Очень часто к удержанию прибегают комиссионеры, агенты, подрядчики.

Обязанность поручителя отвечать за исполнение должником его обязательств возникает после заключения договора поручительства между поручителем и кредитором. Договор поручительства составляется в письменной форме и должен содержать указание на обязательство, за неисполнение которого должником несет ответственность поручитель. Условие, в соответствии с которым поручитель отвечает за любое обязательство, является недействительным.

Согласно п.1 ст.363 ГК РФ поручитель несет с должником солидарную ответственность, но закон или договор могут предусматривать и субсидиарную ответственность.

Солидарная ответственность означает, что кредитор может потребовать исполнения обязательства как от должника, так и от поручителя, причем как целиком, так и частично. При субсидиарной ответственности кредитор сначала обязан потребовать исполнения от должника, а уж потом обращаться за неисполненной частью к поручителю. В обоих этих случаях поручитель, исполнивший обязанность должника, становится в части исполненного обязательства его новым кредитором.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Должник в случае исполнения им своего обязательства обязан немедленно известить об этом поручителя, так как последний может также исполнить это обязательство и предъявить регрессное требование к должнику либо взыскать с кредитора неосновательно полученное. У должника при этом выбора нет, он может только взыскать с кредитора неосновательно полученное.

В статье 367 ГК РФ дан полный список обстоятельств, с наступлением которых прекращается поручительство:

1) прекращение обеспеченного им обязательства;

2) изменение этого обязательства, влекущее увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;

3) перевод долга на другое лицо по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

5) по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Когда такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда же срок исполнения основного обязательства определен моментом востребования или не указан и не может быть определен, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК РФ).

Банковская гарантия выдается на возмездной и безвозвратной основе. Возмездность означает, что принципал должен уплатить гаранту за выдачу банковской гарантии вознаграждение, а безвозвратность - то, что она не может быть отозвана гарантом. Правда, в отношении последнего правила ст.371 ГК РФ допускает установление иного в самой банковской гарантии. Отличительным признаком данного способа обеспечения обязательства является также то, что в отношении него бенефициаром не может быть произведена уступка права требования, как, например, в случае с залогом или поручительством.

В отличие от поручительства, по которому поручитель обязуется исполнить за должника его обязательство, по банковской гарантии гарант обязан уплатить денежную сумму. Денежная сумма подлежит уплате по письменному требованию бенефициара, к которому должны быть приложены указанные в гарантии документы. В требовании бенефициара или приложении к нему должно быть обязательно указано, в чем состоит нарушение принципалом обязательства, в отношении которого выдана банковская гарантия. Еще одним обязательным условием, относящимся к требованию, является то, что оно должно быть представлено гаранту до окончания срока, на который выдана гарантия.

Получив требование, гарант должен немедленно уведомить об этом принципала и передать ему копии самого требования и всех прилагаемых к нему документов. После этого в разумный срок он обязан требование бенефициара рассмотреть и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии. В ГК РФ не дается определения понятиям "разумный срок" и "разумная заботливость". Так что в случае необходимости суд будет устанавливать, рассмотрел ли гарант требование в разумный срок и проявил ли он при этом разумную заботливость, исходя из конкретных обстоятельств дела.

Например, время доставки почтового сообщения - 2 недели. И хотя возможно уведомить контрагента через почту в более короткий срок, разумным сроком будет 2 недели.

Лицам, обеспечивающим свои обязательства банковской гарантией, следует учесть, что гарант обязан удовлетворить требования бенефициара по ней независимо от того, исполнил или нет принципал свою обязанность по обеспечиваемому гарантией обязательству возможность отказа гаранта предусмотрена только в случаях, когда требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям этой гарантии или представлены гаранту по окончании срока действия гарантии.

Кроме вышеперечисленных случаев, когда гарант имеет право отдать бенефициару в удовлетворении его требований, он имеет право делать это в случаях, когда его обязательство перед бенефициаром гарантии прекращается:

уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Исходя из содержания этого определения, можно выделить три функции задатка. Задаток выдается в счет причитающихся по договору платежей, значит, кроме обеспечения исполнения обязательства, он выступает еще и в роли средства платежа, что делает его очень похожим на аванс.

Кроме того, задаток выдается в доказательство заключения договора, то есть подтверждает само наличие обязательства, которое должник должен исполнить.

Соглашение о задатке должно быть заключено в письменной форме с указанием размера денежной суммы, выдаваемой в качестве задатка (оно, как правило, включается в текст договора).

В случае неисполнения обязательства задаткодателем сумма задатка остается у задаткополучателя, если же обязательство не исполнит задаткополучатель, он должен вернуть сумму задатка в двойном размере. Сверх того, нарушившая договор сторона обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка. Договором, однако, в отношении возмещения убытков, может быть предусмотрено иное (п.2 ст.381 ГК РФ).

Раздел "Ответственность сторон" посвящен вопросам гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, возникающих из договора. Договорной ответственностью определяются те санкции, которые применяются к нарушителю и которые могут выражаться в форме:

возложения на лицо дополнительных обязанностей. Под дополнительными обязанностями понимается дополнительное имущественное обременение по сравнению с тем, которое он нес в соответствии с договором. Примером такой обязанности является неустойка за нарушение срока поставки товара по договору купли-продажи; )