённым товарам.
Современные биржи имеют свою сложившуюся специализацию.
В США - тридцать крупнейших фьючерских бирж. Самыми крупными и в Америке и во всём мире являются две биржи в Чикаго. Старейшая и крупнейшая в мире товарная биржа фьючерской торговли - Чикагская товарная биржа. Со временем её деятельность претерпевала различные изменения, в 1986 г. была открыта её контора в Лондоне, в 1988 г. в - Токио. На этой бирже заключаются сделки на пшеницу, кукурузу, овёс, соевое масло и др. В Чикаго находится и Чикагская коммерческая биржа по торговле скотом.
В Лондоне функционируют 6 фьючерсных бирж, которые оказывают значительное влияние на мировую торговлю. В 1980 г. была образована Лондонская нефтяная биржа, которая вместе с Нью-Йоркской товарной биржей является ведущей по торговле нефтяными контрактами. На этих биржах котируются только определённые сорта нефти, характеризующиеся самым высоким качеством.
Лондонская фьючерская биржа специализируется на какао-бобах, кофе, сахаре, каучуке, а Лондонская биржа металлов - на торговле цветными металлами.
§ 2. Понятие товарной биржи
Принятый Закон Республики Беларусь "О товарных биржах" 13 марта 1992 года был призван прежде всего чётко определить понятие товарной биржи, сферу её деятельности с тем, чтобы отсечь не биржевые структуры.
Биржеподобные организации, "биржоиды" отличает нерегулярность дней торгов, универсальный характер номенклатуры товаров, реализуемых на бирже, отсутствие специализированных секций, нестандартизованность партий, отсутствие котировки цен.
Закон определяет товарную биржу как организацию с правами юридического лица, формирующую оптовый рынок путём организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определённом месте и в определённое время по установленным ею правилам (ст. ст. 1, 2).
Биржа вправе осуществлять только хозяйственную деятельность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли. Торгово-посреднической и иной деятельностью, не связанной с организацией биржевой торговли, биржа не вправе заниматься. Биржа не имеет права вкладывать свой капитал во внебиржевые структуры.
Закон о товарных биржах (ст. 4, 5) установил, членами и учредителями товарной биржи не имеют права быть органы государственной власти и управления, прокуратуры и суда, их должностные лица и специалисты, а также органы общественных объединений, преследующих политические цели, и их штатные сотрудники. Данное требование направлено на преодоление монополизма биржевой торговли структурами, не связанными непосредственно с оптовой торговлей.
Биржа обеспечивает условия для проведения гласных публичных торгов, предоставляет информационные услуги, регулирует биржевую торговлю. Биржа не может совершать биржевые сделки от своего имени и за свой счёт, поскольку сама устанавливает правила их совершения. Биржа может осуществлять хозяйственную деятельность, связанную с организацией биржевых торгов.
Биржа является торговым местом с особым устройством, позволяющим сводить покупателя с продавцом с целью совершения сделок на основе механизма свободной конкуренции, позволяющей выявлять реальные рыночные цены на товар с учётом спроса и предложения. Принятие Закона о товарных биржах позволило упорядочить деятельность товарной биржи, "отсечь" не биржевые структуры, в результате чего многие организации, не отвечающие требованиям закона, преобразовались в торговые дома и другие структуры.
Товарная биржа регистрируется в общем порядке, биржевая деятельность подлежит лицензированию.
Товарные биржи могут быть организованы как в форме коммерческих, так и некоммерческих организаций. Специальных требований к организационно-правовой форме товарных бирж закон не установил.
Органы управления товарной биржей организуются в зависимости от организационно-правовой формы биржи. Высшим органом управления биржей является общее собрание членов биржи. Собрания могут быть очередными и внеочередными. Очередные проводятся не реже одного раза в год. Внеочередные проводятся в соответствии с порядком, установленным учредительными документами биржи. Структура, порядок формирования и компетенция органов управления устанавливается внутренними документами каждой биржи. Как правило, на товарной бирже организуются помимо товарных секций различные функциональные подразделения. В основном это такие комитеты или комиссии, как торговая, экспертная, регистрационная, котировальная и другие. На каждой бирже обязательно формируется биржевая арбитражная комиссия и расчетная комиссия. В Законе "О товарных биржах" предусмотрено, что биржевая арбитражная комиссия создается как орган, осуществляющий примирение сторон или выполняющий иные функции третейского суда. Решение биржевой арбитражной комиссии может быть оспорено в установленном порядке в суде, хозяйственном суде.
§ 3. Понятие биржевой сделки
В ст. 1 Закона о товарных биржах биржевая сделка определена как - сделка, заключенная на биржевом собрании участниками торгов от своего имени или по поручению третьих лиц. В этом определении содержится в совокупности признаки биржевой сделки.
Предметом биржевой сделки является биржевой товар. Под биржевым товаром понимается не изъятый из оборота товар, определённого рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в определённом порядке биржей к биржевой торговле. Биржевым товаром не могут быть недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности. Товары для биржевой торговли должны соответствовать определённым критериям. В период становления биржевой торговли ассортимент товаров был чрезвычайно широким, такая ситуация соответствовала начальному периоду становления рыночных отношений. Биржа в тот период была по существу единственным каналом реального приобретения необходимых товаров. На крупных биржах постепенно стала проводиться политика отсева не биржевых товаров, приближение в этом вопросе к требованиям западных стандартов.
Биржевой товар должен быть определённого рода и качества. Товар должен быть строго стандартизирован, что позволяет торговать наряду с реальным товаром и контрактами. Товары должны быть однородны по качеству, это позволяет производить торговлю при отсутствии товара при заключении сделки.
На Западе биржи сами разрабатывают стандарты, у нас используются государственные стандарты и требуется сертификат качества. Таким образом, к продаже предлагаются обезличенные, усреднённые товары. Товары с уникальными свойствами не являются биржевыми.
Биржевые товары также должны быть количественно определёнными по размеру, весу или числу. Требования к количественной стандартизации устанавливаются биржей.
Стандартизации подвергается и цена. С помощью стандартизации цен происходит выравнивание цен каждого товара и создаётся возможность их взаимозаменяемости.
К биржевым товарам относятся мясо и мясопродукты, зерно, сахар, нефть и нефтепродукты, лес и лесоматериалы, хлопок, шерсть, чёрные металлы и цветные металлы.
Биржевым товаром в соответствии с Законом о товарных биржах является не изъятое из оборота заменимое имущество и имущественные права, допущенные биржей к биржевой торговле.
Непременным условием признания сделки биржевой является заключение её участниками биржевой торговли.
Общие понятия и виды участников биржевой торговли определены в ст. 4 Закона о товарных биржах. Ими являются члены биржи и посетители.
Правовой статус этих двух категорий различен, различны их права и обязанности в биржевой торговле. Членами биржи могут быть юридические и физические лица - индивидуальные предприниматели, которые участвуют в формировании уставного капитала биржи либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами в порядке, предусмотренном учредительными документами биржи.
В Законе о товарных биржах установлен круг субъектов, которые не могут быть членами биржи (ст. 4). Это органы государственной власти и управления, прокуратуры и суда, их должностные лица и специалисты, а также органы общественных объединений, преследующих политические цели, и их штатные сотрудники.
Само понятие "члены биржи" включает неоднородный состав участников. Среди членов биржи выделяют: полные члены, неполные члены и учредители.
Учредителями являются инициаторы создания биржи, подписавшие учредительное соглашение и внесшие первоначальные взносы. Размер взносов зависит от организационно-правовой формы биржи.
Биржи не вправе нарушать равенство прав учредителей и других членов биржи в биржевой торговле. Как правило, за учредителями закрепляется право на очередное получение дивидендов либо по фиксированной норме на отдельную акцию, либо определённой доли от чистой прибыли общества - 10%.
При ликвидации биржи уставной капитал возвращается учредителям.
Кроме того, им обычно даётся возможность бесплатно открыть одну или несколько брокерских контор. За ними сохраняется право приобретать в первую очередь освобождающиеся в результате выхода других участников брокерские места.
На многих биржах осуществляется воздействие на учредителей, в частности устанавливаются санкции к тем из них, кто несвоевременно производит оплату взносов.
На некоторых биржах к неисправным плательщикам применяется санкция - 0,1% просроченной суммы за каждый день опоздания оплаты.
Учредители пользуются всеми правами членов биржи.
В ряде случаев учредители являются пассивными инвесторами, основная цель которых состоит в получении прибыли, а не торговыми предпринимателями. Цель же биржи - торговая деятельность. Поэтому тенденцией в биржевой деятельности является установление ограниченного размера капитала таких учредителей в уставном фонде.
Полные члены обладают правом на участие в биржевых торгах во всех секциях биржи и на определённое количество голосов, установленных в учредительных документов биржи на общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи.
Неполные члены обладают ограниченными правами. Они могут участвовать в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе) и обладают правом на определённое учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов секции (отдела, отделении) биржи.
Что касается непосредственного заключения сделок, то правовое значение приобретает в этом вопросе какой субъект является членом биржевых торгов.
Правом заключения всех видов биржевых сделок обладают брокерские фирмы и независимые брокеры - члены биржи.
Посетители (юридические и физические лица) являются участниками торгов, но не членами биржи. Законом о товарных биржах (ст.4) и учредительными документами биржи им предоставлено право на совершение разовых биржевых сделок.
Посетители подразделяются на постоянных, внесших обычно фиксированную плату за право торговать в течение трёх лет и разовых, получивших право участвовать в торгах один или несколько дней. Разовые посетители торгов имеют право на совершение сделок только на реальный товар, от своего имени и за свой счёт.
Постоянные посетители не участвуют в формировании уставного капитала и управлении биржей, а являются активными торговыми предпринимателями.
Постоянные посетители, являющиеся брокерскими фирмами, брокерскими конторами или независимыми брокерами, вправе осуществлять биржевое посредничество.
В законодательстве о товарных биржах специально подчёркнуто, что биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счёт биржи. Этот запрет вытекает из запрета осуществления биржей торговой и торгово-посреднической деятельности.
Следующим признаком биржевой сделки является заключение договора в ходе биржевых торгов.
Торги на каждой бирже проводятся по установленному порядку, определённому в Правилах биржевой торговли. Торги проводятся гласно и публично.
И последнее условие для признания сделки биржевой - сделка должна быть зарегистрирована на бирже. Порядок регистрации и оформления сделок устанавливается биржей по Правилам биржевой торговли. Как правило, в процессе биржевых торгов маклер, ведущий торги, фиксирует устное соглашение сторон на заключение сделки. Затем как во время торгов, так и в течение установленного биржей времени происходит оформление и регистрация сделок в специальном отделе регистрации сделок.
Договоры считаются заключенными с момента их регистрации в соответствии с установленными биржей правилами.
Известный русский ученый Г.Ф. Шершеневич писал, что "совершаемые на бирже сделки по своей юридической конструкции ничем не отличаются от сделок, заключаемых вне биржи, отличительные признаки биржевой сделки следует искать не в их классической природе, а в условиях, при которых сделка совершается, а именно где, между кем, по поводу какого объекта и как она совершается" (Г.Ф. Шершеневич. Курс торгового права. Т. 2.СПб. 1908. С. 558).
Таким образом, биржевые сделки являются договорами, предусмотренными в гражданском законодательстве РБ, отличающимися порядком совершения, определенным местом заключения, временем, а также заключением их посредством специальных субъектов - биржевых брокеров.
Содержание биржевой сделки, как правило, не разглашается, за исключением таких условий как предмет, количество товара, цена, место и срок исполнения. Какие из условий сделки составляют коммерческую тайну определяется в биржевых документах.
Исполнение биржевых сделок осуществляется вне биржи. Биржевые сделки исполняются в основном в интересах клиентов. Поэтому необходимо различать две группы обязательств - обязательства, возникающие из заключаемого договора брокера (брокерской фирмы) с предпринимателем-клиентом, и обязательства, возникающие между сторонами сделки по ее исполнению. На практике эти договоры нередко смешивают, и ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств по биржевой сделке возлагается на лицо, не являющееся стороной по сделке.
В связи с этим Высший Хозяйственный Суд в своем информационном письме указал, что ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение биржевой сделки, заключаемой от имени клиента, несет сторона по сделке, а не биржевой посредник.
§ 4. Виды биржевых сделок
В соответствии со ст. 9 Закона о товарных биржах на товарной бирже могут заключаться:
- сделки в отношении реального товара;
- сделки в отношении реального товара с отсроченным сроком поставки (форвардные сделки);
- фьючерсные сделки;
- опционные сделки;
- другие сделки в отношении биржевого товара, контракта или прав, установленные в Правилах биржевой торговли.
Таким образом, исчерпывающего перечня биржевых сделок в законе не приводится. Бирже предоставляется право самостоятельно предусмотреть виды заключаемых биржевых сделок в Правилах биржевой торговли.
Биржевые сделки можно подразделить на сделки, совершенные с реальным товаром и сделки на срок без реального товара.
Сделки с реальным товаром могут быть с коротким сроком поставки и сделки с отсроченным сроком поставки реального товара (форвардные сделки).
Цель сделок с реальным товаром - действительное приобретение или отчуждение товара.
В начальный период своего становления товарные биржи были биржами реального товара. По требованию участника биржевой торговли биржа обязана организовать экспертизу качества товаров, реализуемых через биржу. Товар во время торгов может быть либо в месте, указанном продавцом, либо на территории биржи, либо быть отгруженным и находиться в пути.
Являясь по своей правовой природе договором купли-продажи, сделки с реальным товаром имеют свои особенности, так как предметом таких договоров являются оптовые партии товара. От продавца, как правило, требуется справка о наличии товара. При заключении договора согласуется цена, способ получения товара, порядок расчетов и другие условия.
Достаточно распространенным видом сделок с реальным товаром являются форвардные сделки. Целью заключения таких сделок является получение реального товара. Но в отличие от сделок с коротким сроком поставки товар по форвардной сделке поставляется в определенный договором срок в будущем. В момент заключения сделки товар может быть еще не произведен.
Форвардные сделки подлежат обязательному исполнению несмотря на возможное наступление неблагоприятных условий (например, неурожай). Как правило, на товар устанавливается фиксированная цена. Этим исключается риск неблагоприятного изменения цены в установленный срок действия договора. Однако участники сделки не могут использовать преимущества при выгодном для них изменении цены.
По своей юридической природе форвардные сделки являются договорами поставки.
На определенном этапе своего развития рынок наличного товара перестает соответствовать нуждам предпринимательской деятельности. Относительно насыщенный при высоких ценах и узости платежеспособного спроса биржевой рынок реального товара начинает испытывать время от времени трудности с реализацией товара. Происходит переход к фьючерсной торговле - принципиально новой системе соединения спроса и предложения. Одним из преимуществ фьючерсных сделок является возможность для участников рынка представлять себе динамику цен в перспективе и вследствие этого застраховаться от неблагоприятного колебания цен.
Совершение фьючерсных и опционных сделок на товарных биржах является показателем зрелости рыночных отношений.
Фьючерсная торговля означает торговлю стандартными контрактами на поставку товаров через определенный срок. Цель заключения фьючерсных контрактов не состоит в реальном приобретении товара. Поставкой товаров заканчивается всего около пяти процентов заключенных сделок. Во фьючерсных сделках контрагенты заинтересованы не в потребительной, а в меновой стоимости товаров. Фьючерсные сделки являются мнимыми сделками, они совершаются без намерения повлечь юридические последствия.
Определение фьючерсной сделки в законе отсутствует. Такие определения содержатся в разрабатываемых самими биржами документах. Так, к примеру, в Правилах биржевой торговли Российской товарно-сырьевой биржи фьючерсные сделки определялись как " сделки, которые заключаются, как правило, не с целью покупки или продажи товара, а с целью страхования (хеджирования) сделок с наличным товаром или получения в ходе перепродажи или после ликвидации сделки разницы от возможного изменения цен".
Предметом фьючерсной сделки является биржевой контракт (фьючерс) с унифицированными условиями по количеству, качеству и срокам поставки.
Для страхования сделок с наличным товаром фьючерсные сделки заключаются параллельно сделкам с реальным товаром, но противоположного содержания. Так, если на бирже реального товара заключается сделка на приобретение товара в будущем периоде, то на фьючерсной бирже продается такой же контракт, и наоборот.
Основным признаком фьючерсной торговли является фиктивный характер сделок. Купля-продажа совершается, а обмена товаров нет. Во фьючерсном контракте унифицируются все его условия (количество, качество, сроки поставки, место совершения сделки).
Любая сторона фьючерсной сделки в любой момент до поставки товара может прекратить свои обязательства по продаже или покупке товара путем участия в другом фьючерсном контракте на тот же товар или ту же дату поставки, который является противоположным первому.
Особенностью фьючерсных контрактов является полная обезличенность сделок и заменимость контрагентов по ним.
Фьючерсные сделки играют важную роль в рыночной экономике, так как способствуют выравниванию цен.
Другой особенностью фьючерсных сделок является то, что они заключаются с участием расчетной палаты или клирингового центра. Он выступает гарантом выполнения обязательств сторон.
В соответствии с Правилами биржевой торговли биржа в целях обеспечения исполнения совершаемых на ней форвардных, фьючерсных и опционных сделок обязана организовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений или путем заключения договора с банком или иным кредитным учреждением об организации расчетного (клирингового) обслуживания. Клиринговые центры могут быть организованы и как самостоятельные независимые от биржи организации биржевых посредников,
Закон о товарных биржах выделяет в качестве самостоятельного вида сделок опционные сделки (их еще называют сделки с премиями), связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара.
Опцион предоставляется одним участником другому за определенное вознаграждение.
Владелец опциона за небольшую сумму получает возможность защиты от неблагоприятного изменения цен. Если подобного изменения цен не происходит, то опцион не используется, потеря вознаграждения (премии) возмещается получением прибыли. Образно говоря, покупатели опциона платят премию в обмен на время, которое им необходимо, чтобы решить, нужен им товар или контракт, или нет. Дата истечения опциона является последним сроком, когда покупатель может воспользоваться предоставленным ему договором правом.
Применяются различные системы опциона - американская и континентальная.
Согласно американской системе покупатель может воспользоваться своим правом в любой момент зафиксированный опционом до истечения срока ликвидации. По европейской системе такое право может быть реализовано покупателем опциона только в момент наступления срока.
Опционные сделки имеют несколько разновидностей. При заключении простой сделки с премией плательщиком премии выступает покупатель или продавец. При такой сделке плательщик премии приобретает право потребовать от другой стороны сделки исполнения обязательства либо может отказаться от сделки (право отхода).
При заключении двойной сделки с премией плательщик премии получает право выбора между позицией покупателя и позицией продавца, а также право отказаться от сделки. Премия может учитываться отдельно от суммы сделки или включаться в сумму сделки.
При заключении кратной сделки с премией один из контрагентов получает право за определенное вознаграждение в пользу другой стороны увеличить в несколько раз количество товара, подлежащего поставке или купле. Краткость выражается в том, что большее количество товара должно находиться в кратном отношении к обязательному (твердому) минимуму, то есть превосходить его в два, три, четыре и т.п. раза, но в пределах максимума, установленного договором.
Кратные сделки с премией в свою очередь могут быть с выбором покупателя и с выбором продавца.
Особенности опционных сделок заключаются не в объекте сделок, которым может быть и товар и контракт, а в условиях сделки.
§ 5. Участники биржевой торговли. Биржевое посредничество. Правила биржевой торговли
Участниками биржевой торговли являются члены биржи и посетители биржи. Характерным признаком биржевой торговли является биржевое посредничество. Это понятие раскрывается в ст. ст. 1, 10 Закона о товарных биржах.
Биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерская деятельность);
совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерская деятельность).
Под биржевыми посредниками на товарной бирже понимаются три субъекта: брокерские фирмы, являющиеся коммерческими организациями, брокерские конторы - филиалы коммерческой организации и независимые брокеры - индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица.
В соответствии с Законом о товарных биржах биржевые сделки совершаются в ходе биржевых торгов через биржевых брокеров - служащих или представителей коммерческих организаций - членов биржи и биржевых посредников, а также независимых брокеров.
Деятельность биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих фьючерсные и опционные сделки, подлежит лицензированию.
Биржевые посредники и биржевые брокеры вправе создавать брокерские гильдии и их ассоциации в порядке и на условиях, установленных законодательством для общественных объединений (организаций).
Особенности биржевой торговли на каждой бирже устанавливаются Правилами биржевой торговли, которые разрабатывает и утверждает биржа самостоятельно.
В Правилах биржевой торговли предусматриваются наиболее важные вопросы функционирования биржи.
В соответствии со ст. 8 Закона о товарной бирже в Правилах биржевой торговли должны быть определены виды биржевых сделок; порядок проведения торгов; порядок заключения, регистрации и оформления биржевых сделок; регламент работы биржи; порядок участия в биржевых торгах членов биржи и посетителей торгов; санкции за нарушение правил биржевой торговли; другие положения, регламентирующие осуществление биржевых сделок.
В Правилах биржевой торговли должен отражаться также перечень нарушений, за которые биржей взыскиваются штрафы с участников биржевой торговли, размеры таких штрафов, порядок их взимания и другие вопросы.
Глава II. ФОНДОВЫЕ БИРЖИ
§ 1. Возникновение и развитие рынка ценных бумаг фондовых бирж
Основными факторами, влияющими на развитие рынка ценных бумаг в Белоруссии в современный период, являются проведение приватизации государственных и коммунальных предприятий, в связи с чем выпускались приватизационные чеки и появились акции приватизированных предприятий, преобразованных в открытые акционерные общества; а также политика финансирования дефицита бюджета за счет выпуска ценных бумаг.
Современное понимание рынка ценных бумаг можно вывести из Закона РБ " О ценных бумагах и фондовых биржах", в которой содержится определение предмета действия данного Закона. Закон определяет единый порядок выпуска и обращения ценных бумаг, регулирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также принципы организации и деятельности фондовой биржи.
Эмиссионные ценные бумаги характеризуются наличием в совокупности следующих признаков:
- они закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка;
- размещаются выпусками;
- имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Эмиссионные ценные бумаги подразделяются на именные и на предъявителя, документарные и бездокументарные.
Основные положения об эмиссионных ценных бумагах содержатся в Законе о ценных бумагах и фондовых биржах.
Форма ценной бумаги должна однозначно определяться в учредительных документах и (или) решении о выпуске ценных бумаг и проспекте эмиссии ценных бумаг.
Выпуск ценных бумаг - совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии.
При выпуске эмиссионных ценных бумаг в документарной форме их владельцам может выдаваться один сертификат на все приобретаемые ими ценные бумаги, содержащий указания на их общее количество, категорию и номинальную стоимость.
Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме. Именные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме.
Форма эмиссионных ценных бумаг определяется эмитентом (см. п. 2.2.).
Размещение эмиссионных ценных бумаг происходит путем их отчуждения первым владельцем посредством заключения гражданско-правовых сделок. Это происходит на так называемом " первичном рынке".
Последующие операции с ценными бумагами совершаются на "вторичном рынке ценных бумаг".
Заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги, называется "обращением ценных бумаг" на фондовом рынке (ст. 2, 12 Закона о ценных бумагах и фондовых биржах).
В зависимости от степени организованности рынка принято различать неорганизованный или "уличный " рынок и организованный рынок.
На неорганизованном рынке заключаются сделки с ценными бумагами без участия организаторов торговли ценными бумагами.
На организованном рынке - организатор торговли (фондовая биржа и другие организаторы) осуществляют деятельность, направленную на предоставление условий для сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.
§ 2. Понятие фондовой биржи. Принципы ее деятельности
Сущность фондовой биржи заключается в том, что она выступает организатором торговли на рынке ценных бумаг и предоставляет услуги, способствующие заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка.
Правовую базу организации и деятельности субъектов рынка ценных бумаг составляют Закон РБ от 12 марта 1992 г. "О ценных бумагах и фондовых биржах", Закон РБ от 9 декабря 1992 г. "Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью", а также Указ Президента РБ от 20 июля 1998 г. N 366 "О совершенствовании системы государственного регулирования рынка ценных бумаг" и значительное число других нормативных актов.
Большое значение имеют нормативные акты Государственного комитета по ценным бумагам (ГКЦБ). ГКЦБ являются обязательными для исполнения министерствами и иными государственными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Республики Беларусь и органами местного самоуправления, а также профессиональными участниками рынка ценных бумаг и саморегулируемыми организациями.
Правовое положение фондовой биржи определяется Законом "О ценных бумагах и фондовых биржах". Фондовая биржа является некоммерческой организацией и создается в форме некоммерческого партнерства.
Согласно законодательству некоммерческим партнерством признается основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей по организации торговли на рынке ценных бумаг. Имущество, переданное бирже ее членами, является собственностью фондовой биржи. Члены биржи не отвечают по обязательствам биржи, а биржа не отвечает по обязательствам своих членов.
Фондовая биржа не вправе совмещать деятельность по организации торговли с другими видами деятельности, за исключением депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных обязательств.
Государственная регистрация фондовых бирж осуществляется в общем порядке. Для осуществления биржевой деятельности фондовая биржа должна получить лицензию. В соответствии с п. 2.3. Указа Президента РБ № 366 от 20 июля 1998г. " О совершенствовании системы государственного регулирования рынка ценных бумаг" такую лицензию выдает Государственный комитет по ценным бумагам.
Существующие на товарных и валютных биржах фондовые отделы руководствуются в своей деятельности требованиями, предъявляемыми Законом о ценных бумагах и фондовых биржах к фондовым биржам, за исключением вопросов их создания и организационно-правовой формы.
Должностные лица и служащие биржи не могут быть акционерами (участниками) торговли. Служащие биржи не имеют права самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности фондовой биржи.
Одной из основных задач фондовой биржи является предоставление места для осуществления торговли. Биржа как организатор торговли разрабатывает обязательные к исполнению правила торговли, которым должны следовать все участники торговли.
В соответствии со ст. 27 Закона о ценных бумагах и фондовых биржах биржа самостоятельно устанавливает размеры и порядок взимания отчислений в пользу биржи от вознаграждения, получаемого ее членами за участие в биржевых сделках; взносов, сборов и других платежей, вносимых членами фондовой биржи за услуги, оказываемые биржей; штрафов, уплачиваемых за нарушение требований устава биржи, правил биржевой торговли и других внутренних документов биржи.
Принципом деятельности фондовой биржи является обеспечение гласности, публичности биржевых торгов.
Фондовая биржа предоставляет гарантии участникам торгов в том, что они будут иметь достоверную информацию о ценных бумагах, являющихся предметом сделки, цене одной ценной бумаги, количестве проданных бумаг, дате совершения сделок.
Предоставляемая информация должна быть доступной, одинаковой для всех участников торговли, сообщаться в одно и то же время. Тем самым участники торгов получают возможность принять взвешенное решение о совершении сделок.
В соответствии со ст. 24 Закона о ценных бумагах и фондовых биржах фондовая биржа обязана любому заинтересованному лицу раскрыть информацию о правилах допуска участника рынка ценных бумаг к торгам; о правилах допуска к торгам ценных бумаг; о правилах заключения и регистрации сделок, порядке их исполнения; о правилах, ограничивающих манипулирование ценами; о расписании предоставления услуг фондовой биржей на рынке; о списке ценных бумаг, допущенных к торгам.
Фондовая биржа должна обеспечивать разрешение споров, возникающих между участниками биржевой торговли. С этой целью создаются специальные органы - арбитражные комиссии.
Одним из принципов деятельности фондовой биржи является обеспечение гарантий исполнения сделок, заключаемых в установленном порядке в биржевом зале.
Совершаемые сделки с ценными бумагами регистрируются биржей. Биржи осуществляют посреднические функции при осуществлении расчетов за совершенные сделки. При этом биржа принимает на себя ответственность за все совершаемые сделки, то есть гарантирует, что проданные (купленные) бумаги будут оплачены.
Статьей 27 Закона о ценных бумагах и фондовых биржах предусмотрена обязанность принятия фондовой биржей правил организатора торговли. В этих правилах регламентируются все важные вопросы организации торговли на фондовой бирже.
Не реже одного раза в год биржа должна подвергаться внешнему аудиту независимым аудитором на предмет соответствия правил организатора торговли требованиям законодательства Республики Беларусь о ценных бумагах, актов ГКЦБ, внутренним документам.
§ 3. Участники фондовой биржи
На рынке ценных бумаг принимают участие эмитенты, инвесторы, профессиональные участники.
Эмитент - это юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
Инвесторами являются владельцы эмиссионных ценных бумаг. Понятие инвестора содержится в Законе РБ от 29.05.90г. "Об инвестиционной деятельности в Республике Беларусь" .
Профессиональными участниками являются брокеры, дилеры, депозитарные организации, реестродержатели, доверительные управляющие, клиринговые организации, организаторы торговли на рынке ценных бумаг.
Членами фондовой биржи являются любые профессиональные участники рынка ценных бумаг, которые осуществляют деятельность, указанную в п.5 ст. 1 Закона о ценных бумагах и фондовых биржах.
Порядок вступления в члены фондовой биржи, выхода и исключения из членов биржи определяется фондовой биржей самостоятельно на основании ее внутренних документов.
В отличие от товарной биржи неравноправное положение членов фондовой биржи, временное членство, сдача мест в аренду и их передача в залог лицам, не являющимся членами данной биржи, не допускается.
Фондовая биржа организует торговлю только между членами биржи. Другие участники рынка могут совершать операции с ценными бумагами исключительно через посредничество членов биржи.
Фондовая биржа вправе устанавливать количественные ограничения числа ее членов.
Все профессиональные участники рынка ценных бумаг действуют на основании лицензии. В законодательстве о рынке ценных бумаг предусмотрено три вида лицензий: лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра, лицензия фондовой биржи.
Члены биржи вправе участвовать в общих собраниях биржи и в управлении ее делами; избирать и быть избранными в органы управления, получать информацию о деятельности биржи и пользоваться услугами биржи, предоставляемыми в установленном порядке; торговать в биржевом зале; выходить из членов биржи, получать часть имущества биржи, оставшегося после ликвидации биржи.
Член биржи может быть исключен из ее членов по решению других членов в случае и в порядке, предусмотренном учредительными документами биржи.
Основными обязанностями членов биржи является соблюдение учредительных документов, правил биржевой торговли и других документов, издаваемых биржей. Члены биржи обязаны вносить вклады и дополнительные взносы в порядке и в размере, установленном биржей. Они обязаны оказывать содействие бирже при осуществлении ее деятельности.
Высшим органом управления фондовой биржей является общее собрание членов биржи. Общее собрание осуществляет общее руководство биржей, определяет приоритетные направления деятельности биржи, стратегию ее развития, формирует исполнительные органы биржи, учреждает и вносит изменения в биржевые нормативные документы, утверждает годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс, создает филиалы и представительства биржи, решает вопросы реорганизации и ликвидации биржи.
Для руководства деятельностью биржи между собраниями выбирается биржевой совет. Он решает все вопросы деятельности биржи за исключением тех, которые отнесены к компетенции общего собрания членов биржи.
Порядок функционирования биржевого совета определяется Уставом биржи.
Кроме данных органов на бирже действует правление - исполнительный орган и ревизионная комиссия, которая осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности биржи, ее расчетных, валютных и других операций.
На бирже организуются также различные специализированные подразделения: арбитражная комиссия, котировальная комиссия, отдел листинга, регистрационный отдел и др.
Брокерами согласно ст. 1 Закона "О ценных бумагах и фондовых биржах" называются лица, которые в качестве поверенных или комиссионеров совершают операции на рынке ценных бумаг в интересах клиента. Брокерской деятельностью могут заниматься коммерческие юридические лица либо граждане-предприниматели без образования юридического лица.
Документом, регламентирующим отношения между брокером и клиентом, может быть договор поручения, договор комиссии либо договор на брокерское обслуживание.
Брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре.
Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг, предусматривающая возможность осуществления брокерской деятельности, позволяет осуществлять полный перечень операций, составляющих брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг.
Передоверие брокерами совершения сделок допускается только брокерами при условии, если оно оговорено в договоре комиссии или договоре поручения либо в случаях, когда брокер вынужден это сделать в интересах клиента и с уведомления его об этом.
Дилер - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность.
Дилерская деятельность - осуществление дилерами операций по купле-продаже ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления стоимости определенных ценных бумаг с обязательством покупки или продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам.
Дилерами могут быть только коммерческие юридические лица.
В дилерском договоре могут предусматриваться минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, срок действия объявленных цен. Цена для данного договора является существенным условием.
При уклонении дилера от заключения договора по объявленным ценам к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении договора на объявленных условиях и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков.
Управляющим именуется профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами. Управляющими могут быть как коммерческие юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, действующие от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока и в целях, предусмотренных договором доверительного управления ценными бумагами.
Доверительный управляющий заключает договор доверительного управления ценными бумагами с клиентом. В таком договоре должна содержаться инвестиционная декларация доверительного управляющего, определяющая направления и способы инвестирования денежных средств клиента, а также перечень ценных бумаг, которые доверительный управляющий вправе приобретать.
Доверительный управляющий не вправе приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств клиента ценные бумаги, находящиеся в его собственности или в собственности его учредителей, совершать сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера другого лица.
Клиринг - деятельность по определению взаимных обязательств и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.
Клиринговыми организациями называются коммерческие организации, профессионально занимающиеся клиринговой деятельностью, то есть определением взаимных обязательств и проведением взаимозачетов между сторонами по расчетам в связи с куплей-продажей ценных бумаг.
Для снижения риска неисполнения сделок с ценными бумагами клиринговая организация обязана формировать специальные фонды.
Услуги по клирингу осуществляются на основе заключаемого договора с участником рынка ценных бумаг, для которого производятся расчеты.
Регистраторами (держателями реестра) именуют лиц, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Регистраторами могут быть только юридические лица.
Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг заключается в сборе, фиксации, обработке, хранении и предоставлении данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.
Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, номинальных держателей, и учет прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.
Регистратором может быть эмитент или профессиональный регистратор, осуществляющий данную деятельность по поручению эмитента. Однако, если число владельцев ценных бумаг превышает 500, держателем реестра должен быть независимый регистратор.
Деятельность регистратора не должна совмещаться с другими видами деятельности на рынке ценных бумаг.
Регистратор не вправе совершать сделки с ценными бумагами эмитентов, ведение реестров которых он осуществляет.
Основными обязанностями регистратора являются открытие и ведение лицевых счетов зарегистрированным лицам, внесение в систему ведения реестра всех необходимых изменений и дополнений, производство операций на лицевых счетах по поручению владельцев и номинальных держателей ценных бумаг, информирование данных лиц о, правах, закрепленных ценными бумагами и др.
Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов.
При смене регистратора эмитент обязан дать об этом объявление в средствах массовой информации или уведомить за свой счет всех владельцев ценных бумаг письменно.
Регистратор вносит изменения в систему ведения реестра на основании распоряжения владельца или номинального держателя ценных бумаг, иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги.
Отказ держателя реестра акционеров акционерного общества от внесения записей в реестр, кроме случаев, установленных законом, не допускается.
Участником рынка ценных бумаг является и номинальный держатель ценных бумаг - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг.
Номинальными держателями могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг.
Номинальный держатель ценных бумаг может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, только в случае получения полномочия от владельца.
Номинальный держатель в отношении именных ценных бумаг, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, причитающихся ему по данным ценным бумагам, совершать сделки и операции с ценными бумагами исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем ценных бумаг и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом, осуществлять учет ценных бумаг владельцев на раздельных балансовых счетах и постоянно иметь на этих счетах достаточное количество ценных бумаг для удовлетворения требований владельцев.
По требованию владельца номинальный держатель ценных бумаг обязан обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о передаче ценных бумаг на имя владельца.
В свою очередь держатель реестра имеет право требовать от номинального держателя ценных бумаг предоставления списка владельцев ценных бумаг, номинальным держателем которых он является по состоянию на определенную дату.
Депозитарием является организация, осуществляющая депозитарную деятельность, определяемую как оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги (п. 5. ст.14 Закона о ценных бумагах и фондовых биржах).
Депозитарием может быть только юридическое лицо. Контрагент депозитария именуется депонентом. Отношения между депозитарием и депонентом регулируются депозитарным договором (договором о счете депо). Данный договор должен быть заключен в письменной форме. В Законе определены существенные условия депозитарного договора: однозначное определение предмета договора как предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги; порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении находящимися в депозитарии ценными бумагами депонента; срок действия договора; размер и порядок оплаты услуг депозитария; форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом; обязанности депозитария.
Заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента.
Депозитарий не имеет права распоряжаться бумагами депонента, управлять ими или осуществлять любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором.
За сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг депозитарий несет гражданско-правовую ответственность.
На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.
Обязанностями депозитария являются: регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами, ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету, передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.
Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.
Национальная депозитарная система выполняет функции централизованной системы хранения ценных бумаг и учета прав на них.
Центральный депозитарий является государственным унитарным предприятием, основанным на праве хозяйственного ведения, он не подлежит разгосударствлению и приватизации.
<< Пред. стр. 3 (из 5) След. >>
Список литературы по разделу