ОФФШОРНЫE И НИЗКОНАЛОГОВЫE КОМПАНИИ СХEМЫ И МEТОДЫ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ М 2006 182 С 7

Очень важно детально разобраться в понятии "постоянное представительство", т.к. согласно налоговому законодательству России иностранная фирма попадает под выплату налогов в России только при образовании "постоянного представительства" на территории России.
Налоговые органы всегда будут стремиться к тому, чтобы признать деятельность какого-либо иностранного предприятия на территории России как деятельность, приводящую к образованию постоянного представительства. Достаточно часто бывает такое, когда иностранная компания владеет недвижимостью на территории России, из чего налоговые органы делают вывод о том, что надо обложить эту фирму по полной ставке.
Так вот, согласно налоговому законодательству РФ, факт владения иностранной организацией ценными бумагами, долями в капитале российских организаций, а также иным имуществом на территории РФ сам по себе не может рассматриваться для такой иностранной организации как приводящий к образованию постоянного представительства в РФ.

Предлагаем вашему вниманию выдержку из соглашения об избежании двойного налогообложения с Кипром, детально определяющую понятие "постоянного представительства":

Статья 5
Постоянное представительство

1. Для целей настоящего Соглашения термин "постоянное представительство" означает постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность предприятия одного Договаривающегося Государства на территории другого Договаривающегося Государства.

В виду приведенной формулировки постоянного представительства ни в коем случае не рекомендуется каким-либо образом "засвечивать" деятельность своей иностранной офшорной компании в России путем афиширования адреса (или телефона) ее офиса в России. Крайне важно придерживаться некоторых мер предосторожности с тем, чтобы налоговые органы не могли заявить, что у вашей офшорной фирмы в России появилось постоянное представительство.

2. Термин "постоянное представительство", в частности, включает:
а) место управления;
b) отделение;
с) контору;
d) фабрику;
е) мастерскую; и
f) шахту, нефтяную или газовую скважину, карьер или любое другое место добычи природных ресурсов.
3. Термин "постоянное представительство" также включает строительную площадку, строительный, сборочный или монтажный объект или связанную с ними надзорную деятельность, только если такая площадка, объект или деятельность существуют в течение периода, превышающего двенадцать месяцев.
4. Независимо от предыдущих положений настоящей статьи, считается, что термин "постоянное представительство" не включает:
а) использование сооружений исключительно для цели хранения, демонстрации или поставки товаров или изделий, принадлежащих предприятию;
b) содержание запасов товаров или изделий, принадлежащих предприятию, исключительно для цели хранения, демонстрации или поставки;
с) содержание запаса товаров или изделий, принадлежащих предприятию, исключительно для цели переработки другим предприятием;
d) содержание постоянного места деятельности исключительно для цели закупки товаров или изделий или для сбора информации для предприятия;
е) содержание постоянного места деятельности исключительно для цели осуществления для предприятия любой другой деятельности подготовительного или вспомогательного характера;
f) содержание постоянного места деятельности исключительно для осуществления любой комбинации видов деятельности, упомянутых в подпунктах от а) до е).

Если же налоговые органы каким-либо образом прознают о вашей коммерческой деятельности на территории России через иностранную офшорную компанию, то рекомендуется заявлять всем подряд, что ваша иностранная компания используется исключительно с целью выполнения видом деятельности, содержащихся в приведенных пунктах a-f. Ну конечно, нельзя забывать и о том, что вы к этой фирме, якобы, не имеете никакого отношения. Иначе все ваши заявления будут разбиты о доказательства вашей причастности к управлению иностранной офшорной компанией.

6. Независимо от положений пунктов 1 и 2, если лицо, иное чем агент с независимым статусом, в отношении которого применяется пункт 6, осуществляет деятельность в одном Договаривающемся Государстве от имени предприятия другого Договаривающегося Государства, то считается, что это предприятие имеет постоянное представительство в первом упомянутом Договаривающемся Государстве в отношении любой деятельности, которую это лицо осуществляет для предприятия, если такое лицо имеет и обычно использует в этом Государстве полномочия заключать контракты от имени предприятия, за исключением случаев, когда деятельность такого лица ограничивается видами деятельности, упомянутыми в пункте 4, которые, даже если и осуществляются через постоянное место деятельности, не превращают такое постоянное место деятельности в постоянное представительство в соответствии с положениями настоящего пункта.

Этот пункт можно трактовать таким образом, что в том случае, когда российская организация или физическое лицо на основании договорных отношений с иностранным юридическим лицом представляет его интересы в Российской Федерации, действует от его имени и имеет полномочия на заключение контрактов от имени данного иностранного юридического лица или обладает полномочиями обговаривать существенные условия контрактов, то данное иностранное юридическое лицо рассматривается как имеющее постоянное представительство. При этом подобная российская организация или физическое лицо не должна осуществлять эту деятельность в рамках своей основной (обычной) деятельности. Очень важно предусмотреть заранее, чтобы в учредительных документах Российской организации, выступающей в роли агента или комиссионера с независимым статусом, присутствовало определение посреднической деятельности, которой оно будет заниматься по поручению иностранной компании. Иначе налоговые органы могут не признать льготу на том основании, что данная деятельность не является для Российской организации "обычной" деятельностью.

7. Предприятие одного Договаривающегося Государства не будет рассматриваться как имеющее постоянное представительство в другом Договаривающемся Государстве только потому, что оно осуществляет предпринимательскую деятельность в таком другом Государстве через брокера, комиссионера или любого другого агента с независимым статусом при условии, что эти лица действуют в рамках своей обычной деятельности.

В данном случае крайне важно соблюсти условие, чтобы иностранное юридическое лицо действовало через брокера, комиссионера или любого другого агента с независимым статусом при условии, что это лицо действует в рамках своей обычной деятельности.

7. Тот факт, что компания, являющаяся резидентом одного Договаривающегося Государства, контролирует или контролируется компанией, которая является резидентом другого Договаривающегося Государства или которая осуществляет предпринимательскую деятельность в этом другом Государстве (либо через постоянное представительство, либо каким-то иным образом), сам по себе не означает, что любая такая компания становится постоянным представительством другой.

Т.е. данный пункт можно понимать так, что если Российское предприятие каким-либо образом контролируется Кипрской компанией, то один этот факт не приводит к тому, что у Кипрской компании в России возникает постоянное представительство.
Но если между этими обоими лицами возникают какие-либо отношения по поставке товара, оказанию услуг и т.д., то ситуация меняется кардинальным образом, т.к. лицо, действующее от имени предприятия и деятельность которого регулируется подробными инструкциями или находится под существенным контролем со стороны предприятия, не может считаться не зависимым от предприятия. Учитывая изложенное, агентом с независимым статусом по отношению к резиденту одного договаривающегося государства считается юридическое лицо, созданное по законодательству другого государства, в управлении, имуществе и контроле над которым не участвует резидент первого государства, а также физическое лицо, которое не состоит в трудовых отношениях с резидентом первого государства. Если агент не только продает товары или продукцию предприятия от своего собственного имени, но обычно действует в отношении этого предприятия как постоянный агент, уполномоченный заключать контракты, то в связи с такой деятельностью он будет считаться постоянным представительством предприятия, так как он действует вне рамок своего обычного бизнеса.
Понятие подготовительной и вспомогательной деятельности появилось в российском налоговом законодательстве после вступления в действие гл.25 НК РФ, однако для большинства иностранных организаций, осуществляющих деятельность в России, не является новым. Дело в том, что практически каждое из действующих соглашений об избежании двойного налогообложения Российской Федерации с иностранными государствами содержит это определение с аналогичным перечнем видов деятельности, не считающихся постоянным представительством. Поэтому введение Кодексом понятия подготовительной и вспомогательной деятельности как не приводящей к образованию постоянного представительства будет иметь особое значение для иностранных организаций - резидентов государств, с которыми у Российской Федерации отсутствуют соглашения об избежании двойного налогообложения.
В соответствии с п.5-8 ст.306 НК РФ ряд обстоятельств при отсутствии признаков постоянного представительства, установленных Кодексом, также не могут рассматриваться как приводящие к образованию постоянного представительства иностранной организации в Российской Федерации. К ним относятся: владение иностранной организацией ценными бумагами, долями в капитале российских организаций, иным имуществом на территории России; заключение иностранной организацией договора простого товарищества или иного договора, предполагающего совместную деятельность сторон, осуществляемую полностью или частично на территории России; предоставление иностранной организацией персонала для работы в другой организации на территории России, если такой персонал действует исключительно от имени и в интересах организации, в которую был направлен, а также осуществление иностранной организацией операций по ввозу в Российскую Федерацию или вывозу из Российской Федерации товаров, в том числе в рамках внешнеторговых контрактов.
В соответствии с п.8 ст.306 НК РФ факт осуществления иностранной организацией операций по ввозу в Российскую Федерацию или вывозу из Российской Федерации товаров, в том числе в рамках внешнеторговых контрактов, сам по себе не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства в России. Очевидно, что этот пункт охватывает случаи заключения контрактов на поставку товаров в Россию (вывоз товаров из России) непосредственно самой иностранной организацией, когда подписание контрактов производится сотрудниками ее головного офиса за границей либо в России на основании детальных письменных указаний. Если сотрудники российского представительства иностранной организации подписывают такие контракты по поручению иностранной организации и при этом не участвуют в их заключении, оговаривании существенных условий и их реализации, то такая деятельность также не рассматривается как приводящая к образованию постоянного представительства в России.
Многие иностранные импортеры, организуют свою деятельность в России таким образом, что сотрудники их российских представительств на постоянной основе (регулярно) участвуют в маркетинге, оговаривании существенных условий контрактов (цены, условий поставки), участвуют в подготовке контрактов, подписывают контракты, растаможивают товары, сопровождают или способствуют доставке товаров до покупателей и выполняют другие работы, связанные с этими контрактами. Если такая деятельность выходит за рамки простого представления и защиты интересов иностранной организации вне ее местонахождения в гражданско-правовом смысле, то она может быть квалифицирована как приводящая к образованию постоянного представительства.
В случае если продажа ввезенных в Россию товаров осуществляется иностранной организацией с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих или арендуемых ею складов (в том числе таможенных) и такая деятельность носит регулярный характер, то по определению такая деятельность приводит к образованию постоянного представительства.

Некоторые офшорные схемы работы опираются на обсуждаемые выше пункты 4, 5 и 6, которые имеются практически в каждом соглашении об устранении двойного налогообложения.
Одним из важнейших обстоятельств является то, что обычная деятельность агента подразумевает обслуживание не одной вашей офшорной компании, а нескольких нанимателей сразу (которые также могут контролироваться вами), а также получать от них вознаграждение по рыночным ценам.
Любой другой агент, действующий в данной стране от имени предприятия, не зарегистрированного в ней, и, как правило, обладающий правом вести переговоры и подписывать контракты от имени этого предприятия, будет считаться зависимым и рассматриваться в качестве постоянного представителя этого предприятия.
В результате получается следующая необычная схема работы:

Схема № 25.
Схема деятельности без образования
постоянного представительства

Договор комиссии Договор комиссии
(купить и передать) (принять и продать)

товар за 100 руб. товар за 150 руб.

Комментарий: Американская компания согласно договору комиссии поручает Российской низконалоговой (офшорной) компании ("ОК") купить товар на территории России и передать его Кипрской фирме. Кипрская же компания поручает ОК принять товар и продать по более дорогой цене. В результате возникающая прибыль не подлежит налогообложению на основании следующего:
1. Российская компания является комиссионером и работает по поручению двух иностранных компаний, но заключает контракты от своего имени, т.е. действует в качестве агента с независимым статусом.
2. Согласно вышеупомянутых пунктов №№ 4, 5 и 6 деятельность Кипрской фирмы на территории России не приводит к образованию постоянного представительства и, следовательно, не подлежит налогообложению.

Надо сказать, что в роли компании, поручающей ОК продать товар по более дорогой цене, может выступать только Кипрская фирма в виду того, что только она фактически не платит никаких налогов в своей юрисдикции несмотря на декларативный налог на прибыль по ставке 10%, а также в виду того, что только она имеет право пользоваться соглашением об устранении двойного налогообложения.
Что касается офшорных компаний, зарегистрированных в таких юрисдикциях, как США и Ирландия, то ни та, ни другая не имеют права пользоваться преимуществом соглашения об устранении двойного налогообложения, т. к. в этом случае они лишаются льготного налогообложения. Например, Ирландская компания, прибегнувшая к использованию соглашения об устранении двойного налогообложения, подпадет под корпоративный налог на прибыль по ставке 40% у себя в Ирландии.
На НДС соглашения об устранении двойного налогообложения не распространяются и у Российской офшорной компании возникает обязанность удержать и перечислить в бюджет НДС по ставке 20% от разницы в цене товара (прибыли). В том случае, если эта компания перейдет на упрощенную систему налогообложения и не будет являться плательщиком НДС, то эта схема может функционировать, при этом необходимо учитывать, что последующие покупатели товара не получают входного НДС и это во многих случаях их может не устраивать.
Кроме того, данную схему можно эффективно применять в комбинации с обычными или низконалоговыми Российскими компаниями, где Российская компания, пользуясь возможностью не платить НДС при непревышении ее выручки 1 миллиона рублей в квартал, на законном основании уклоняется от уплаты как налога на прибыль, так и НДС. Если необходимо пропустить более крупные обороты, чем 1 миллион рублей в квартал, то для этой цели можно использовать несколько Российских компаний, работающих по договору комиссии с Кипрской компанией.
При оформлении договора комиссии может возникнуть такая ситуация, когда надо купить товар на территории России и продать его тут же. Допустим, на счету у иностранной офшорной компании нет денег. Может ли тогда комиссионер работать на своих деньгах по договору комиссии? Ведь если комиссионер будет работать за счет своих денег и прикрываться договором комиссии, то налоговые органы могут оспорить данную сделку и заявить, что это не договор комиссии. Для эффективного решения этой проблемы можно прибегнуть к услугам еще одной Российской компании, которая может использоваться в качестве займодавца, где инофирма-комитент заключит с этой фирмой договор займа и поручит ей профинансировать комиссионера для проведения сделки по купле товара. Тогда документально будет видно, что комиссионер работает не на своих деньгах, а за счет комитента и, следовательно, налоговые органы уже не смогут оспорить договор комиссии.
Данная схема особенно хороша для тех компаний, которые занимаются реализацией товаров, освобожденных от НДС, например, медицинских лекарств. К сожалению, при практическом использовании данной схемы могут возникнуть некоторые проблемы с налоговыми органами, которые могут сослаться на статью 149 Налогового Кодекса, в которой написано следующее:

Статья 149. Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)

7. Освобождение от налогообложения в соответствии с положениями настоящей статьи не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Т.е. согласно этой статье получается, что если медицинские товары продаются по договору комиссии, то они не освобождаются от НДС (несмотря на то, что их реализация освобождена от НДС), если реализуются согласно агентскому договору или договору комиссии.
К счастью, в статье 145 "Освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика", где речь идет об условиях освобождения от уплаты НДС при непревышении выручки предприятия 1 миллиона рублей в квартал, нет пункта, говорящего о том, что освобождение не применяется в том случае, если товары реализуются по договору комиссии.
Поэтому получается, что при комбинировании договора комиссии с непревышением выручки предприятия в квартал 1 миллиона рублей льгота по НДС сохраняется, из чего можно сделать вывод о том, что для нейтрализации НДС при реализации медицинских товаров необходимо следить за тем, чтобы выручка предприятия, работающего по договору комиссии с Кипрской компанией, не превышала 1 миллион рублей.
Но оказывается, что есть еще одна статья, которая освобождает от НДС те предприятия, которые работают по договору комиссии при реализации некоторых товаров, освобожденных от НДС:

Статья 156. Особенности определения налоговой базы налогоплательщиками, получающими доход на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров

2. На операции по реализации услуг, оказываемых на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров и связанных с реализацией товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса, не распространяется освобождение от налогообложения, за исключением посреднических услуг по реализации товаров (работ, услуг), указанных в пункте 1, подпунктах 1 и 8 пункта 2 и подпункте 6 пункта 3 статьи 149 настоящего Кодекса.

Что же это за пункты?
Вот они:

* Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории Российской Федерации услуг по сдаче в аренду служебных и (или) жилых помещений иностранным гражданам или организациям, аккредитованным в Российской Федерации.

* следующих медицинских товаров отечественного и зарубежного производства по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации:

* ритуальных услуг, работ (услуг) по изготовлению надгробных памятников и оформлению могил, а также реализация похоронных принадлежностей (по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации);

* реализация изделий народных художественных промыслов признанного художественного достоинства (за исключением подакцизных товаров), образцы которых зарегистрированы в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

Значит, по крайней мере, у компаний, реализующих медицинские товары, проблем с НДС не возникает при работе по договору комиссии с Кипрской компанией и необязательно следить за тем, чтобы выручка предприятия не превышала 1 миллиона рублей в квартал.
С другой стороны, посредники больше не являются плательщиками НДС по суммам, как полученным от покупателей за реализованные по поручению собственников товары, так и по суммам, полученным от собственников для приобретения для них товаров (работ, услуг), как это было ранее установлено ст. 4 Закона "О налоге на добавленную стоимость".
Таким образом, во всех случаях по суммам, полученным за товары (работы, услуги), реализованные посредниками, налогоплательщиками являются только собственники товаров (доверители, комитенты, принципалы), несмотря на то, что фактически эти суммы поступили на счета посредников (поверенных, комиссионеров, агентов). Если до 2001 года собственники товаров, определяющие свою выручку для целей налогообложения по оплате, исчисляли НДС только после фактического получения денежных средств от посредника (в то время как в период нахождения у него данных денежных средств посредник самостоятельно исполнял обязанности по исчислению НДС по ним), то с 2001 года собственники товаров обязаны исчислять НДС по суммам, которые фактически еще находятся у посредников.
Как же сделать так, чтобы с выручки, получаемой Кипрской компанией, не исчислялся НДС в том случае, если идет реализация не медицинских товаров, т.е. товаров, оборот которых не освобожден от НДС? Ведь может оказаться так, что комиссионер при перечислении КК выручки обязан будет удержать с нее НДС. Налоговые органы вполне могут об этом заявить. Но тут появляется статья 123 НК, которая предлагает нам следующий выход из этой проблемы:

Статья 123. Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов

Неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.

Данная статья дает нам в руки механизм по существенному снижению НДС до 4% (пятая часть от 20% ставки НДС) при реализации товаров по договору комиссии, полученных от Кипрской компании. В результате получается, что если налоговые органы оспорят эту сделку и заставят Российскую компанию-комитента уплатить штраф с суммы НДС, которая не была перечислена в бюджет, то получается, что потери в схеме составляют всего 4%. Налог на прибыль: 0% НДС: 0% Штраф: 4%. Вот и все потери. Очень интересное предложение.
Однако, при построении такой схемы надо учитывать, что налоговые органы могут оспорить эту позицию и заявить, что налоговый агент обязан перечислить в бюджет не только штраф согласно статье 123, но и сумму не удержанного налога. Нам стало известно, что некоторые юристы трактуют законодательство таким образом, что налог перечислять не нужно, а требуется перечислить только штраф.
Вот, как это объясняется в одной из консультаций, взятой нами из Гаранта:

Статьей 123 НК РФ предусмотрена ответственность за неправомерное неперечисление налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом. Событие, которое приводит к невозможности исполнения обязанности по удержанию и перечислению налога, прекращает совершение правонарушения, предусмотренного данной статьей. В этом случае таким событием является выплата дохода иностранному юридическому лицу. Произведя ее, налоговый агент утрачивает возможность удержать налог из доходов иностранного юридического лица. Согласно п.5 ст.24 новой редакции НК РФ налоговый агент несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей. Из пункта 4 этой статьи следует, что налоговый агент обязан перечислять лишь удержанные налоги. Обязанность перечислить налог, который не был удержан с налогоплательщика, на налогового агента не возлагается, так как такое перечисление не влечет за собой исполнение обязанности налогоплательщика по уплате налога (п.2 ст.45 НК РФ). Поскольку налоговый агент не выплачивал в дальнейшем доход тому же иностранному юридическому лицу, он не имел возможности удержать налог, подлежащий перечислению в бюджет. Следовательно, правонарушение, совершенное агентом, окончено в день, когда он должен был перечислить подлежащую удержанию сумму налога, но не перечислил ее.

И еще один короткий комментарий из Гаранта:

Если налог не мог быть удержан, соответственно не возникает и обязанности по его перечислению в бюджет. В этом случае обязанность по уплате налога сохраняется за налогоплательщиком (п.2 ст.45 НК РФ). Уплачивать налог за плательщика из собственных средств налоговый агент не обязан.

Дополнительные аргументы в пользу налогоплательщика можно найти в главе "Уход от НДС". Поэтому в спорах с налоговыми органами можно принять во внимание изложенную точку зрения.
Но, если вы хотите быть уверены в результате ваших споров с налоговыми органами на 100%, то лучше использовать следующую дырочку:

"О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации"

44. В силу статьи 123 Кодекса с налогового агента взыскивается штраф за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию с налогоплательщика.
При рассмотрении споров судам необходимо учитывать, что указанное правонарушение может быть вменено налоговому агенту только в том случае, когда он имел возможность удержать соответствующую сумму у налогоплательщика, имея в виду, что удержание осуществляется из выплачиваемых налогоплательщику денежных средств. При этом взыскание штрафа за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога налоговым агентом производится независимо от того, была ли соответствующая сумма удержана последним у налогоплательщика,

В результате получается, что если комиссионер, выступающий в роли налогового агента, расплатится с Кипрской компанией не денежными средствами, а другим товаром или векселями, с которых он не в состоянии удержать налог, то схема реализации товара по договору комиссии может заработать на полную мощность и налоговые потери будут равны нулю. Для этого нужно сделать так, чтобы между комиссионером и конечным покупателем появилась еще одна компания, которая будет использоваться только для того, чтобы менять получаемые от конечных покупателей денежные средства на векселя, которые затем будут передаваться комиссионером комитенту (Кипрской фирме), а комитент уже, в свою очередь, будет обменивать эти векселя на денежные средства, но НДС при получении денежных средств по векселю возникать не должно в виду того, что обращение ценных бумаг не облагается НДС. Налога на доходы иностранных юридических лиц при выплате денег по векселям также возникать не должно в виду того, что здесь используется другая дырочка, позволяющая уходить от этого налога за счет использования пункта в соглашении об избежании двойного налогообложения между Кипром и Россией, а именно, освобождения от налога при продаже движимого имущества:

Статья 13
Доходы от отчуждения имущества

4. Доходы от отчуждения любого имущества иного, чем то, о котором говорится в пунктах 1, 2 и 3, подлежат налогообложению только в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является лицо, отчуждающее имущество.

Примечание: подробнее об этом смотрите в главе "Возможности использования соглашений об избежании двойного налогообложения".
Для облегчения понимания схемы ее можно представить графически следующим образом:
Схема № 25-а
Схема работы по договору комиссии с уходом от НДС

вексель оплата

товар товар

предъявление векселя к оплате
вексель оплата

оплата за вексель

Важные моменты:
* Оборот Российской компании-комиссионера не должен превышать 1 миллиона рублей в квартал. Как только оборот превысит эту величину, необходимо менять комиссионера
* При прохождении товара через комиссионера его стоимость не увеличивается сколько-либо значительным образом, а увеличивается только на небольшую символическую величину, представляющую собой комиссионное вознаграждение комиссионера, с которого он уплатит налог
* Комиссионер использует поступившие к нему деньги для приобретения векселей другой фирмы, о чем можно даже написать в договоре комиссии
* У комиссионера, передающего комитенту вексель и выступающего в роли налогового агента, не возникает НДС к уплате в виду того, что выплата производится не денежными средствами
* У брокера, оплачивающего предъявленный ему вексель, не возникает ни НДС, ни налог на доходы иностранного юридического лица в силу того, что обращение ценных бумаг не облагается НДС, а также с учетом действия пункта о не обложении налогом доходов Кипрской компании при отчуждении движимого имущества.

В поддержку данной схемы имеется также следующее постановление пленума:

ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ N 41
ПЛЕНУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ N 9
ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 11 июня 1999 года

О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ, СВЯЗАННЫХ С ВВЕДЕНИЕМ В ДЕЙСТВИЕ ЧАСТИ ПЕРВОЙ НАЛОГОВОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

10. В соответствии со статьей 24 Кодекса налоговый агент обязан перечислить в соответствующий бюджет сумму налога, удержанную в установленном порядке из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщику.
В том случае, когда доход, подлежащий обложению налогом у налогового агента, получен налогоплательщиком в натуральной форме и денежных выплат в данном налоговом периоде налогоплательщику не производилось, у налогового агента отсутствует обязанность удержания налога с плательщика. В этом случае необходимая информация представляется агентом в налоговый орган в порядке, предусмотренном подпунктом 2 пункта 3 статьи 24 Кодекса.

Внимание! Если вместо векселей использовать акции Российской компании, менее 50 процентов активов которой состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, то доходы иностранной компании в этом случае не облагаются налогом на доходы иностранного юридического лица. Тогда в этом случае можно добавить в схему обычную иностранную офшорную компанию, например, Панамскую, которую можно использовать для предъявления к оплате акций, полученных Кипрской компанией от Российской компании, действующей в роли комиссионера:

Схема № 25-б
Схема работы по договору комиссии с уходом от НДС

акции оплата

товар товар

предъявление акций к оплате
акции оплата
акции

оплата за акции

РУБЛЕВЫЕ СЧЕТА НЕРЕЗИДЕНТОВ

Самое главное событие начала 2001 г. - это принятие новой инструкции Центрального Банка России №93-И, которая заменила ранее действующую инструкцию № 16. Понятия счетов типа "Т" и "И" отменяются, а вместо них вводятся счета типа "Н", "К" и "Ф".
В результате анализа этой инструкции, а также Указания ЦБ России, расширяющего возможности по самофинансированию (см. главу "Самофинансирование") исчезает необходимость использования рублевых счетов нерезидентов для инвестирования денежных средств в Российские компании с последующей выплатой дивидендов.
Точно также исчезает актуальность схемы оформления авансовых платежей через рублевой счет типа "И". Зачем городить огород, когда можно просто перечислить предоплату на счет Российской компании под видом договора о совместной деятельности? Ведь НДС договора о совместной деятельности не облагаются.

ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ УПЛАТЫ ТАМОЖЕННЫХ ПОШЛИН ПРИ ВКЛАДЕ В УСТАВНОЙ КАПИТАЛ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

Предлагаем вашему вниманию проект беспошлинного ввоза оборудования, который позволит вам сэкономить на таможенных платежах (НДС + импортная пошлина = около 30%) при ввозе на территорию РФ какого-либо оборудования.

Схема № 28.
Освобождение от уплаты таможенных пошлин при вкладе
в уставной капитал предприятия

Вклад в виде оборудования
Вклад в СП в виде
оборудования
Договор о
совместной
деятельности
Вклад в виде ноу-хау

Комментарий: Допустим, у вас есть иностранный инвестор, который хочет создать с вами совместное предприятие (СП). Однако если вы пойдете обычным путем и откроете СП, вам придется платить существенные налоги.
В связи с этим мы предлагаем вашему вниманию следующую схему построения отношений с вашим инвестором. Для этой схемы требуются две иностранные и одна Российская офшорная компания. Вы вместе с иностранным инвестором открываете Кипрскую фирму с тем, чтобы извлечь выгоду из соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и Кипром. Вторая иностранная офшорная фирма создается с тем, чтобы уйти от Кипрского налога по ставке 10%. При создании Кипрской фирмы инвестор вносит в нее вклад в виде оборудования, а ваша иностранная офшорная компания - в виде какого-либо "ноу-хау". Затем Кипрская фирма создает СП с Российской низконалоговой (офшорной) компанией (ОК), а та, в свою очередь, заключает договор о совместной деятельности с Российской производственной фирмой или предприятием, куда она поставляет оборудование в виде вклада в совместную деятельность.
Предприятие начинает производить продукцию. В договоре о совместной деятельности между предприятием и СП (Российская низконалоговая компания) указывается, что СП получает 90% прибыли, а предприятие - 10%. Соответственно предприятие платит налоги с 10% от полученного дохода, а весь остальной доход (90%) идет на расчетный счет СП (Российской низконалоговой компании).
Теперь у СП возникает налогообложение по ставке 28.5%. (НДС + налог на прибыль + налог на пользователей автодорог). После уплаты этого налога СП перечисляет полученную прибыль на счет Кипрской фирмы и не удерживает при этом налог у источника по ставке 15%, пользуясь преимуществом соглашения об устранении двойного налогообложения.
Кроме того, Российская фирма может перейти на упрощенную систему налогообложения, платить налог по ставке 3.33% от валовой выручки и всю оставшуюся прибыль переводить за рубеж на счет Кипрской фирмы, которая, в свою очередь делает перечисление на счет другой иностранной компании за использование, допустим, "ноу-хау" в какой-либо надежный иностранный банк.
Ниже приводятся официальные документы по данной теме:

Постановление Правительства РФ от 23 июля 1996 г. N 883 "О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями"

1. Установить, что товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал, освобождаются от обложения таможенными пошлинами при условии, что товары:
- не являются подакцизными;
- относятся к основным производственным фондам;
- ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного (складочного) капитала.

Указ Президента РФ от 22 декабря 1993 г. N 2270 "О некоторых изменениях в налогообложении и во взаимоотношениях бюджетов различных уровней"

15. Освободить от обложения налогом на добавленную стоимость:
товары, ввозимые на территорию Российской Федерации в качестве вклада в уставные фонды предприятий с иностранными инвестициями в течение года с момента их регистрации;

Примечание: необходимо учитывать то обстоятельство, что СП не имеет права продавать полученное оборудование, иначе: "в случае реализации товаров, предусмотренных в пункте 1 настоящего постановления, причитающиеся к уплате на дату условного выпуска таможенные пошлины уплачиваются в соответствии с таможенным законодательством Российской Федерации".

Хотелось бы также обратить внимание на возможность зачета таможенного НДС, уплаченного при ввозе имущества на территорию РФ:

Письмо Департамента налоговой политики Минфина РФ
от 26 января 2001 г. N 04-03-08/07

Вопрос: Иностранный учредитель нашей фирмы в 2000 г. внес в Уставный капитал легковой автомобиль. Наша фирма занимается производством и реализацией продукции сельского хозяйства на базе филиалов, расположенных в Краснодарском крае. Автомобиль зарегистрирован в Москве и используется на нужды головного офиса. Имеет ли право головное предприятие, расположенное в Москве, включить в декларацию по НДС к возмещению сумму налога на добавленную стоимость, уплаченную таможенным органам?

Ответ: В связи с вашим письмом от 5 января 2001 г. N 407 по вопросу вычета сумм налога на добавленную стоимость, уплаченных таможенным органам при ввозе на территорию Российской Федерации легкового автомобиля в качестве вклада иностранного учредителя в уставной (складочной) капитал предприятия с иностранными инвестициями, Департамент налоговой политики сообщает следующее.
В соответствии с пунктом 2 статьи 171 части второй Налогового кодекса Российской Федерации вычетам подлежат суммы налога, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для свободного обращения и временного ввоза в отношении товаров, приобретаемых для осуществления производственной деятельности, иных операций, признаваемых объектами обложения налогом на добавленную стоимость, или для перепродажи.
Согласно пункту 1 статьи 172 Кодекса вычеты сумм налога на добавленную стоимость, уплаченных при ввозе на территорию Российской Федерации основных средств, приобретаемых для вышеназванной деятельности, производятся в полном объеме после принятия на учет основных средств.
Учитывая изложенное, суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные вашей фирмой таможенным органами при ввозе на территорию Российской Федерации легкового автомобиля в качестве вклада иностранного учредителя в уставной (складочный) капитал, подлежат вычету в указанном порядке.

Заместитель руководителя
Департамента Н.А.Комова

ОФШОРНЫЙ КЛИРИНГОВЫЙ ЦЕНТР

Имеется возможность вывести офшорную деятельность Российских компаний на качественно иной уровень организации. В том случае если у группы Российских компаний имеются открытые за рубежом офшорные компании, то целесообразно проводить расчеты между Российскими компаниями посредством их зарубежных офшорных компаний, т.е. формально расчеты происходят между иностранными офшорными компаниями, принадлежащими владельцам Российских компаний в то время как товарные потоки (услуги, работы) перемещаются внутри юрисдикции Российской Федерации. При этом Российские компании формально рассчитываются друг с другом векселями в силу того, что налогообложение возникает только по поступлении денежных средств по полученному векселю.
В том случае, если бы владельцы Российских компаний рассчитывались друг с другом напрямую через свои собственные иностранные офшорные компании, то каждый из участников группы имел бы информацию, позволяющую связать воедино имена владельцев Российских компаний с принадлежащими им иностранными офшорными компаниями, включая счета в зарубежных банках.
С точки зрения конфиденциальности нежелательно, чтобы такая информация была известна каждому участнику такой группы, т.к. в этом случае налоговым органам будет легче получить доступ к конфиденциальной информации.
Именно поэтому в настоящей главе речь идет об офшорном клиринговом центре. Авторам издания наиболее целесообразным видится создание офшорного клирингового центра в виде структурной единицы, которая осуществляет взаиморасчеты между имеющимися зарубежными офшорными компаниями на основе специально разработанной системы клиринговых взаиморасчетов.
В результате конфиденциальная информация о зарубежных компаниях участников группы не раскрывается, при этом сотрудникам офшорного клирингового центра не известны реальные владельцы иностранных офшорных и Российских компаний, т.к. обслуживание этого "клуба" осуществляется через номинальных лиц, а ОКЦ имеет дело только с иностранными счетами его участников.
Система клиринговых взаиморасчетов подразумевает, что при осуществлении расчетов между участниками группы они рассчитываются друг с другом через офшорный клиринговый центр, который используется в качестве "банка" для осуществления расчетов. При тщательной организации системы клиринговых взаиморасчетов у силовых структур отсутствует возможность определить какую-либо связь между участниками группы.
Выступить в роли офшорного клирингового центра, или "банка" может обычная офшорная компания со счетом в первоклассном зарубежном банке, открыв клиентам офшорного клирингового центра (ОКЦ) субсчета, о существовании которых этот зарубежный банк не знает.
Кроме того, ОКЦ может оказывать своим клиентам разнообразные услуги (административные, консультационные и т.д.), а также оформлять кредиты типа back-to-back.
Также ОКЦ может исполнять роль банка по конфиденциальному переводу из России и в Россию финансовых средств за счет проведения взаимозачетов между различными клиентами. В том случае, когда одному клиенту необходимо перевести деньги за рубеж, а другому - получить деньги в России. При этом одна сторона получила деньги наличными или безналичным перечислением на счет в Русском банке, а другая получила деньги на свой зарубежный офшорный счет. В результате отпадает необходимость в нарушении положений валютного контроля при перечислении денег за рубеж по надуманному основанию. Количество участников взаимозачета может быть произвольным и при этом соблюдается полная конфиденциальность участников ОКЦ.
Схему использования офшорного клирингового центра можно представить в следующем виде:

Схема № 29
спользование офшорного клирингового центра

Валютные расчеты компаний - участников ОКЦ

<< Пред. стр. 7 (из 12) След. >>

Список литературы по разделу