<< Пред. стр. 6 (из 22) След. >>
Список литературы по разделу
171 ... [уже древнее право полагало необходимым обуздывать легкомысленное вчинание исков], то денежным штрафом, то святостью клятвы; за этим также наблюдает претор. Поэтому в некоторых случаях, против отрицающих свою вину ответчиков, вчинается иск о двойном вознаграждении, как например, при actio judicati, depensi, damni injuriae и при отказах per damnationem. В некоторых случаях разрешается совершать спонсию, например, по поводу определенной заемной денежной суммы, или в случае подтверждения долга, [которое должник давал кредитору в форме словесного или письменного обещания] именно, сумма спонсии (т.е. пеня) равнялась при credita pecunia одной трети, при pecunia constituta половине (50%) спорной (долговой) суммы.
172 Поэтому, если ответчик не подвергается опасности спонсии, ни двойному штрафу и если с самого начала иск направлен на простое вознаграждение, то претор дозволяет истцу требовать от ответчика клятвенного утверждения, что по доброй вере он отрицает предъявленный иск. Вот почему претор приказывает наследникам и лицам, занимающим место наследников, не подверженным другим наказаниям, принести присягу; тоже
149
самое приказывает претор сделать женщинам и малолетним, которые не подвергаются платежу штрафной суммы.
173 Есть иски, которые с самого начала больше простого вознаграждения; так например, в случаях явного воровства полагается четверной денежный штраф; при неявной краже, штраф двойной, при furtum conceptum и oblatum - штраф тройной. В этих и подобных случаях, отрицает ли ответчик, или признается, иск превосходит простое вознаграждение.
174 Недобросовестность злоумышленная истца обуздывается или иском о клевете, или встречным иском, или клятвою, или рестипуляцией.
175 Тяжба о несправедливом обвинении имеет место против всех исков, причем штрафная сумма равнялась для ответчика десятой части спорного предмета; только адстипулятор ответствует в размере третьей части.
176 Однако ответчик волен противопоставить истцу иск ложного обвинения, или потребовать от него клятвы в том, что жалуется не недобросовестно.
177 Встречный иск устанавливается в некоторых случаях, например, тогда, когда предъявляется иск об обидах, или вчинается иск против женщины, которая, получив ввод во владение в пользу имеющего родиться ребенка, посредством обмана перенесла владение на другого, или тогда, когда кто начинает тяжбу на том основании, что он, истец, введенный во владение претором, не допущен к нему кем-либо другим. Штраф устанавливается по поводу обид в размере десятой части спорной суммы, в последних двух случаях, в размере пятой части.
178 При встречном иске наказание является более строгим; по иску о клевете в размере десятой части спорной суммы присуждается только тот, кто сознает, что ведет дело неосновательно и что он предъявил иск с целью преследовать и тревожить противника, надеясь выиграть дело не вследствие своей правоты, а благодаря ошибке или несправедливости судьи, так как ложное предъявление иска, равно и кража предполагают умышленность. В обратном иске всегда присуждается истец, проигравший дело, хотя бы он, придерживаясь какого-нибудь мнения, был уверен, что добросовестно вчинает иск.
179 Во всех случаях, где можно предъявлять встречный иск, имеет также место иск несправедливо заявленного требования; но позволяется вести дело посредством только одного из этих исков. На этом основании, если потребуют клятвы в том, что жалуется не ложно, то вследствие того с одной стороны" не дается иска ложного обвинения, с другой не должен быть дан встречный иск.
180 В известных случаях устанавливается и штраф рестипуляции; подобно тому как при встречном иске истец, проигрывающий дело во всяком случае осуждается и не спрашивающий дело во всяком случае осуждается и не спрашивается, знал ли он, что несправедливо вел спор, точно также истец всегда присуждается к уплате штрафа рестипуляции, если не выигрывает дела.
150
181 Против того, кто терпит наказание рестипуляции, не дается иска ложного обвинения; равным образом не приводят его к присяге; очевидно, что в этих случаях нет места для встречного иска.
182 Осужденные по некоторым искам подвергаются бесчестию; например, осужденные по иску о воровстве, по иску об имуществе отнятом насилием, по иску об обидах, затем по иску о товариществе, о фидуции; об опеке, о поручении, о поклаже; но за вороство, или за насильственное отнятие имущества, или за обиды подвергаются бесчестию не только осужденные, но и те, которые по поводу упомянутых преступлений условились относительно вознаграждения; так значится в эдикте претора и правильно, ибо большая разница, является ли кто ответчиком по преступлению, или по договору. Ни в какой части эдикта, трактующего об этом, прямо не предписано, чтобы кто-нибудь сделался бесчестным, но тот, кто препятствует предъявлять иск от имени другого, назначать представителя в процессе (когнитора), иметь заместителя (прокуратора), или от имени когнитора или прокуратора вести дело, признается бесчестным.
183 Следует, в конце концов, знать, что тот, кто предъявляет иск, должен призвать ответчика в суд, а если тот не повиновался такому призыву, то истец вправе в силу эдикта претора подвергнуть ответчика наказанию. Однако, некоторых лиц, без особого разрешения претора, нельзя призвать к суду, например, родителей, патронов, патронок детей и родителей патрона и патронки; поступивший вопреки сему подвергается наказанию.
184 Когда ответчик вызван в суд, и начатое разбирательство дела перед магистратом не может быть окончено в этот же день, то он должен представить поручительство, т.е. он должен обещать, что явится своевременно к суду.
185 В некоторых случаях vadimonia бывают чистыми, т.е. без поручительства, в других случаях с поручительством; в иных vadimonium осуществляется в форме присяги; в некоторых же с назначением рекуператоров, т.е. тот, кто своевременно не явится к суду, должен быть тотчас присужден рекуператорами к уплате денежной пени; все эти отдельные виды vadimonia обстоятельно изложены в эдикте претора.
186 В иске об исполнении судебного решения или при actio depensi, (которая служила поручителю для взыскания с неисправного должника уплаченных за него денег) обеспечение представлялось в размере всей суммы возможного взыскания; в прочих случаях обеспечение дается на такую сумму денег, на какую поклянется истец, что он не с целью предъявления несправедливого процесса требует представления обеспечения. Однако обеспечение представляется в размере не больше половины стоимости спорного дела и не больше как на сто тысяч сестерций. Итак, если спорный предмет будет стоить 100,000 и если не будут применяться иски о вещи однажды присужденной или о взыскании поручителем уплаченных за должника денег, то обеспечение дается не более как на пятьдесят тысяч.
187 Тех лиц, которых мы безнаказанно без позволения претора не можем призвать в суд, мы и не можем принудить дать обеспечение помимо их желания, разве если претор разрешил нам это.
151
ИЗВЛЕЧЕНИЯ ИЗ КОНСТИТУЦИЙ ЮСТИНИА1 О СОСТАВЛЕНИИ ДИГЕСТ, ОБ ИХ ОБНАРОДОВАНИИ И УТВЕРЖДЕНИИ
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА
I. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "О СОСТАВЛЕНИИ ДИГЕСТ'"
Император Цезарь Флавий Юстиниан... привет Трибониану, своему квестору.
1. Тогда как среди всех дел нельзя найти ничего столь важного, как власть законов, которая распределяет в порядке божественные и человеческие дела и изгоняет всяческую несправедливость, мы, однако, обнаружили, что все отрасли законов, созданные от основания города Рима и идущие от Ромуловых времен, находятся в таком смешении, что они распространяются беспредельно и не могут быть объяты никакими способностями человеческой природы. Нашей первой заботой было начать с живших прежде священных принцепсов, исправить их конституции и сделать их ясными;
мы их собрали в один кодекс и освободили от излишних повторений и несправедливых противоречий, дабы их искренность давала всем людям быструю помощь2.
2. Совершив это дело... мы приступили к высшему и полнейшему исправлению права - собрать и исправить все римские постановления и включить в один кодекс столько разрозненных томов авторов. И этот труд, на который никто не осмеливался возлагать надежды и которого никто не осмеливался желать, казался нам труднейшим делом и даже невозможным. Но, воздев руки к небу и призвав вечную помощь, мы озаботились этим делом, положившись на бога...
3. И мы доверили это дело прежде всего тебе3, получив свидетельство о твоих дарованиях в виде составления тобой нашего Кодекса...
4. Поэтому мы приказываем вам собрать и отделить относящиеся к римскому праву книги древних мудрецов, которым священные принцепсы предоставляли власть составления и толкования законов, дабы в собранном из всех них материале не было оставлено никаких по возможности повторений и противоречий, но чтобы из всех книг была составлена одна, достаточная вместо всех. Но так как и другие лица написали относящиеся к праву книги и их писания не восприняты авторитетами и не используются, мы не даем соизволения, чтобы тома (произведений) этих лиц смешивались.
5. Так как этот материал будет собран по божественной милости, то нужно составить его в виде прекраснейшего труда и как бы освятить осо-
' Конституция от 15 декабря 530 г. называется обычно по ее первым словам "Deo auctore".
2 Речь идет о составленном по распоряжению Юстиниана Кодексе, утвержденном 7 апреля 529 г.
3 Речь идет о Трибониане, занимавшем высокую должность - quaestor sacri palatii
153
бый и святейший храм правосудия; расположить все право в 50 книгах и определенных титулах по образцу как нашего Кодекса конституций, так и Постоянного эдикта (Edictum perpetuum) сообразно с тем, как вам представится более удобным, но чтобы ничто не было оставлено за пределами этого... Всем авторитетам в области права должно быть предоставлено одинаковое достоинство, и никому из них не должно быть дано каких-либо преимуществ, так как никто из них не является лучшим или худшим по сравнению с другими во всех вопросах, но некоторые (лучше или хуже) в определенных вопросах...
6. И не судите о том, что является лучшим и более справедливым, по большинству авторитетов: ибо мнение одного и худшего может превосходить в каком-либо вопросе (мнения) многих и более высоких...
7. Мы хотим, чтобы вы стремились к устранению излишних длиннот, если вы найдете в старых книгах что-либо нехорошо помещенное или что-либо лишнее или недостаточно совершенное, и чтобы вы восполнили то, что является несовершенным, и чтобы вы представили труд достаточный и прекраснейший. Не менее нужно соблюдать следующее: если вы найдете в старых законах или конституциях, помещенных древними в их книгах, что-либо неправильно написанное, то вы должны исправить и привести в порядок; что вы изберете и поместите, то и будет считаться истинным и хорошим и как бы написанным с самого начала, и никто не должен осмеливаться на основании сравнений с старыми томами доказывать порочность (вашего) писания...
12. Мы утверждаем за нашим собранием, которое будет составлено вами с соизволения бога, название Дигест или Пандект; в дальнейшем никто из юристов не должен осмеливаться прилагать к нему комментариев и своим многословием запутывать краткость этого кодекса...
II. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "OMNEM"4
Император Юстиниан...привет Феофилу, Дорофею, Феодору, Исидору и Анатолию и Фалалею и Кратину, мужам знаменитым и учителям, и Сала-минию, мужу красноречивейшему и учителю.
Кто знает лучше вас, что все постановления, существующие в нашем государстве, уже приведены в/ясность и включены как в 4 книги Институций или Оснований, так и в 50 книг Дигест или Пандект... а также в 12 книг императорских постановлений...
1. И раньше, как это знает и ваша премудрость, из множества законов, которые занимали 2 тыс. книг и 30 раз по 100 тыс. строк5, изучающие вос-
4 Эта конституция, изданная 16 декабря 533 г., обычно называется "Отпет" (по первому слову ее текста). Она адресована профессорам права - составителям Дигест и содержит ряд указаний о преподавании права и том, что Дигесты являются обязательным руководством.
5 3 млн.строк.
154
принимали с голоса учителя лишь 6 книг, и то спутанных и редко содержавших в себе (изложение) полезных правил, прочие же вышли из употребления и были недоступны всем. В этих 6 книгах содержались Институции нашего Гая и 4 отдельные книги*.
2. Мы же, обнаружив такой недостаток в законах и признавая это несчастием, открыли желающим сокровищницу законов, посредством которой через вашу мудрость ученики становятся богатейшими провозвестниками законов. И в первый год (обучения) они воспринимают ваши Институции, извлеченные из совокупности почти всех древних институций и слитые из всех загрязненных источников в единое чистое озеро Трибонианом, мужем великолепным, магистром и бывшим квестором священного дворца и консулом, и двумя из вас, Феофилом и Дорофеем, красноречивейшими юристами. В остальную часть года мы предписываем изучать первую часть законов7.
III. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ДИГЕСТ"8
Император Цезарь Флавий Юстиниан... великому Сенату и всем общинам нашей страны.
Дал нам бог после мира с персами, победы над вандалами и завоевания всей Африки и получения великолепного Карфагена довершить приведение в порядок древних законов: эту работу никто из наших предшественников не мог замыслить и ее считали превышающей силы человеческого ума...
1. ...По нашему поручению в 50 книгах собрано все, что являлось полезнейшим, и все неясности разрешены, и не оставлено ничего, что могло бы дать основания для сомнений...
10. Мы имеем такое уважение к древности, что мы не допустили, чтобы были преданы забвению имена мудрецов. Но каждый из них, кто являлся автором закона, надписан в наших Дигестах. Нами сделано только то, что если что-либо в их законах представлялось излишним, или несовершенным, или нецелесообразным, то это получило необходимые дополнения или со-
6 Здесь речь идет о программе первого года обучения в юридических школах (в Бейруте и Константинополе). Следует думать, что из четырех книг Институций Гая на первом году изучались только две. Нет данных для предположения, что имелось сокращенное изложение Гая. Остальные упоминающиеся четыре книги (о приданом, об опеках, о завещаниях и о легатах) не дошли до нас. Вероятно, это были анонимные, а после классические сборники, приспособленные для потребностей обучения.
Первая часть Дигест, т.е. кн. 1-4. В дальнейшем указываются учебные планы следующих лет обучения. Второй, третий и четвертый годы посвящены изучению Дигест, пятый - изучению Кодекса.
8 Эта конституция была издана 16 декабря 533 г. на греческом и латинском языках. Оригинальным текстом являлся, вероятно, греческий. Греческая и латинская версии имеют одно содержание, но буквально нс совпадают. По первому слову текста эта конституция называется "Dedoken"(rpe4.) или "Tanta" (лат.).
155
кращения и передано в точнейших правилах; и во многих случаях, когда имелось сходство или противоречие, установлено вместо всего этого то, что казалось более правильным; и то, что там (в Дигестах) написано, является нашим и составлено по нашему приказу. И никто не должен осмеливаться сравнивать то, что было в древности, с тем, что ввела наша власть, ибо многое изменено для пользы дела. Если даже конституция принцепса была приведена в старых книгах, то мы не щадили ее, но считали, что она должна быть исправлена и приведена в лучший вид...
19. Узнав все это, сенаторы и люди всей земли, воздайте благодарность высшему божеству, которое в ваши времена даровало столь спасительное дело... Преклонитесь перед этими законами и соблюдайте их, оставив в покое все предыдущие. И да не осмелится кто-либо из вас сравнивать их с прежними или искать разноречий между прежними и новыми; ибо все, что здесь установлено, мы признаем в качестве единственного и единого, что должно быть соблюдаемо. И ни в суде, ни в ином споре, где законы необходимы, никто не должен ссылаться или указывать на другие книги, кроме как на составленные и обнародованные нами Институции, Дигесты и Конституции. Нарушитель будет подлежать строжайшей ответственности за подлог вместе с судьей, который допустит заслушание (старых законов).
ВЛАДЫКИ НАШЕГО СВЯЩЕННЕЙШЕГ" ПРИНЦЕПСА ЮСТИНИАНА ПРАВО, ОЧИЩЕННОЕ И СОБРАННОЕ ИЗ ВСЕГО ДРЕВНЕГО ПРАВА. ДИГЕСТЫ ИЛИ ПАНДЕКТЫ
КНИГА ПЕРВАЯ
Титул I. О правосудии и праве (De iustitia et iure)
1. (Ульпиан). Изучающему право надо прежде всего узнать, откуда произошло слово "право" (ius). Право получило свое название от "правосудия" (iustitia), ибо, согласно превосходному определению Цельса, право есть наука о добром и справедливом. §.1. По заслугам нас назвали жрецами, ибо мы заботимся о правосудии, возвещаем понятия доброго и справедливого, отделяя справедливое от несправедливого, отличая дозволенное от недозволенного, желая, чтобы добрые совершенствовались не только путем страха наказания, но и путем поощрения наградами, стремясь к истинной, если я не заблуждаюсь, философии, а не к мнимой. §.2. Изучение права распадается на две части: публичное и частное (право). Публичное право, которое (относится) к положению римского государства, частное, которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении. Публичное право включает в себя святыни (sacra), служение жрецов, положение магистратов. Частное право делится на три части, ибо оно составляется или из естественных предписаний, или (из предписаний) народов, или (из предписаний) цивильных. §.3. Естественное право (ius naturale) - это то, которому природа научила все живое: ибо это право присуще не только человеческому роду, но и всем животным, которые рождаются на земле и в море, и птицам; сюда относится сочетание мужчины и женщины, которое мы называем браком, сюда же порождение детей, сюда же воспитание; мы видим, что животные, даже дикие, обладают знанием этого права. §. 4. Право народов (ius gentium) -это то, которым пользуются народы человечества; можно легко понять его отличие от естественного права: последнее является общим для всех животных, а первое - лишь для людей (в их отношениях) между собой'.
' Ввиду особой важности этого фрагмента отмечу все высказанные предположения об имеющихся в этом фрагменте интерполяциях (хотя эти предположения и не могут быть признаны достаточно обоснованными): a) (J.1. "желая... наградами"(Ленель); б) §.2. "Изучение... частое" (Пернис); "существует... частном отношении" (Пороний); "Частное право... цивильных" (Он же); в) §.3. Бстественное право... птицам" (Он же).
157
2. (Помпоний). Подобно почитанию бога2, мы должны повиноваться родителям и родине.
3. (Флорентин). Мы должны отражать насилие и противоправность, ибо правом установлено, что если кто-либо сделает что-либо для защиты своего тела, то считается совершившим правомерный поступок; и так как природа установила между нами некое родство, то последовательно, что является преступлением3, когда один человек строит козни другому.
4. (Ульпиан). Освобождение от рабства относится к праву народов. Manumissio происходит от manu missio (отпущение из-под власти), т.е. дарование свободы4; ибо, доколе кто-либо находится в рабстве, он подчинен власти (manu et potestate), отпущенный же на волю освобождается из-под власти. Это дело ведет свое происхождение из права народов; так как по естественному праву все рождаются свободными, не было освобождения, когда было неизвестно рабство; но после того как по праву народов возникло рабство, за ним последовало благодеяние отпущения из рабства. И хотя мы носим единое наименование "люди", но, согласно праву народов, возникло три категории: свободные, и в противоположность им рабы, и третья категория - отпущенные на волю, т.е. те, кто перестали быть рабами.
5. (Гермогениан). Этим правом народов введена война, разделение народов, основание царств, разделение имуществ, установление границ полей, построение зданий, торговля, купли и продажи, наймы, обязательства за исключением тех, которые введены в силу цивильного права.
6. (Ульпиан). Цивильное право не отделяется всецело от естественного права или от права народов и не во всем придерживается его; если мы что-либо прибавляем к общему праву или что-нибудь из него исключаем, то мы создаем собственное, т.е. цивильное право [ § 1. Это наше право состоит или из писаного (права), или из неписаного].
7. (Папиниан). Цивильное право - это то, которое происходит из законов, плебисцитов, сенатусконсультов, декретов принцепсов, мнений мудрецов. §.1. Преторское право - это то, которое ввели преторы для содействия цивильному праву или для его дополнения или исправления в целях общественной пользы; оно называется также в честь преторов "ius honorarium"5.
8. (Марциан). Ибо и само преторское право является живым голосом цивильного права.6
9. (Гай). Все народы, которые управляются на основании законов и обычаев, пользуются частью своим собственным правом, частью правом, об-
2 Следует думать, что у Помпония было написано не "бога", а "богов" или "Юпитера".
3 Nefas означает также "нечестие", "грех".
4 Возможно, слова " т.е. дарование свободы" являются доюстиниановой глоссемой, равно как и ряд других аналогичных элементарных пояснений в различных местах Дигест.
5 Честь - honor; римские магистраты, в частности преторы, назывались "honores". Этим хотели подчеркнуть почетный, безвозмездный характер деятельности магистратов.
6 Цицерон (О законах, III, 1,2) называет магистрата говорящим законом, а закон - магистратом. См.: Цицерон. Диалоги. О государстве. О законах. М., 1966, с. 133.
158
щим для всех людей. Ибо то право, которое каждый народ установил для себя, является собственным правом государства и называется цивильным правом, как бы собственным правом самого государства; то же право, которое естественный разум установил между всеми людьми, соблюдается у всех одинаково и называется правом народов, как бы тем правом, которым пользуются все народы.
10. (Ульпиан). Правосудие есть неизменная и постоянная воля предоставлять каждому его право. §.1. Предписания права суть следующие: жить честно, не чинить вред другому, каждому воздавать то, что ему принадлежит. §.2. Правосудие есть познание божественных и человеческих дел, наука о справедливом и несправедливом.
11. (Павел). Слово "право" употребляется в нескольких смыслах: во-первых, "право" означает то, что всегда является справедливым и добрым -каково естественное право. В другом смысле "право" - это то, что полезно всем или многим в каждом государстве - каково цивильное драво. Не менее правильно в нашем государстве "правом"называется "ius honorarium". Говорится, что претор высказывает право (выносит решение), даже если он решает несправедливо; это (слово) относится не к тому, что претор сделал, но к тому, что ему надлежало сделать. В другом смысле "право"означает то место, в котором выносится решение7; здесь название переносится с того, что делается, на то, где это делается...
12. (Марциан). Иногда мы говорим "право" о родственных связях; например: "мне принадлежит право родства или свойства".
Титул II. О происхождении права и всех должностных лиц и о преемственности мудрецов (De origine juris et omnium magistratuum et successione prudentium)
2. (Помпоний)*. Нам кажется необходимым показать начало и развитие самого права. §.1. В начале нашего государства народ действовал без определенного закона, без определенного права, а все управлялось властью рек-сов9. §.2. Дошли сведения, что затем, когда государство некоторым образом увеличилось, то сам Ромул разделил народ на 30 частей и назвал эти части куриями... Таким образом он передал народу некоторые куриатские законы'"; передавали законы и последующие рексы: все эти законы собраны в книге Секста Папирия... Эта книга называется Папириевым цивильным правом, но не потому, что Папирий внес в нее что-либо от себя, но потому,
7 Слово "ius" (право) имеет иногда значение, близкое к значению слова "суд".
8 Этот фрагмент отчасти переведен в кн.: Хрестоматия по древней истории / Под ред. В.В.Струве. М., 1936, т.2, с. 169 и след. В ряде мест я воспользовался этим переводом.
'' Обычно термин "rex" переводится словом "царь". Но в этом переводе, мне кажется, все же имеется некоторая модернизация: реке отнюдь не был монархом в позднейшем смысле этого
слова.
Н1
Передал куриям право издания некоторых законов.
159
что он собрал воедино законы, изданные без какого-либо порядка. §.3. После изгнания рексов в силу закона трибунов все эти законы потеряли силу, и римский народ снова начал более пользоваться неопределенным правом и некоторым обычаем, чем изданным законом, и такое положение существовало около 20 лет. §.4. Потом, чтобы это длилось не долее, было установлено государственной властью, чтобы были назначены 10 мужей; через них были испрошены законы из греческих государств, и (римское) государство было основано на законах; эти законы были записаны на досках из слоновой кости, помещенных на трибуне на форуме, чтобы эти законы были более доступны для восприятия. Им (10 мужам) на тот же год было дано высшее право (высшая власть) в государстве, чтобы они исправили законы, если это необходимо, и истолковали их, и не допускалось обжалования (их действий), как прочих магистратов. Они заметили, что имеются пробелы в тех первых законах и в следующем году прибавили еще две таблицы к составленным ранее таблицам, а потому появилось название законов XII таблиц... §.5. Обычно бывает, что толкование нуждается в авторитете мудрецов, и после издания указанных законов стало необходимым обсуждение их на форуме (на суде). Это обсуждение и это право, которое произошло от мудрецов и не было записано, не получили (особого) названия, тогда как другие части права имеют свои названия... но получило общее название цивильного права. §.6. Потом, почти в то же время, из этих законов были составлены иски, посредством которых люди спорили на суде; чтобы народ не устанавливал этих исков, как он захочет, но захотели, чтобы они были твердыми и торжественными. И эта часть права получила название "legis actiones", т.е. законные иски. Итак, почти в одно время возникли три права: законы XII таблиц, из них начало вытекать цивильное право, из них же составлены legis actiones. Знание всех этих прав, и умение толковать, и иски были в руках коллегии понтификов, и устанавливалось в каждом году, кто из среды понтификов будет ведать частными делами; и почти 100 лет народ придерживался этого обычая. §.7. Потом, когда Аппий Клавдий составил эти иски и выразил их в (определенной) форме, писец Гней Флавий, сын вольноотпущенника, передал народу похищенную книгу, и этот дар был до того приятен народу, что он (Флавий) был сделан трибуном и сенатором и курульным эдилом... Эта книга, которая содержит иски, называется Флавиевым цивильным правом, подобно указанному выше Папириеву цивильному праву, ибо Гней Флавий ничего от себя не прибавил к книге. С увеличением государства, немного времени спустя, ввиду отсутствия некоторых категорий исков Секст Элий составил другие иски и передал книгу народу; она называется Элиевым правом. §.8. позднее, хотя в государстве были закон XII таблиц, цивильное право и legis actiones, произошел раздор плебса с патрициями и плебс удалился и установил для себя права; эти права называются плебисцитами. Вскоре затем, когда плебс был призван обратно, так как много раздоров возникало из этих плебисцитов, по Гортензиеву
160
закону плебисциты были признаны подлежащими соблюдению, как законы. Между плебисцитами и законами имеется разница в способе установления, но сила их одинакова. §.9. Затем трудно стало собирать плебс, а собирать весь народ - еще труднее. При таком множестве людей сама необходимость возложила заботу о государстве на сенат. Сенат начал, таким образом, воздействовать на дела, и то, что он постановлял, соблюдалось, и это право называлось сенатусконсультами. §.10. В то же время и магистраты провозглашали право (выносили решения), и чтобы граждане знали, какое право будет высказано о любом деле и могли охранить себя, магистраты выставляли эдикты. Эти эдикты устанавливали ius honorarium. Это название дано потому, что это право возникло из должности претора". §11. Наконец, сами дела потребовали установления права меньшим количеством способов и оказалось необходимым, чтобы забота о государстве была возложена на одного, ибо сенат не мог управлять всеми провинциями одинаково хорошо. Итак, по установлении должности принцепса, ему было предоставлено право на то, чтобы уставленное им являлось действительным (обязательным). §.12. Таким образом, в нашем государстве (право) устанавливается или на основании права, т.е. закона12, или имеется свойственное (нашему государству) цивильное право, которое состоит лишь в толковании опытными (юристами) без записи, или же имеются legis actiones, содержащие способ действия (в суде), или плебисцит, который устанавливается без утверждения сената, или эдикт магистратов, откуда происходит ius honorarium, или сенатусконсульт, который вводится одним утверждением сената, без закона, или конституции принцепса, т.е. соблюдается как закон то, что установил сам принцепс. §.13. После ознакомления с возникновением и развитием права нужно ознакомиться с названиями должностей магистратов и с их происхождением....14. Что касается магистратов, то известно, что в начале этого государства рексы имели всю власть. §.15. В те времена, как известно, существовал и начальник конницы; он начальствовал над всадниками занимал как бы второе место после рексов; в числе начальников конницы был Юний Брут, который являлся зачинателем изгнания рекса. § 16. После изгнания рексов были установлены должности двух консулов, и законом им было предоставлено высшее право... но чтобы они не присвоили себе всей власти рексов, был издан закон, согласно которому на них могли быть приносимы жалобы, и они не могли распоряжаться жизнью римского гражданина без приказа народа; им было предоставлено налагать взыскания в виде штрафа или ареста и приказывать заключать граждан в государственную тюрьму. §.17. Затем, когда переписи стали требовать большего времени и консулы не смогли выполнять эту обязанность, были учреждены должности цензоров. §.18. когда народ увеличился и часто возникали войны, а некоторые жестокие войны происходили с соседями, то
" Ab honore. Римские магистраты назывались нередко "honores" 2 Имеется в виду старое право - право XII таблиц.
6 - 1995
161
иногда, по требованию обстоятельств, устанавливали должности магистратов с большей властью; так появились диктаторы, на которых нельзя было жаловаться и которым было предоставлено даже право приговаривать к смерти. Это должностное лицо, имевшее высшую власть, назначалось не более, чем на шесть месяцев. §.19. И этим диктаторам придавались начальники конницы, так же как ранее рексам13; их должность была почти такой же, как в настоящее время должность префекта претория; но имелись и законные магистраты. §.20. В то время, когда плебс ушел от патрициев, примерно на семнадцатом году после изгнания рексов, плебс выбрал себе на Священной горе трибунов, которые были плебейскими магистратами. Они названы трибунами, так как некогда народ был разделен на три части14 и из каждой выбиралось по одному или так как они избирались голосованием триб. §.21. Равным образом, чтобы имелись лица для заведования храмами, где плебс хранил свои плебисциты, избирались двое из плебеев, которые были названы эдилами. § 22. Затем, когда казна народа начала становиться более значительной, для заведования ею были учреждены квесторы, которые ведали деньгами; названы они так потому, что выбирались для изыскания'5 и хранения денег. § 23. Так как, согласно сказанному нами, по закону консулам не было позволено выносить без приказания народа решения о жизни римского гражданина, народом были установлены квесторы, которые ведали делами о тяжких преступлениях16; они назывались "quaestores parricidii" и о них упоминает закон XII таблиц... § 25. После того как были изданы XII таблиц, возник раздор плебса с патрициями, плебс желал избирать консулов из своей среды, но патриции ему в этом отказывали; в результате стали выбираться военные трибуны с консульской властью (tribuni militum consular! potestate) частью из плебеев, частью из патрициев; они выбирались в разном числе: иногда их было 1217, иногда больше, иногда меньше. § 26. Потом, когда решили избирать консулов даже из плебеев, начали выбирать их из обоих союзов18, тогда, чтобы патриции имели больше (прав), было решено назначать двоих из патрициев"; так были созданы курульные эдилы. § 27. Так как консулы отзывались (из Рима) войнами с соседями и в государстве не было никого, кто мог бы высказывать право (выносить решения), то было установлено, что должен быть избран претор, получивший название "городского", так как он выносил решения в городе (Риме). §. 28. Спустя несколько лет этого претора оказалось недостаточно,
13 Но начальники конницы при рексах назывались "tribuni celerum", а при диктаторах -"magistri equitum".
14 Сопоставление слов "tribunus" (трибун) и "tres" (три).
15 Inquirendae pecuniae (от глагола inquire ). Помпоний сопоставляет это слово с названием должности.
"' Производили расследования.
17 Возможно, следует читать "шесть".
18 Из патрициев и плебеев.
19 Вероятный пропуск: "для устройства зрелищ".
162
так как много Перегринов пришло в государство. Поэтому избрали другого претора, который был назван " praetor peregrinus"; это название произошло от того, что он большей частью выносил решения по делам между перегри-нами. § 29. Затем, когда оказался необходимым магистрат, который ведал бы делами под копьем20, были избраны 10 мужей для разрешения споров (decemviri litibus iudicandis). §.30. В то же время начали выбираться и четыре мужа для заботы о дорогах и три мужа монетчики, чеканщики меди, серебра и золота, и три мужа по тяжким уголовным делам, на которых лежала охрана тюрьмы, так что, когда нужно было наказать, это делалось их вмешательством... §. 32. После завоевания Сардинии, а вскоре Сицилии, Испании и затем Нарбонской провинции, было создано столько преторов, сколько было подчинено провинций, для заведования частью городскими делами, частью провинциальными. Потом Корнелий Сулла установил государственное расследование дел о подлогах, об убийстве родичей (parricidium), о бандитизме (sicarius) и добавил четырех преторов. Затем Гай Юлий Цезарь добавил двух преторов и двух эдилов для заведования продовольствием, которые по имени (богини) Цереры были названы "нереальными". Итак, было установлено двенадцать преторов и шесть эдилов. Затем божественный Август установил шестнадцать преторов, потом божественный Клавдий прибавил двух преторов по делам о фидеикоммиссах; одну из этих должностей упразднил божественный Тит, божественный Нерва добавил претора для решения дел между фиском и частными лицами. Таким образом, в государстве выносят решения восемнадцать преторов... §.35. Преподаванием науки цивильного права занимались многие и величайшие мужи;
но те, кто пользовался величайшим уважением со стороны римского народа, должны быть упомянуты, чтобы было ясно, благодаря каким и сколь великим мужам наши права возникли и дошли до нас. Из всех, кто занимался (этой) наукой, никто до Тиберия Корункания не занимался публичным преподаванием; до него другие думали держать цивильное право в тайне... §.36. Был прежде всего мудрый Публий Папирий, который собрал воедино законы рексов. Затем Аппий Клавдий, один из децемвиров, который принимал величайшее участие в написании XII таблиц. После него (другой) Аппий Клавдий того же рода обладал огромными знаниями; он был назван "centemmanus" ("сторуким")... Передают, что он написал иски, и прежде всего о перерыве давности. Эта книга не сохранилась. §.37. После него был муж величайшего знания Семпроний, которого римский народ называл "мудрым" (sofos - греч.), и никто до него не носил такого прозвища. Затем -Гай Сципион Назика, который получил от сената имя "лучшего"... Затем -Квинт Муций. § 38. Вслед за ними учил Тиберий Корунканий, который, как я сказал, первый начал публично преподавать; из его писаний ничего не сохранилось, но его ответы были многочисленны и памятны. Затем Секст
20 Копье (hasta) - символ законной собственности. Поэтому в суде цунтумвиров, ведавшем делами о собственности, и при продаже государственной собственности выставлялось копье
б*
163
Элий и его брат Публий Элий, а также Публий Атилий обнаруживали в преподавании величайшую мудрость, и два Элия были консулами, а Ати-лию народ дал впервые название "мудрец" ("sapiens"). Секста Элия восхвалял Энний, и сохранилась его книга под заглавием "Tripertita"21. Эта книга является как бы колыбелью права; она названа "Tripertita" потому, что после закона XII таблиц прибавлено толкование и присоединены legis actiones. Ему же приписываются три другие книга, но некоторые отрицают его авторство... Затем Марк Катон, глава фамилии Порциев, книги которого сохранились, но больше - его сына. § 39. После них был Публий Муций, и Брут, и Манилий, которые основали цивильное право. Из них Публий Муций оставил десять книг, Брут - семь, Манилий - три; сохранились тома, озаглавленные "Памятники Манилия". Публий Муций и Манилий были консулами, Брут - претором, а Муций - впоследствии - даже верховным жрецом. § 40. После них был Публий Рутилий Руф, который был консулом в Риме и проконсулом в Азии, Павел Вергиний и Квинт Туберон, который был стоиком и слушателем Пансы и сам был консулом. В то же время Секст Помпеи, дядя Гнея Помпея; и Целий Антипатер, который составил историю, но занимался более красноречием, чем наукой права. Также Лю-ций Красе, брат Публия Муция, который прозывался Муцианом; Цицерон называет его красноречивейшим из юрисконсультов"... § 41. После них Квинт Муций, сын Публия, верховный жрец, первый обобщил цивильное право, изложив его в 18 книгах. § 42. У Муция были многочисленные слушатели, но наибольшим авторитетом пользовались Аквилий Галл, Гальб Люцилий, Секст Папирий, Гай Ювенций; из них, по словам Сервия, наибольшим авторитетом у народа пользовался Галл. Все они упоминаются Сервием Сульпицием... §.43. Сервий Сульпиций занимал в словесных выступлениях первое место, несомненно, второе после Марка Туллия (Цицерона). §.44. После этого выдвинулись многие, однако книги написали (лишь) следующие: Альфен Вар Гай", Авл Офилий, Тит Цезий, Ауфидий' Тукка, Ауфидий Намуза, Флавий Приск, Гай Атей, Пакувий Лабеон Анти-стий - отец Лабеона Антистия, Цинна, Публиций Галлий. Восемь из этих десяти написали книги, которые были расположены в порядке Ауфидием Намуза в 140 книгах. Из этих слушателей (Сервия Сульпиция) наибольший авторитет имели Альфен Вар и Авл Офилий, из которых Авл был консулом, а ОфилиИ пребывал в сословии всадников. Он был ближайшим другом Цезаря и оставил многочисленные книги о цивильном праве; книги эти обосновали каждую часть этого дела; он первый написал о законах, касающихся двадцатой части24, также составил тщательное исследование об эдикте претора, ибо раньше его Сервий оставил две книги к Бруту, содержавшие крат-
21 От "tres" (три) и "pars" (часть).
22 Имеется в виду сочинение Цицерона "Brutus sive de Claris oratoribus" ("Брут, или Об известных ораторах"), 39, 145.
23 Имя "Гай" помещено здесь, по-видимому, по ошибке.
24 "Двадцатая часть" - налог на наследство, введенный Августом.
164
чайшие данные об эдикте. § 45. В то же время жил и Требаций, который был слушателем Корнелия Максима, Авл Касцеллий, Квинт Муций, слушатель Волюзия... Из них Требаций был более сведущ, чем Касцеллий, а Касцеллий был красноречивее, но Офилий превосходил ученостью обоих. Писания Касцеллия не сохранились, кроме одной книги хороших замечаний;
от Требация осталось много книг, но ими мало пользуются. § 46. После них был Туберон... Туберон был ученейшим в области публичного и частного права и оставил много книг по обеим этим областям; он стремился писать старинными выражениями, и потому его книги не вызвали одобрения. § 47. После него наибольшим авторитетом пользовались Атей Капитон, который следовал за Офилием, и Антистий Лабеон, который слушал всех их и получил образование у Требация. Из них Атей был консулом, Лабеон же отказался принять эту честь, когда Август предложил ему консулат, но прилежно занимался изучением (права). Весь год он разделил таким образом, что шесть месяцев проводил в Риме с учениками, а на шесть месяцев удалялся и занимался писанием книг. Он оставил 40 томов, из которых большинство находится в обращении. Эти два впервые образовали как бы различные школы25, ибо Атей Капитон стоял на том, что ему было передано (его предшественниками), Лабеон же трудился, доверяя разуму и учености и изучая другие науки, но большей частью устанавливал новые положения. § 48. Атею Капитону наследовал Массурий Сабин, Лабеону - Нерва; эти увеличили их разногласия; Нерва был близким другом цезаря. Массурий Сабин принадлежал к сословию всадников и первый начал публично давать ответы по юридическим вопросам; позднее это (право) стало предоставляться как милость, а ему это право было дано цезарем Тиберием. § 49. Мимоходом укажем, что до времен Августа право давать публично ответы не предоставлялось принцепсам, но те, кто внушал доверие своими знаниями, давали ответы тем, кто спрашивал совета. И они не давали ответов за своей печатью, но обычно сами писали судьям или выдавали свидетельство тем, кто спрашивал совета. Впервые божественный Август для возвышения авторитета права установил, чтобы они давали ответы на основании его (Августа) власти... § 51. Его (Сабина) преемником был Гай Кассий Лонгин, сын дочери Туберона, которая была внучкой Сервия Сульпиция. Он был консулом во времена Тиберия... и пользовался в государстве наибольшим авторитетом, пока цезарь не выслал его. § 52. Высланный в Сардинию и возвращенный Веспасианом, он умер. Нерве наследовал Прокул. В то же время был и Нерва-сын, был и другой Лонгин, из сословия всадников, который впоследствии достиг претуры. Но авторитет Прокула был более значительным... они (вышеназванные юристы) называются частью кассианца-
25 В тексте "sectae", т.е. принципы, которым кто-либо следует, группировки, но слово "школы" (в смысле научных направлений) точнее передает мысль Помпония. Цицерон употребляет слово "sectae" в смысле философских школ. Гай употребляет слово "школы" ("scholae"), характеризуя различные направления юридической мысли. См., например: Институции Гая, 2,15 или 2,37.
165
ми, частью прокульянцами, и это ведет происхождение от Капитона и Ла-беона. § 53. Преемником Кассия был Целий Сабин, который имел большое значение во времена Веспасиана; преемником Прокула - Пегасий, который во времена Веспасиана был префектом города (Рима); преемником Целия Сабина - Приск Яволен, Пегасия - Цельс, Цельса-отца - Цельс-сын и Приск Нераций, оба они были консулами, а Цельс - дважды; Яволена При-ска - Абурний Валенс и Тусциан, а также Сальвий Юлиан.
Титул III. О законах, сенатусконсультах и долговременном обычае (De legibus senatusque consultis et longa consuetudine).
1. (Папиниан). Закон есть общее (для всех) предписание, решение опытных людей, обуздание преступлений, совершаемых умышленно или по неведению, общее (для всех граждан) обещание государства.
2. (Марциан). Ибо и оратор Демосфен дает следующее определение;
"Закон есть то, чему все люди должны повиноваться в силу разных оснований, но главным образом потому, что всякий закон есть мысль (изобретение) и дар бога26, решение мудрых людей и обуздание преступлений, содеянных как по воле, так и невольно, общее соглашение общины, по которому следует жить находящимся в ней"27. И философ, отличавшийся величайшей стоической мудростью, Хризипп, так начинает свою книгу "О законах": "Закон есть царь всех божественных и человеческих дел; он должен быть начальником добрых и злых; вождем и руководителем живых существ, живущих в государстве28; мерилом справедливого и несправедливого, которое приказывает делать то, что должно быть делаемо, и запрещать делать то, что не должно быть делаемо"29.
3. (Помпоний). Следует устанавливать права3", как сказал Феофраст, для тех случаев, которые встречаются часто, а не для тех, которые возникают неожиданно.
4. (Цельс). Права не устанавливаются исходя из того, что может произойти в единичном случае.
5. (Цельс). Ибо право должно быть главным образом приспособлено к тому, что случается часто и легко, а не весьма редко.
6. (Павел). Законодатели обходят, как сказал Феофраст, то, что происходит лишь в одном или двух случаях31.
7. (Модестин). Действие (сила) права: повелевать, запрещать, разрешать, карать. /
8. (Ульпиан). Права устанавливаются не для отдельных лиц, а общим образом.
26 У Демосфена (речь против Аристогитона) - "богов".
27 Слова Демосфена приведены в Дигестах по-гречески.
2* Знаменитое выражение "zoov politikov", т.е. человек - существ
29 Слова Хризиппа приведены в Дигестах по-гречески.
30 "Права" здесь (и в ряде других мест) означают "нормы права".
31 Слова Феофраста приведены в Дигестах по-греческг
166
9. (Ульпиан). Нет сомнения, что сенат может творить право.
10. (Юлиан). Ни законы, ни сенатусконсульты не могут быть написаны таким образом, чтобы они обнимали-все случаи, которые когда-либо произойдут, но достаточно, чтобы они распространялись на то, что большей частью случается.
11. (Юлиан). И потому то, что впервые устанавливается, следует определять путем толкования или путем конституции принцепса.
12. (Юлиан). Не могут все отдельные случаи быть предусмотрены законом или сенатусконсультом. Но когда в каком-либо случае смысл их ясен, то осуществляющий юрисдикцию может применить их к сходным (обстоятельствам) и сообразно с этим вынести решение.
13. (Ульпиан). Ибо, как говорит Педий, поскольку законом введено то или иное правило, имеется удобный случай, чтобы было восполнено путем толкования или во всяком случае путем судебной практики то, что имеет в виду те же потребности.
14. (Павел). То, что воспринято вопреки смыслу права, не может быть распространено на последствия этого32.
15. (Юлиан). Тому, что установлено против смысла права, мы не можем следовать как юридическому правилу.
16. (Павел). Особое право33 - это то, которое введено властью, установившей его в отклонение от точного содержания (общих норм) для удовлетворения какой-либо потребности.
17. (Цельс). Знать законы - значит воспринять не их слова, но их содержание и значение34.
18. (Цельс). Является более милостивым (справедливым) такое толкование законов, при котором охраняется их воля35.
19. (Цельс). Если закон говорит двусмысленно, заслуживает предпочтения то значение, которое лишено порока36, в особенности когда из этого может быть сделано заключение о воле закона37.
20. (Юлиан). Не в отношении всего, что установлено предками, может быть приведено основание.
21. (Нераций). И потому не нужно исследовать основания того, что устанавливается; иначе было бы разрушено многое из того, что представляется определенным.
22. (Ульпиан). Когда закон что-либо извиняет в прошлом, он запрещает это на будущее.
2 Этот фрагмент устанавливает недопустимость распространительного толкования исключительных норм.
33 lus singulare - здесь в смысле нормы, отклоняющейся от общей нормы.
34 Vim ас potestatem - буквально: силу и власть. 5 Следует думать, что слова "воля закона" имеют здесь смысл "цель закона".
Нередко это выражение понимается в смысле толкования, которое соответствует цел предмету закона.
Возможно, слова "в особенности и т. д." являются доюстиниановой глоссемой.
167
23. (Павел). В наименьшей степени следует изменять то, что постоянно толковалось в определенном смысле.
24. (Цельс). Неправильно выносить решения или давать ответ38 на осно вании какой-либо частицы закона, без рассмотрения закона в целом.
25. (Модестин). Ни в каком случае смысл закона или милость справед ливости не терпит, чтобы то, что введено для пользы людей, мы обращал! путем жестокого толкования в строгость, идущую вразрез с благополучие!^ людей.
26. (Павел). Не ново то положение, что прежние законы распространя ются на последующие.
27. (Тертуллиан). Принято, что старые законы находятся в связи с позд нейшими; поэтому следует всегда думать, что в законы как бы включен' правило о том, что они касаются тех лиц и тех дел, которые когда-либо яв лялись сходными.
28. (Павел). Но и позднейшие законы относятся к предшествующим, если они не противоречат последним; и это подтверждается многими примерами.
29. (Павел). Поступает против закона тот, кто совершает запрещенное законом; поступает в обход закона тот, кто, сохраняя слова закона, обходит его смысл...
31. (Ульпиан). Принцепс свободен от (соблюдения) законов.
32. (Юлиан). Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последнего (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим. § 1. Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами. Ибо если сами законы связывают нас в силу лишь того, что они приняты по решению народа, то заслуженно и то, что народ одобрил, не записав, связывает всех. Ибо какое имеет значение, объявил ли народ свою волю путем голосования или путем дел и действий. [Поэтому весьма правильно принято, что законы отменяются не только голосованием законодателя, но даже молчаливым согласием всех путем неприменения.]
33. (Ульпиан). Долго применявшийся обычай следует соблюдать как право и закон в тех случаях, когда не имеется писаного (закона)...
35. (Гермогениан). Но и, то, что одобрено долговременным обычаем и соблюдалось в течение многих лет, должно быть соблюдаемо как молчаливое соглашение граждан не менее, чем записанное право.
36. (Павел). Это право (обычное право) пользуется тем большим авторитетом, что доказано отсутствие необходимости придать ему письменную форму.
37. (Павел). Если дело идет о толковании закона, то прежде всего следует выяснить, каким правом пользовалось государство ранее в случаях такого рода; ибо обычай является лучшим толкователем закона.
" Давать юридическую консультацию.
168
38. (Каллистрат). Ибо наш император Север предписал, что в тех случаях, когда при применении законов возникает сомнение, нужно, чтобы обычай или авторитет постоянных единообразных решений имел силу закона.
39. (Цельс). То, что было введено не в силу разумного основания, но по ошибке, а затем поддерживалось путем обычая, не имеет силы в отношении сходных случаев.
40. (Модестин). Итак, всякое право сотворено соглашением, или установлено необходимостью, или закреплено обычаем.
41. (Ульпиан). Все право относится или к приобретению, или к сохранению, или к умалению; речь идет о том, каким образом что-либо делается принадлежащим кому-либо, или каким образом кто-либо сохраняет свою вещь или свое право, или каким образом кто-либо отчуждает или утрачивает.
Титул IV. О конституциях принцепсов (De constitutionibus principum)
1. (Ульпиан). То, что решил принцепс, имеет силу закона, так как народ посредством царского39 закона, принятого по поводу высшей власти прин-цепса, предоставил принцепсу всю свою высшую власть и мощь (imperium et potestatem). § 1. Таким образом, то, что император постановил путем письма и подписи или предписал, исследовав дело, или вообще высказывал, или предписал посредством эдикта, как известно, является законом...
2. (Ульпиан). При установлении правил о новых делах должна быть очевидной полезность этого (новых правил), чтобы отступить от того права, которое в течение долгого времени признавалось справедливым.
4. (Модестин). Позднейшие законы имеют большее значение, чем те, которые были раньше4".
Титул V. О положении людей (De statu hominiim)
1. (Гай). Все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к действиям (ad actiones).
2. (Гермогениан). Так как все право установлено для людей, то сначала мы будем говорить о положении лиц, а потом о прочих предметах, следуя порядку, принятому в Постоянном эдикте.
3. (Гай). Основное деление, относящееся к праву лиц, заключается в том, что все люди суть или свободные, или рабы.
4. (Флорентин). Свобода есть естественная способность каждого делать то, что ему угодно, если это не запрещено силой или правом.
§ 1. Рабство есть установление права народов, в силу которого лицо подчинено чужому владычеству вопреки природе41...
39 Слово "царского" (regia) является, вероятно, доюстиниановой глоссемой. Этот фрагмент приведен в Дигестах по-гречески.
169
5. (Марциан). Положение (всех) рабов одинаково; из свободных же лю дей одни являются свободнорожденными, а другие - отпущенными из рабства. § 1. Рабы поступают под наше владычество или в силу цивильного права, или в силу права народов; в силу цивильного права - если кто-либо, достигший 20 лет, разрешил себя продать для получения части покупной цены; в силу права народов нашими рабами являются люди, захваченные из среды врагов и рожденные нашими рабынями. § 2. Свободнорожденные -это родившиеся от свободной матери; достаточно, чтобы она была свободной во время рождения, хотя бы она зачала, будучи рабыней. И наоборот, если она зачала, будучи свободной, а ко времени родов сделалась рабыней, то признано, что рожденный является свободным независимо от того, зачала ли она, состоя в законном браке или вне брака, так как бедствия матери не должны вредить тому, кто находится во чреве...
7. (Павел). Кто находится во чреве, охраняется, как если бы он находился среди людей, поскольку дело идет о выгодах самого плода42...
9. (Папиниан). По многим постановлениям нашего права женщины находятся в худшем положении, чем мужчины.
10. (Ульпиан). Спрашивается, к кому приравнять гермафродита. Думаю, что он должен признаваться принадлежащим к тому полу, который в нем преобладает...
12. (Павел). В силу авторитета ученейшего мужа Гиппократа признается, что рожденный на седьмом месяце (беременности) является выношенным плодом; и следует думать, что тот, кто родился от законного брака на седьмом месяце (существования брака), является законным сыном...
14. (Павел). Не считаются детьми те, которые родились, имея вид, противоположный человеческому роду и извращенный, например если женщина родит какое-либо чудовище или что-либо неестественное...
17. (Ульпиан). Все люди, находящиеся в пределах Римской империи, сделались римскими гражданами на основании конституции императора Антонина43.
18. (Ульпиан). Император Адриан дал рескрипт Публицию Марцеллу о том, что если беременная женщина присуждена к смертной казни, то тот, кто будет рожден ею, является свободным44, и что имеется обыкновение со-
41 Существует мнение, что слова "вопреки природе" являются интерполяцией.
42 На этом фрагменте основано средневековое правило: "Имеющий родиться рассматривается как уже рожденный, поскольку дело идет о его выгодах".
43 Имеется в виду конституция (эдикт) Антонина Каракаллы 212г. (т.е. Constitutio Ап-toniniana). До нас дошел папирус, содержащий часть ее текста. Насколько можно судить, права гражданства были предоставлены всем свободным жителям империи. Текст конституции, дошедший до нас, см.: Хрестоматия по древней истории, с. 174. Об этой конституции см.: Ранович А. Восточные провинции Римской империи в I - III вв. М.; Л., 1949,с.178 и след.
44 Следует иметь в виду, что в императорский период присужденный к смертной казни рассматривался как раб.
170
хранять ей жизнь, пока она не родит. Но если женщина, зачавшая в законном браке, подверглась запрещению воды и огня, то она рождает римского гражданина и находящегося во власти отца.
19. (Цельс). Когда заключен законный брак, дети следуют (юридическому положению) отца; зачатый вне брака следует (юридическому положению) матери.
" 20. (Ульпиан). Впавший в безумие рассматривается как удержавший положение, и достоинство, которым обладал, и должность, и власть равно как удерживает собственность на свое имущество.
21. (Модестин). Свободный человек, продавший себя и (затем) освобожденный от рабства, не возвращается в положение, от которого он отказался, но получает положение вольноотпущенника...
24. (Ульпиан). Закон природы таков, что рожденный вне законного брака следует (юридическому положению) матери (если иное не установлено специальным законом).
25. (Ульпиан). Мы должны признавать свободнорожденным даже того, о котором (в этом смысле) высказался суд, хотя бы он был отпущенным из рабства: ибо судебное решение принимается за истину45.
Титул VI. О тех, кто являются (лицами) своего или чужого права (De his qui sui vel alieni iuris sunt)
1. (Гай). Следует другое деление с точки зрения права лиц: некоторые лица являются лицами своего права, некоторые подчинены чужому праву. Рассмотрим, кто подчинен чужому праву; ибо если мы узнаем, каковы эти лица, то поймем, кто является лицами своего права... § 1. Находятся во власти рабы хозяев, и эта власть относится к праву народов: ибо у всех народов мы можем одинаково наблюдать, что хозяева имеют над рабами власть жизни и смерти; и то, что приобретается посредством раба, приобретается господином. § 2. Но в настоящее время никому, кто находится под римским владычеством, не позволено свирепствовать в отношении рабов сверх меры и без причины, признанной законом. Ибо, согласно конституции божественного Антонина, тот, кто без причины убьет своего раба, наказывается не в меньшей степени, как если бы он убил чужого раба. И большая жестокость господ наказывается согласно конституции того же принцепса46.
45 Знаменитое выражение: "res iudicata pro veritate accipetur".
46 Содержание этой конституции Антонина Пия приведено в 1.1.8.2, причем в дополнение к изложению Дигест в Институциях указывается, что Антонин, запрошенный некоторыми пре-зесами провинций о тех рабах, которые искали убежища в храмах или у статуй принцепсов, ответил, что если видно, что свирепость господ была невыносимой, то господа должны быть принуждены продать рабов на хороших условиях, с тем чтобы деньги за них были предоставлены господину, ибо для государства полезно, чтобы никто не пользовался дурно своим имуществом.
171
2. (Ульпиан). Если господин свирепствует в отношении рабов или принуждает их к бесстыдству и постыдным действиям, то на основании рескрипта божественного Пия проконсулу Бетики Элию Марциану устанавливаются обязанности презеса провинции. Слова этого рескрипта таковы:
"Нужно, чтобы власть хозяев над их рабами была неограниченна и чтобы ни у кого не отнималось его право; но для хозяев важно, чтобы не отказывалось в помощи против свирепости, или против голодания, или против непереносимых обид тем, кто справедливо умоляет (о помощи). Итак, произведи расследование по жалобам тех, кто из дома Юлия Сабина прибежал к статуе (императора)47, и если ты установишь, что с ними обращались более жестоко, чем следует по справедливости, или что им причиняли постыдные обиды, то прикажи, чтобы они не были возвращены под власть хозяина. Если кто-нибудь будет действовать в нарушение моей конституции, то пусть знает, что я поступлю более строго". И божественный Адриан сослал некую матрону из Умбрики на пять лет по той причине, что она по незначительным причинам жесточайше обращалась с рабынями.
3. (Гай). Также в нашей власти находятся наши дети, которых мы породили в законном браке; это является правом, принадлежащим римским гражданам48.
4. (Ульпиан). Из римских граждан некоторые суть отцы семейства, а некоторые - сыновья семейства, некоторые - матери семейства, некоторые -дочери семейства. Отцы семейства - это те, которые обладают своей властью, будь они совершеннолетние или несовершеннолетние; подобно этому, матери семейства, сыновья семейства и дочери семейства находятся в чужой власти. Ибо тот, кто рождается от меня и моей жены, находится в моей власти; также тот, кто рождается от моего сына и его жены, т.е. мой внук или внучка, также в моей власти, и правнук, и правнучка, и т. д.
5. (Ульпиан). Внуки от сына подпадают после смерти деда под власть сына, т.е. своего отца; подобно этому, и правнуки и т. д. подпадают под власть сына, если последний находится в живых и остается в составе семьи, или их родителя, который ранее находился под властью; и таково право не только в отношении естественных детей, но и в отношении усыновленных...
9. (Помпоний). Сын семейства в государственных делах занимает такое же место, как отец семейства, как, например, когда он занимает должность магистрата, когда его назначают опекуном.
47 Броситься к подножию статуи императора означало искать помощи непосредственно у императора.
48 Этот фрагмент взят из Институций Гая (1,55). В этих Институциях далее содержатся следующие слова: "...ибо почти нет других людей, которые имели бы над своими сыновьями такую власть, какую имеем мы."
172
Титул VII. Об усыновлении и освобождении из-под власти49 и о других способах прекращения власти (De adoptionibus et emancipationibus et aliis modis quibus potestas solvitur)
1. (Модестин). Сыновьями семейства делает не только природа, но и усыновление. § 1. Слово "усыновление" является общим и разделяется на два вида, из которых один называется также усыновлением, а другой - ад-рогацией. Усыновляются сыновья семейства, а адрогация применяется в отношении лиц своего права (personae sui iuris).
2. (Гай). По общему правилу усыновление совершается двумя способами: или властью [принцепса], или властью магистрата; властью [принцепса] мы усыновляем тех, кто является лицами своего права; этот вид усыновления называется адрогацией... Властью магистрата мы усыновляем тех, кто находится во власти родителя или в первом разряде детей, как сын или дочь, либо в более отдаленном разряде детей, как внук или внучка, правнук или правнучка. § 1. Общим для обоих видов усыновления является то, что и те, кто не может иметь детей, как скопцы, могут усыновлять.
3. (Павел). Если сын семейства является консулом или презесом, то он может самого себя освободить из-под власти или совершить усыновление себя...
12. (Ульпиан). Кто освобожден из-под отцовской власти, тот не может быть [пристойно] возвращен во власть иначе, как путем усыновления...
15. (Ульпиан). Если усыновлен отец семейства, то все, что ему принадлежало и может быть приобретено, переходит в силу молчаливого права5" к тому, кто его усыновил; за ним (за усыновленным) следуют его дети, которые были в его власти...
16. (Яволен). Усыновление имеет место в отношении тех лиц, в отношении которых и по природе это может иметь место51...
21. (Гай). И на женщин распространяется адрогация, согласно рескрипту принцепса...
29. (Каллистрат). Если естественный отец не может говорить, но иным образом, не речью, может явственно указать, что он желает, чтобы его сын был усыновлен, то усыновление утверждается, как если бы оно было совершено в соответствии с правом...
35. (Павел). Посредством усыновления не умаляется достоинство (усыновляемого), но увеличивается. Поэтому сенатор, если он усыновлен плебеем, остается сенатором, также остается и сын сенатора...
40. (Модестин)... § 1. Не только тот, кто усыновляет, но и тот, кто совершает адрогацию, должен быть старше того, кого он делает своим сыном
w В настоящем титуле почти нет правил об освобождении из-под отцовской власти (эманципации); соответствующие правила, действовавшие во времена Юстиниана, включены главным образом в Кодекс Юстиниана (С.8.48.5). Без специального распоряжения.
51 Усыновлено может быть лишь лицо, которое по своему возрасту могло бы быть естественным ребенком усыновителя.
173
путем адрогации или усыновления, и должен до" лости, [т.е. должен быть старше его на 18 лет].
Титул VIII. О делении вещей и свойствах их (De divisione rerum et qualitate)
1. (Гай). Наиболее общим образом вещи делятся на две части: одни являются вещами божественного права, другие - человеческого права. Вещи божественного права - это, например, вещи священные и религиозные. Святые вещи, как, например, стены и врата (города), также некоторым образом относятся к вещам божественного права. Вещи божественного права не входят в чье-либо имущество. То же, что относится к вещам человеческого права, входит большей частью и в чье-либо имущество; но (эти вещи) могут и не входить в чье-либо имущество, ибо вещи, входящие в состав наследства, не входят в чье-либо имущество, пока не явится какой-либо наследник. Вещи, которые являются вещами человеческого права, суть или публичные, или частные. Те, которые являются публичными, не считаются находящимися в чьем-либо имуществе, но считаются вещами, принадлежащими самой совокупности (universitas); частные же вещи - это те, которые принадлежат отдельным лицам. § 1. Кроме того, некоторые вещи суть телесные, некоторые - бестелесные. Телесные вещи - те, которые могут быть осязаемы, например участок земли, человек (раб), золото, серебро и, наконец, другие неисчислимые вещи. Бестелесные вещи - те, которые не могут быть осязаемы; таковы те вещи, которые заключаются в праве", как наследство, узуфрукт, обязательства, заключенные каким-либо образом. Для (понятия) вещи не имеет значения, что в составе наследства имеются телесные вещи, ибо и плоды, извлекаемые из участка земли, являются телесными вещами, и то, что нам должно быть дано на основании какого-либо обязательства, большей частью является телесными вещами, как, например, участок, человек (раб ), деньги; ибо само право наследования, и само право пользоваться вещью и извлекать плоды, и само право обязательства являются бестелесными. К этой категории относятся и права городских и сельских имений, которые называются сервитутами.
2. (Марциан). Некоторые вещи в силу естественного права являются общими для всех, некоторые принадлежат совокупности, некоторые не принадлежат никому, большинство принадлежит отдельным людям. § 1. В силу естественного права, конечно, является общим для всех следующее:
воздух, текучая вода и море, а следовательно, и берега моря.
3. (Флорентин). Также камушки, жемчуг и прочее, что мы находим на берегу, немедленно становятся нашими в силу естественного права.
4. (Марциан). Никому не запрещается доступ на берег моря с целью рыбной ловли, лишь бы данное лицо воздерживалось от входа в виллы, сооружения и памятники, так как эти (предметы) не относятся к праву народов, как море...§ 1. Но почти все реки и гавани являются публичными
52 Состоят из права, являются правами.
174
5. (Гай). Пользование берегами является публичным на основании права народов, равно как и пользование самою рекою. Поэтому каждый волен причаливать на судне к берегу, привязывать канат к деревьям, растущим на берегу, [сушить сети и вытаскивать из моря], складывать какой-либо груз на берегу, равно как и плавать по реке. Но собственность принадлежит тем, чьи имения прилегают к реке; поэтому им принадлежат и деревья, растущие по берегам. § 1. Ловящим рыбу в море предоставляется устраивать для своего пребывания хижину на берегу.
6. (Марциан). Так что они становятся хозяевами земли, на которой они строят, но лишь до тех пор, пока сохраняется строение; после же разрушения строения земля как бы в силу права, вытекающего из возвращения (ius postliminii)", приходит в прежнее положение, и если другой возводит строение на том же месте, то это место становится его местом. § 1. Принадлежат совокупности, а не отдельным лицам, например находящиеся в общинах (civitates) театры, стадионы54 и т. п. и если что-либо другое из принадлежащего общине является общим. Поэтому общий раб, принадлежащий общине, не считается принадлежащим отдельным лицам по долям, но принадлежит совокупности, и потому Божественные братья дали рескрипт в том смысле, что раба общины можно допрашивать под пытками55 для доказательства обстоятельств, говорящих как против члена общины, так и в пользу его56. Поэтому и отпущенный на свободу раб общины не обязан испрашивать разрешения магистрата, если он вызывает в суд кого-либо из членов общины57. § 2. Вещи священные, и религиозные, и святые не находятся в составе чьего-либо имущества. § 3. Священные вещи - это те, которые посвящены (богам) обществом, а не частными лицами: если кто-либо частным образом установит для себя святыню, то эта вещь является не священной, а светской. Равным образом если здание сделалось священным, то даже после разрушения строения место58 продолжает оставаться священным. § 4. Но религиозным делает место кто угодно по своей воле, если погребает мертвеца на своей земле. [Но на общем кладбище можно погребать даже без согласия прочих59.] На чужой земле разрешается погребать с согласия хозяина: и хотя бы согласие выражено после погребения мертвеца, место делается религиозным. § 5. Пустую гробницу скорее следует считать религиозным местом, как об этом свидетельствует Вергилий"".
и Этот термин употреблен в настоящем фрагменте лишь как образное выражение.
54 Площади для конских состязаний.
55 Показание раба принималось во внимание лишь тогда, когда оно давалось под пыткой. См.:0.22.5.21.2.
56 По общему правилу раб не мог быть допрашиваем об обстоятельствах, говорящих против его господина.
57 Отпущенный из рабства не мог предъявить иск к своему бывшему господину без разрешения магистрата.
5* Участок земли, на котором стоял храм.
Вероятно, здесь имеются в виду члены того коллектива, которому принадлежит кладбище. '"Вышел от пристани я, суда покинув и берег,
175
7. (Ульпиан). Но Божественные братья дали рескрипт в противополож ном смысле.
8. (Марциан). Является святым то,- что защищено от бесправных деист вий (iniuria) людей... § 2. Кассий сообщает, что Сабин правильно ответил том смысле, что в муниципиях стены являются святыми и что следует вое претить, чтобы на них что-либо помещалось".
9. (Ульпиан). Священные места - это те, которые публично посвящены (богам), безразлично находятся ли они в городе или в поле. § 1. Следует знать, что публичное место может стать священным тогда, когда принцепс посвятил его или дал (кому-либо) власть посвятить. § 2. Следует заметить, что священное место - это одно, а святилище - другое. Священное место -это освященное место, а святилище - это место, в котором покоются святыни; это может быть и в частном здании; если хотят освободить место от его религиозного характера, то следует вынести оттуда святыни. § 3. В собственном смысле слова мы называем святым то, что не является ни священным, ни светским, но что является неприкосновенным62; так, законы являются святыми, ибо они закреплены некоторой санкцией. Что подкреплено некоторой санкцией, то является святым хотя бы и не было посвящено богу"3; иногда в санкции устанавливают, что тот, кто совершит там нечто64, наказывается смертью. § 4. Муниципальные стены нельзя ни восстанавливать без разрешения принцепса или презеса, ни присоединять к ним, ни помещать на них что-либо. § 5. Священная вещь не подлежит оценке.
10. (Помпоний). Аристон говорит, что захваченное морем становится публичным так же, как то, что построено в море, становится частным.
11. ( Помпоний). Если кто-нибудь повредит стены, то он наказывается смертью, как и тот, кто перелезет через стену с помощью лестницы или иным способом, ибо римским гражданам не разрешается выходить (из города) иначе, как через ворота; перелезание через стены является враждебным актом и должно быть отвергнуто: и Рем, брат Ромула, был убит, как передают, за то, что он хотел перебраться через стену.
В самый тот праздник, когда трапезу и грустные жертвы, Прямо пред городом, в роще, у ложного вод Симоэкта, Праху Андромаха мужа совершала и Ман на могилу Гектара голосом звала, что, пустую, зеленым почтила Дерном она и двумя, как поводом слез, алтарями (Вергилий. Энеида. М.; Л., 1933, с. 102. Пер. В.Я.Брюсова).
61 Возможно, вместо "помещалось" должно быть "совершалось
62 Буквально: укреплено санкцией. Слово "sanctio" (санкщ (святой), но "sanctio" означает не только "освящение", но и "поев
63 У Ульпиана, вероятно, было "Юпитеру" или "богам". м Вопреки закону.
176
Титул IX. О сенаторах'5 (De senatoribus)
<< Пред. стр. 6 (из 22) След. >>
Список литературы по разделу