Если взыскивается только неустойка, то такая неустойка является исключительной. При данном виде неустойки сторона не имеет права на возмещение убытков ни сверх, ни помимо неустойки. Исключительная неустойка установлена в отношении клиентов с транспортными организациями, почтой, телеграфом и др.

Пример 3. В случае пропажи груза, произошедшей по вине Экспедитора, последний возмещает Клиенту исключительно стоимость пропавшего груза по ценам, указанным в отгрузочных документах. Заказчик не имеет права на возмещение иных убытков, понесенных им по причине пропажи груза.

Если у кредитора есть выбор: взыскать неустойку либо убытки, то такой тип неустойки называется альтернативной. В случае выбора кредитором неустойки он лишается права на возмещение убытков. На сегодняшний день данный вид неустойки широкого распространения не получил.

Пример 4. В случае поставки товара ненадлежащего качества Продавец по выбору Покупателя обязан:

либо выплатить штраф в размере 10% стоимости поставляемого товара. При этом Продавец освобождается от оплаты расходов Покупателя на устранение недостатков товара;

либо возместить расходы Покупателя на устранение недостатков товара. Следующим способом обеспечения исполнения обязательства является залог. Кроме ГК РФ данный способ регулируется Законом РФ ОТ 29.05.92 № 2872-1 "О залоге" (далее - Закон "О залоге") и Федеральным законом от 16.07.98 № 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон "Об ипотеке"). Статья 1 Закона "О залоге" дает определение залогу.

Итак, залог - это способ обеспечения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом.

Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права. Закон допускает возможность залога вещей, которые будут созданы в будущем. При этом под залог не могут передаваться требования, носящие личный характер, в частности требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

Законодатель различает два вида залога:

залог с оставлением имущества у залогодателя;

залог с передачей заложенного имущества (вещи) залогодержателю (заклад).

От выбора вида залога зависит и то, какая из сторон будет исполнять обязанности по страхованию заложенного имущества, обеспечению его сохранности, уведомлению другой стороны о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.

Если договор содержит условие о том, что обязательство обеспечивается залогом, то в таком договоре необходимо указать:

предмет залога и его оценка;

сущность, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом;

сторона, у которой находится заложенное имущество, ее права и обязанности применительно к разным видам залога (в том числе право распоряжения заложенным имуществом);

виды контроля со стороны кредитной организации за сохранностью заложенного имущества (при владении им залогодателем);

момент возникновения права залогодержателя обратить взыскание на предмет залога;

порядок обращения взыскания на предмет залога;

иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

Данные рекомендации, будут применимы для всех случаев заключения смешанных и нетипичных договоров, когда в качестве способа обеспечения исполнения обязательств в договоре сторонами используется залог.

В целях минимизации кредитного риска в кредитном договоре должны быть предусмотрены следующие условия:

внесение ссудозаемщиком дополнительного обеспечения в случае, если в период действия кредитного договора текущая стоимость обеспечения (оцененная по текущим рыночным котировкам) стала меньше оценочной стоимости, установленной при расчете суммы кредитного договора;

возможность и срок одностороннего расторжения кредитного договора со стороны кредитной организации, если ссудозаемщик не предоставил дополнительного обеспечения либо не выполнил взятые обязательства;

возможность списания средств с расчетного, текущего, корреспондентского счета заемщика без распоряжения владельца счета;

порядок направления дохода по ценным бумагам и средств, полученных от погашения ценных бумаг, если на период действия кредитного договора приходится срок получения дохода по ценным бумагам или/и наступает срок погашения ценных бумаг, являющихся обеспечением по кредитному договору.

С целью снижения кредитных рисков указанные формы обеспечения возврата кредита могут использоваться как отдельно, так и в сочетании. Контрагентам следует учесть, что согласно ст.337 ГК РФ, если иное предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию. Как явствует из определения залога, смысл его состоит в том, что залогодержатель получает, в случае неисполнения должником обязательства, преимущество перед другими кредиторами в праве получения удовлетворения за счет заложенного имущества. Однако взыскание не может быть наложено в случае, если неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства на произошло в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, или нарушение такого обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости залога.

Кроме вышеуказанных обстоятельств для наложения взыскания па недвижимое имущество, являющееся предметом залога, необходимо решение суда или нотариально удостоверенное соглашение залогодержателя с залогодателем, заключенное после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога.

Если же предмет залога - движимое имущество, порядок обращения взыскания на него стороны могут установить своим договором С условием о залоге или отдельным договором о залоге.

Независимо от вида имущества решение суда об обращении взыскания на заложенное имущество обязательно в следующих случаях:

1) для заключения договора о залоге требуется согласие или разрешение другого лица или органа;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно.

Следует учесть, что после обращения взыскания на заложенное имущество оно не переходит в собственность залогодержателя, а реализуется им с публичных торгов, причем начальная цена устанавливается судом (в случае обращения в суд) или соглашением сторон. После реализации из вырученной суммы удовлетворяются требования кредитора-залогодержателя.

Согласно ст.359 ГК РФ кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или по возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержание - это единственный способ обеспечения обязательства, воспользоваться которым можно, ссылаясь лишь на закон. Таким образом, применить удержание к должнику кредитор может даже в том случае, если такой способ обеспечения обязательства не оговорен ими в договоре.

Однако в случае с договором купли-продажи применение удержания не всегда оправданно. С одной стороны, отказ от передачи товаров продавцом покупателю, не произведшему в срок предварительную оплату указанных товаров, подходит под формулировку п.1 ст.359 ГК РФ. А с другой стороны, есть ст.360 ГК РФ, в которой сказано, что требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом. Это, в свою очередь, означает, что товар должен быть продан продавцом на открытых торгах, что зачастую выглядит просто абсурдно. В большинстве случаев продавцу будет гораздо легче расторгнуть договор ввиду неисполнения покупателем своей обязанности по оплате товаров. )