<< Пред.           стр. 3 (из 474)           След. >>

Список литературы по разделу

 обслуживание ККТ
 (без НДС) 3 Не учитывается 3 16 НДС (18%) по техническому
 обслуживанию ККТ 0,5 - " - 0,5 17 Управленческие расходы
 (покупка канцтоваров,
 заправка ксерокса, факса,
 принтера и др.), без НДС 4 - " - 4 18 НДС (18%) по
 управленческим расходам 0,7 - " - 0,7 19 Поступление оплаченных
 материалов (без НДС) 180 - " - 180 20 НДС (18%) по оплаченным
 материалам 32,4 - " - 32,4 21 Расход материалов
 в производстве 150 - " - 150 22 Налог на имущество 0,7 - - 23 Амортизация основных
 средств 4,9 - 17,6 24 Прибыль или доход 99,2 1 000 63,6 25 Налог на прибыль или
 доход 23,8 30 10
  Для варианта 1 амортизация основных средств за год составит 4,9 тыс. руб. (48,8 тыс. руб. : 120 мес. x 12 мес.).
  Для варианта 3 со сроком полезного использования основных средств 10 лет в течение первого года применения УСН можно списать в расходы на их приобретение до 50% остаточной стоимости основных средств, то есть 17,6 тыс. руб. (35,2 тыс. руб. x 50% : 100).
  С учетом начисленной амортизации основных средств за год среднегодовая стоимость имущества (основных средств) по варианту 1 составляет 32,8 тыс. руб. Отсюда налог на имущество будет равен 0,7 тыс. руб. (32,8 тыс. руб. x 2,2% : 100).
  Прежде чем переходить к анализу результатов расчетов в табл. 2, необходимо определить, покрывает ли оплата все произведенные расходы по вариантам 1 и 3. Это тем более важно, если по варианту 1 учет доходов и расходов был принят по оплате (кассовый метод), а по варианту 3 применение УСН предполагает в обязательном порядке списание на реализацию только оплаченных расходов.
  Для варианта 1 остаток денежных средств после оплаты всех расходов можно подсчитать по формуле (данные табл. 2):
  п.1 - п.4 - п.5 - п.7 - п.8 - п.9 - п.10 - п.11 - п.12 - п.13 - п.15 - п.16 - п.17 - п.18 - п.19 - п.20 =
  = 1180 - 240 - 85,4 - 0,7 - 400 - 72 - 10 - 1,8 - 2 - 0,4 - 3 - 0,5 - 4 - 0,7 - 180 - 32,4 = 147,1 тыс. руб.
  Поскольку денежных средств хватает для оплаты всех расходов, связанных с расчетами по НДС, можно определить величину НДС к уплате в бюджет:
  п. 3 - п.9 - п.11 - п.13 - п.16 - п.18 - п.20 =
  = 180 - 72 - 1,8 - 0,4 - 0,5 - 0,7 - 32,4 = 72,2 тыс. руб.
  Прибыль в варианте 1 будет определяться путем вычитания из чистой выручки всех произведенных расходов:
  п. 2 - п.4 - п.5 - п.7 - п.8 - п.10 - п.12 - п.14 - п.15 - п.17 - п.21 - п.22 - п.23 =
  = 1000 - 240 - 85,4 - 0,7 - 400 - 10 - 2 - 0,1 - 3 - 4 - 150 - 0,7 - 4,9 = 99,2 тыс. руб.
  Для варианта 3 остаток денежных средств после оплаты расходов составит:
  п.1 - п.4 - п.6 - п.7 - п.8 - п.9 - п.10 - п.11 - п.12 - п.13 - п.15 - п.16 - п.17 - п.18 - п.19 - п.20 =
  = 1000 - 240 - 33,6 - 0,7 - 400 - 72 - 10 - 1,8 - 2 - 0,4 - 3 - 0,5 - 4 - 0,7 - 180 - 32,4 = 18,9 тыс. руб.
  Прибыль по варианту 3 при условии, что все оплаченные поставщикам и подрядчикам суммы НДС списываются в расходы, составит:
  п. 2 - п.4 - п.6 - п.7 - п.8 - п.9 - п.10 - п.11 - п.12 - п.13 - п.14 - п.15 - п.16 - п.17 - п.18 - п.21 - п.23 =
  = 1000 - 240 - 33,6 - 0,7 - 400 - 72 - 10 - 1,8 - 2 - 0,4 - 0,1 - 3 - 0,5 - 4 - 0,7 - 150 - 17,6 = 63,6 тыс. руб.
  Налог на прибыль от полученной прибыли по варианту 3 должен бы по расчету по ставке 15% составить 9,5 тыс. руб. (63,6 x 15% : 100).
  Однако если единого налога будет меньше минимального налога (1%) от дохода (выручки), то уплате в бюджет подлежит минимальный налог с последующей компенсацией его в следующем отчетном периоде: 1000 тыс. руб. x 0,01 = 10 тыс. руб.
  Для варианта 2 сумма единого налога может быть уменьшена на сумму страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, но не более чем на 50%. Если единый налог в варианте 2 составит без учета взносов на обязательное пенсионное страхование 60 тыс. руб. (1000 x 6% : 100), то можно будет уменьшить сумму единого налога не на 33,6 тыс. руб. (п.6 табл. 2), а на 30 тыс. руб. (60 x 50% : 100).
  Таким образом, единый налог по варианту 2 в табл. 2 составит 30 тыс. руб. (60 тыс. руб. - 30 тыс. руб.).
  Из табл. 2 следует, что наиболее предпочтительным вариантом с точки зрения уплаты налога на прибыль является вариант 3, а наименее - вариант 2. Это связано с тем, что для варианта 2 по сравнению с вариантом 1 отношение налоговых баз в данном примере (1000 : 99,2 = 10,1) оказывается больше его предельного показателя, указанного выше (не более чем в 4 раза). Для варианта 3, наоборот, это отношение (63,6: 99,2 = 0,64) оказывается даже меньше 1 при предельном отношении 1,6 раза.
  Сравним величину всех налогов, уплачиваемых в бюджет, при данных схемах:
  - вариант 1 - налог на прибыль - 23,8 тыс. руб., НДС к уплате - 72,2 тыс. руб., ЕСН - 85,4 тыс. руб., страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний - 0,7 тыс. руб., налог на рекламу - 0,1 тыс. руб., налог на имущество - 0,7 тыс. руб., итого - 182,9 тыс. руб.;
  - вариант 2 - единый налог на доходы - 30 тыс. руб., взносы на обязательное пенсионное страхование - 33,6 тыс. руб., страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний - 0,7 тыс. руб., налог на рекламу - 0,1 тыс. руб., итого - 64,4 тыс. руб.;
  - вариант 3 - единый налог - 10 тыс. руб., взносы на обязательное пенсионное страхование - 33,6 тыс. руб., страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний - 0,7 тыс. руб., налог на рекламу - 0,1 тыс. руб. Итого - 44,4 тыс. руб.
  Как видим, даже если не учитывать НДС к уплате - 72,2 тыс. руб., поскольку его сумма изначально заложена в счетах для покупателей по варианту 1, в результате чего и полная выручка (с НДС) выше, чем по вариантам 2 и 3, то все равно общая сумма налогов к уплате в бюджет по варианту 1 (182,9 - 72,2 = 110,7 тыс. руб.) в 1,72 раза превышает сумму всех налогов по варианту 2.
  По-видимому, в большинстве случаев по варианту 3 сумма налогов в бюджет будет меньше, чем по варианту 1, поскольку структура учитываемых расходов в обоих случаях сохраняется. При этом НДС в варианте 3 списывается на расходы (НДС к уплате), тем самым, уменьшая налоговую базу, а в варианте 1 начисление НДС на выручку, как правило, увеличивает сумму НДС, уплачиваемую в бюджет, и, таким образом, общую сумму налогов в бюджет. Покажем это на численном примере, решив следующее уравнение:
 
  (Д - Р1) x 24% : 100 = (Д - Р2) x 15% : 100,
 
  где Д - это чистый доход (выручка) без НДС;
  Р1 и Р2 - все учитываемые расходы для налогообложения прибыли соответственно для вариантов 1 и 3.
  Равенство левой и правой частей уравнения означает, что сумма налога на прибыль для вариантов 1 и 3 одинаковая. Для упрощения расчетов преобразуем это уравнение:
 
  0,09 Д = 0,24 Р1 - 0,15 Р2.
 
  Очевидно, что для определения соотношения расходов Р1 и Р2, при которых, например, налог на прибыль в варианте 1 был меньше, чем в варианте 3, решить это уравнение при двух неизвестных Р1 и Р2 можно только в численном виде, задавая исходные данные, например, для варианта 1 в табл. 2: чистый доход (выручка) без НДС Д = 1000 тыс. руб., все учитываемые при налогообложении прибыли расходы Р1 = 900,8 тыс. руб. При этих условиях найдем из предыдущего уравнения величину расходов Р2, которая равна 841,28 тыс. руб., и отношение расходов: Р2: Р1 = 841,28 : 900,8 = 0,934.
  Из этого соотношения расходов следует, что если его величина будет меньше 0,934, то выгоднее применять обычную схему налогообложения (вариант 1), чем УСН (вариант 3), поскольку в таком случае налог на прибыль в варианте 1 будет меньше. Расчеты показывают, что если соотношение дохода и расходов (в процентном отношении) для варианта 1 останется неизменным (то есть отношение Р1 : Д = const), то и при других суммах доходов (выручки) указанное условие останется в силе (Р2 : Р1 = 0,934).
  В противном случае оптимальное соотношение расходов будет меняться. Например, при исходных данных Д = 1000 тыс. руб. и Р1 = 950 тыс. руб. по приведенному выше уравнению можно найти Р2 = 920 тыс. руб. и отношение расходов Р2 : Р1 = 920 : 950 = 0,968.
  Однако, как следует из табл. 2, при сравнимых условиях расчета величины учитываемых расходов при УСН в варианте 3 (936,4 тыс. руб.) оказываются даже выше принимаемых расходов в варианте 1 (900,8 тыс. руб.) и соотношение расходов принимает следующий вид: Р2 : Р1 = 936,4 : 900,8 = 1,04.
  При этом, как уже было показано, не видно, за счет чего можно существенно уменьшить данное соотношение. Для сравнения вариантов 1 и 2 составим уравнение:
 
  (Д - Р1) x 24% : 100 = Д x 6% : 100.
 
  Решив его относительно дохода Д, получим Р1 = 0,75Д. Отсюда следует, что если учитываемые при налогообложении расходы Р1 превышают 75% от дохода, то для учета налогооблагаемой прибыли лучше применять обычную схему налогообложения (вариант 1), в противном случае желательно использование варианта 2.
  При сравнении вариантов 2 и 3 для оптимизации налогообложения прибыли аналогичное уравнение будет иметь вид:
 
  Д x 6% : 100 = (Д - Р2) x 15% : 100.
 
  Решая его аналогично предыдущему уравнению, получим следующее соотношение: Р2 = 0,6Д.
  Можно сделать вывод, что если расходы Р2 будут составлять меньше 60%, то выгоднее в смысле налогообложения прибыли применять вариант 2, чем вариант 3.
  В заключение можно отметить, что приведенные в данной статье примеры расчета и их анализ позволяют, по нашему мнению, более осмысленно оценивать преимущества и недостатки указанных способов налогообложения прибыли и использовать их в реальных условиях с целью снижения налога на прибыль, а также и других бюджетных налогов.
 
  В.Семенов
  Главный бухгалтер
  ООО "Лика-Дизайн"
 Подписано в печать
 30.09.2004
 
 
 
 
 
 Название документа
 "СОЗДАНИЕ ПРЕДПРИЯТИЯ"
 ("Экономико-правовой бюллетень", N 10, 2004)
 Источник опубликования
 "Экономико-правовой бюллетень"
 N 10
 2004
 Текст документа
 
 "Экономико-правовой бюллетень", N 10, 2004
 
 СОЗДАНИЕ ПРЕДПРИЯТИЯ
 
 Авторы номера
 
 Л.Зуйкова, Е.Карсетская, М.Васильева
 
 СОЗДАЕМ ПРЕДПРИЯТИЕ. ВЫБИРАЕМ ФОРМУ
 
  Итак, вы решили создать предприятие.
  Для того чтобы это решение претворилось в жизнь наиболее удобным способом, вам придется решить для себя несколько вопросов.
  Следует сразу оговориться, что в ГК РФ (ст.132) термином "предприятие" как объект гражданских прав обозначается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.
  В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
  Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. При этом в определении предприятия акцент сделан на имущественную составляющую в ущерб другой стороне определения предприятия как субъекта бизнеса, обладающего юридической личностью. К слову сказать, гражданское законодательство вообще не употребляет термин "предприятие" применительно к организациям - субъектам права, а оперирует понятиями "юридическое лицо" и "коммерческая организация" в качестве его разновидности.
  Не вдаваясь глубоко в научную дискуссию <1>, отметим, что темой сегодняшнего рассмотрения будет предприятие именно в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта - субъекта права.
 --------------------------------
  <1> См.: Витрянский В.В. Предприятие как объект гражданских прав // ЭЖ-ЮРИСТ, 2003, N 1.
 
 * * *
 
  С юридической точки зрения предприятие может существовать в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных для коммерческих организаций в ГК РФ, поскольку объединяющим признаком коммерческой организации в соответствии с ГК РФ является получение прибыли и возможность ее распределения между участниками.
  Согласно ст.50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:
  - хозяйственных товариществ и обществ (в том числе: полное товарищество, товарищество на вере, общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью и акционерное общество);
  - производственных кооперативов;
  - государственных и муниципальных унитарных предприятий.
  Российская действительность показывает, что наиболее распространенными формами существования коммерческих предприятий являются общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества открытого или закрытого типа (ОАО или ЗАО).
  Это связано в первую очередь с тем, что в отличие от товариществ или производственных кооперативов, где основополагающим признаком является объединение лиц (участников) на основе их членства, общества выступают прежде всего как объединения капиталов.
  Унитарные же предприятия не будут предметом нашего сегодняшнего рассмотрения, поскольку основными предпосылками их создания является наличие государственной или муниципальной форм собственности.
  Таким образом, главный вопрос, который вам придется решить: какую организационно-правовую форму выбрать?
 
 Формы предприятия
 
 Хозяйственные товарищества и общества
 
  Хозяйственными товариществами и обществами признаются (ст.66 ГК РФ) коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.
  Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
 
 * * *
 
  Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме:
  - полного товарищества;
  - товарищества на вере (коммандитного товарищества).
  Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК РФ).
  Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст.82 ГК РФ).
  Таким образом, полное товарищество становится коммандитным в случае появления там участников, которые готовы рисковать только своим вкладом, но не могут участвовать в управлении делами товарищества.
  Учитывая эту особенность коммандитного товарищества, законодатель предусмотрел, что к товариществу на вере применяются все правила о полном товариществе за изъятиями, прямо предусмотренными в разделе ГК РФ о коммандитных товариществах. Данные изъятия касаются прежде всего участников-коммандитистов.
  Отличительными признаками всех видов товариществ являются:
  1) личное участие всех членов полного товарищества в его делах, в том числе в управлении товариществом (ст.71 ГК РФ);
  2) единогласное одобрение действий участника другими участниками (ст.72 ГК РФ);
  3) солидарная ответственность всех участников полного товарищества в размере всего принадлежащего им имущества. Следует заметить, что участники полного товарищества несут ответственность по его обязательствам субсидиарно, т.е. дополнительно к ответственности самого товарищества при недостаточности его собственных средств;
  4) наличие доверительных (чаще всего родственных) отношений между участниками - полными товарищами.
  Согласно п.4 ст.66 ГК РФ участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации с одним существенным ограничением: участник любого товарищества, являющийся в нем полным товарищем, может быть участником (полным товарищем) только одного полного или коммандитного товарищества (п.2 ст.69, п.3 ст.82 ГК РФ).
  Данное ограничение не распространяется на возможность внесения этим участником вклада в другое коммандитное товарищество или хозяйственное общество.
  Указанное ограничение прямо вытекает из принципа полной имущественной ответственности участников товарищества по его обязательствам, но не затрагивает положения участников-коммандитистов.
  Учредительным документом товариществ в силу п.1 ст.70 и п.1 ст.83 ГК РФ является учредительный договор, подписанный всеми полными товарищами.
  Фирменное наименование товарищества должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей либо имя (наименование) одного полного товарища с добавлением слов "и компания", а также указание на организационно-правовую форму: "полное товарищество" или "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество") - см. п.3 ст.69 и п.4 ст.82 ГК РФ.
 
 * * *
 
  Хозяйственные общества могут создаваться в форме:
  - общества с ограниченной ответственностью;
  - общества с дополнительной ответственностью;
  - акционерного общества.
  Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица.
 
  Обратите внимание! Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере (п.4 ст.66 ГК РФ).
  Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах только с разрешения собственника (п.4 ст.66 ГК РФ).
  Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ только с согласия собственника имущества (п.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).
 
  Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, а его участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п.1 ст.87 ГК РФ).
  Деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируется помимо ГК РФ Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО).
  Как разновидность ООО можно рассматривать и общество с дополнительной ответственностью, которым также признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами.
  Существенным отличием является то обстоятельство, что участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п.1 ст.95 ГК РФ). Согласно п.3 ст.95 ГК РФ к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об ООО с исключениями, прямо предусмотренными указанной статьей.
  Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, а его участники (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК РФ).
  Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые (ст.97 ГК РФ).
  Открытым акционерным обществом (ОАО) признается акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.
  Закрытым акционерным обществом (ЗАО) признается акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.
  Деятельность акционерных обществ регулируется Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) и рядом других нормативных актов.
  Едиными для всех обществ признаками являются следующие:
  - участники общества не обязаны лично участвовать в его делах;
  - участники общества не несут ответственности по его обязательствам;
  - возможные убытки участника ограничиваются стоимостью его вклада в уставный капитал общества;
  - в обществах в отличие от товариществ может быть один учредитель.
  Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями (п.3 ст.98 ГК РФ).
  Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор (п.1 ст.89 ГК РФ).
  Если ООО создается единственным участником, его учредительным документом является только устав (ст.11 Закона об ООО).
  Фирменное наименование общества должно содержать его наименование и указание на организационно-правовую форму общества (п.2 ст.96 и п.2 ст.87 ГК РФ).
 
 Производственный кооператив
 
  Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п.1 ст.107 ГК РФ).
  При этом законом или учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.
  Таким образом, по своим квалифицирующим признакам производственный кооператив близок к товариществам как объединение лиц (преимущественно граждан) с некоторыми отличиями, а именно:
  - главной целью производственного кооператива остается удовлетворение материальных, социальных и иных потребностей граждан - его участников, а извлечение прибыли выступает, скорее, в качестве средства для достижения этой социальной цели;
  - гражданин - член кооператива, как правило, обязан в нем работать (на основе трудовых отношений) либо обеспечить иное (финансовое или имущественное) участие в его деятельности;
  - объединение вкладов членов кооператива, составляющее его имущественную базу, носит производный от членства непосредственных участников кооператива характер;
  - субсидиарная ответственность членов кооператива по его долгам в порядке и размере, установленных законодательством о производственных кооперативах и уставе кооператива;
  - в случае введения в члены производственного кооператива юридического лица его участие также будет подчиняться основной социальной направленности в деятельности кооператива;
  - все члены кооператива, как граждане, так и юридические лица, обладают одним голосом при принятии решения на общем собрании членов кооператива.
  Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов (п.1 ст.108 ГК РФ).
  Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель" (п.3 ст.107 ГК РФ).
  В настоящее время создание и деятельность производственных кооперативов помимо ГК РФ регулируются Федеральным законом от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах".
 
 * * *
 
  По причине, прежде всего, повышенной личной ответственности участников товарищества, равно как и общества с дополнительной ответственностью, в современной хозяйственной практике не слишком распространены.
  Данное положение в силу социальной направленности можно отнести и к производственным кооперативам. В отличие от первых лет периода перестройки, когда кооператив был практически единственной легальной формой существования бизнеса, современные производственные кооперативы (артели) - также весьма скромная альтернатива основным формам среднего и крупного бизнеса: ООО, ОАО и ЗАО.
  Поэтому, приняв решение о создании предприятия, скорее всего, вам придется выбирать между формами хозяйственных обществ: ООО, ОАО или ЗАО.
  Рассмотрим указанные организационно-правовые формы подробнее.
 
 Общество с ограниченной ответственностью
 или акционерное общество?
 
  По сравнению с акционерным обществом ООО является более простой формой предпринимательской деятельности, удобной для функционирования малого и среднего капитала.
  Нормы законодательства об ООО в значительной мере являются диспозитивными, т.е. участники ООО вправе самостоятельно предусмотреть в учредительных документах большинство положений, касающихся управления предприятием, формирования органов управления, распределения прибыли и т.д.
  По общему правилу общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать сведения о результатах его дел (раскрывать информацию) - п.5 ст.91 ГК РФ. Тем самым необходимость взаимодействия с государственными органами у ООО значительно меньше, чем у акционерных обществ.
  Рассмотрим основные характеристики ООО и АО более детально.
 
 Учредители (участники) хозяйственных обществ
 
  Как уже отмечалось, участниками хозяйственных обществ могут быть любые физические и юридические лица. Исключения из этого правила, предусмотренные законом, касаются ограничения, связанного с участием в обществах органов государственной власти и местного самоуправления (см. с. 10).
 
  Обратите внимание! Хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п.2 ст.88 ГК РФ, п.2 ст.10 Закона об АО).
 
  Учитывая установленные законом ограничения, связанные с участием в хозяйственных обществах органов государственной власти и местного самоуправления, следует отметить, что даже факт участия такого органа в составе хозяйственного общества не всегда приводит к признанию недействительными его учредительных документов и факта государственной регистрации.
  Об этом свидетельствует и арбитражная практика.
 
  АРБИТРАЖ
 
 Постановление ФАС Волго-Вятского округа
 от 05.04.2004 N А17-1528/5
 
  ООО было зарегистрировано в составе шести учредителей, одним из которых выступал комитет по управлению муниципальным имуществом (КУМИ).
  В соответствии с п.2 ст.7 Закона об ООО и п.4 ст.66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не могут являться участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено федеральным законом. Федеральным законом от 28.08.1995 N 154-ФЗ "Об общих принципах местного самоуправления" органам местного самоуправления не предоставлено право вносить муниципальное имущество в уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью и выступать их участниками.
  Согласно п.1 ст.154 ГК РФ и п.1 ст.12 Закона об ООО учредительный договор общества является многосторонней сделкой.
  В силу ст.168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения. В ст.180 ГК РФ установлено, что недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.
  Как установлено материалами дела, оспариваемый учредительный договор мог быть заключен и без участия КУМИ.
  При указанных обстоятельствах ФАС признал учредительный договор в части участия в нем КУМИ недействительным, что не повлекло тем не менее недействительность учредительного договора в целом.
 
  Следует отметить, что согласно ст.20 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (далее - Закон об иностранных инвестициях) юридические лица, имеющие иностранных учредителей, создаются на условиях и в порядке, предусмотренных ГК РФ и другими федеральными законами.
  При этом в федеральных законах могут быть установлены ограничения на создание организаций с иностранными инвестициями. Такие особенности установлены, в частности, для банковской и страховой деятельности, а также для средств массовой информации <2>.
 --------------------------------
  <2> См., например: ст.17 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"; ст.6 Закона РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации"; ст.19 Закона РФ от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации".
 
  Обратите внимание! Следует отличать создание организации с иностранными инвестициями от открытия филиала (представительства) иностранного юридического лица в Российской Федерации, регистрация которого производится посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ.
 
  При решении вопроса об участии в российских предприятиях иностранных инвесторов законодатель не делает различий между правами иностранных и российских юридических лиц.
  Забегая вперед, отметим, что при регистрации предприятия, участником которого является иностранное юридическое лицо, помимо прочих документов, необходимых для регистрации, придется представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное, равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица (пп."г" ст.12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" - далее Закон о государственной регистрации).
  В отношении же участия иностранного гражданина в российском предприятии Закон о государственной регистрации подобных требований не устанавливает. В заявлении о государственной регистрации необходимо указать паспортные данные иностранного гражданина, а также его адрес в Российской Федерации и в стране проживания (см. форму заявления, утвержденную Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"). При этом в соответствии с данным Законом представлять какие-либо документы не требуется.
  Тем не менее иностранному гражданину следует быть готовым подтвердить свой правовой статус, а также правовые основания нахождения на территории РФ. Как следует из приведенного примера судебной практики, суды в этом случае руководствуются нормами Закона об иностранных инвестициях.
 
  АРБИТРАЖ
 
 Постановление ФАС Дальневосточного округа
 от 12.02.2004 N Ф03-А04/04-2/15
 
  Гражданка КНР обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения налоговой инспекции об отказе в государственной регистрации юридического лица - общества с ограниченной ответственностью.
  Свое решение об отказе в регистрации ООО с иностранными инвестициями налоговая инспекция обосновала, ссылаясь на то, что исходя из анализа ст.ст.2 и 20 Закона об иностранных инвестициях, а также п."г" ст.12 Закона о регистрации "учредителем организации с иностранными инвестициями может являться только иностранное юридическое лицо, а не иностранный гражданин", у которого такое право отсутствует.
  По итогам рассмотрения дела ФАС установил, что Закон об ООО не содержит каких-либо специальных требований к учредительным документам общества, когда учредителем последнего является иностранный гражданин. Вместе с тем согласно п.3 ст.11 Закона об ООО особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом.
  Действующими в период возникновения спорных правоотношений федеральными Законами об иностранных инвестициях и о государственной регистрации не предусмотрены нормы, препятствующие реализации иностранными физическими лицами права создания на территории РФ обществ с ограниченной ответственностью.
  Вместе с тем Закон об иностранных инвестициях определяет, что в качестве иностранных инвесторов на территории РФ могут выступать в том числе иностранные граждане. А ст.2 названного Закона предусмотрено, что иностранными инвесторами являются иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства их гражданства и которые вправе в соответствии с законодательством этого государства осуществлять инвестиции на территории РФ. Аналогичное требование указанный Закон предусматривает и для иностранных инвесторов - юридических лиц.
  В ст.12 Закона о государственной регистрации приведен перечень документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации создаваемого юридического лица, в том числе поименована выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.
  Для иностранных граждан - физических лиц представление каких-либо документов, подтверждающих их правовой статус, названной нормой не предусмотрено.
  Между тем, отменяя решение и направляя дело на новое рассмотрение в первую инстанцию, ФАС определил, что в силу ст.2 Закона об иностранных инвестициях под иностранным инвестором понимается в том числе иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства (в рассматриваемом случае КНР) осуществлять инвестиции на территории РФ.
  Следовательно, указанные граждане при инвестировании в экономику РФ, в том числе при создании коммерческих организаций - юридических лиц в качестве учредителей, обязаны подтвердить свой правовой статус, а также правовые основания нахождения на территории РФ.
  В рассматриваемом деле гражданка КНР, помимо паспорта, визы с просроченным сроком действия и вкладного талона к ней, других документов, подтверждающих продление ею визы либо получение установленного разрешения на временное проживание на территории РФ, не имела.
  Поскольку заявление о регистрации общества и документы к нему представлены иностранной гражданкой в налоговый орган после истечения срока ее регистрации по указанному на территории РФ адресу, содержащиеся в заявлении и документах сведения должны быть признаны недостоверными. В связи с чем суду первой инстанции при рассмотрении дела по существу вменено в обязанность проверить правомерность пребывания гражданки КНР на территории РФ и соответственно - правомерность создания ею коммерческой организации с иностранными инвестициями.
 
  Из приведенного арбитражного дела и содержащегося в нем анализа действующего законодательства можно сделать еще один важный вывод: лица без гражданства (апатриды), число которых на территории постсоветского пространства значительно выросло, не могут выступать учредителями коммерческих предприятий.
 
  Обратите внимание! Число участников открытого акционерного общества не ограничено (п.2 ст.10 Закона об АО).
  Число учредителей общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества не должно быть более 50 (п.3 ст.7 Закона об ООО, п.2 ст.10 Закона об АО).
  В случае если число участников ООО или ЗАО превысит указанный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество (или в производственный кооператив - для ООО).
 
 Уставный капитал хозяйственного общества
 
  Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.
 
 Уставный капитал ООО
 
  В силу п.1 ст.87 ГК РФ и п.1 ст.2 Закона об ООО общество обязано иметь уставный капитал, который разделен на доли, определенные учредительными документами. Размер доли участника общества определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.
  Размер уставного капитала общества не может быть менее установленного законом минимального размера, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.
  Для ООО этот минимальный размер составляет стократную величину минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества (п.1 ст.14 Закона об ООО) и в настоящее время равняется 10 000 руб.
 
  АРБИТРАЖ
 
 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа
 от 18.12.2003 N А58-2348/03-Ф02-4395/03-С2
 
  Налоговая инспекция обратилась с иском о ликвидации ООО в связи с "несоответствием (в меньшую сторону) размера уставного капитала общества минимальному размеру уставного капитала, установленному законом". Так, по состоянию на 11 апреля 2003 г. размер уставного капитала общества составлял 9000 руб.
  В ходе рассмотрения дела выяснилось, что общество было зарегистрировано 8 сентября 2000 г. На дату представления документов для государственной регистрации минимальный размер оплаты труда в соответствии с Законом РФ от 19.06.2000 N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда" составлял 83 руб. 49 коп.
  По поводу ссылки налоговой инспекции на п.3 ст.59 Закона об ООО, предусматривающий, что общества, которые не привели свои учредительные документы в соответствие с указанным Законом, могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, ФАС разъяснил, что данное положение действует в отношении обществ, зарегистрированных до вступления в силу Закона об ООО.
  Поскольку общество было зарегистрировано в период действия Закона об ООО и на момент государственной регистрации все учредительные документы общества соответствовали требованиям данного Закона, оно не может быть ликвидировано по основаниям, предусмотренным п.3 ст.59 Закона об ООО.
 
  Следует учитывать, что уставный капитал ООО на момент регистрации общества должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину.
  В учредительном договоре должно быть указано, в течение какого срока капитал будет полностью сформирован. Этот срок не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.
  Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества (п.3 ст.90 ГК РФ, ст.16 Закона об ООО). При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.
 
  Обратите внимание! Не имеет значения, кем будет оплачиваться первая половина уставного капитала: всеми участниками в равных долях, одним или несколькими участниками. Важно, чтобы в течение первого года деятельности общества каждый его участник полностью оплатил свою долю в уставном капитале.
 
  Последствия неоплаты участником общества в установленный срок полной стоимости вклада установлены также в п.3 ст.23 Закона об ООО: доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доля участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, предусмотренную п.3 ст.15 Закона об ООО, переходит к обществу.
  При этом общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной внесенной им части вклада (сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества), или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Действительная стоимость части доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню истечения срока внесения вклада или предоставления компенсации.
  Уставом общества может быть предусмотрено, что к обществу переходит часть доли, пропорциональная неоплаченной части вклада или сумме (стоимости) компенсации.
  Указанное положение закона можно наглядно проиллюстрировать на следующем примере из арбитражной практики.
 
  АРБИТРАЖ
 
 Постановление ФАС Дальневосточного округа
 от 17.11.2003 N Ф03-А73/03-1/2553
 
  Как следует из материалов дела, ООО было зарегистрировано 12 апреля 2001 г. двумя участниками - физическими лицами. Согласно учредительному договору участники общества были обязаны внести свои вклады в уставный капитал в течение года с момента государственной регистрации. Однако в установленный срок уставный капитал общества в полном размере сформирован не был, поскольку оба участника свои доли полностью не внесли.
  Вынося решение, суд сослался на п.3 ст.23 Закона об ООО, согласно которому доля участника общества, который не внес в срок вклад в уставный капитал общества в полном размере, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить участнику действительную стоимость части его доли, пропорционально внесенной им части вклада.

<< Пред.           стр. 3 (из 474)           След. >>

Список литературы по разделу