2. на вторичном рынке: купля-продажа и залог

Купля продажа облигаций, совершаемая на бирже, может предполагать ее исполнение в течение ближайших двух-трех дней. В этом случае такая сделка будет называться кассовой. Если же договором предусмотрена отсрочка исполнения, то такая сделка будет называться форвардной.

Таким образом, бездокументарные ценные бумаги являются объектами обязательственных, а не вещных прав, в отличие от других ценных бумаг, имеющих двойственную суть. Термин "бездокументарные ценные бумаги" (т.е. "бездокументарные документы") также пришел к нам из американского права. Понятием "uncertificated security" в п. "b" ст. 8—102 ЕТК США охвачены "пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента, которые не представлены каким-либо документом, и передача которых регистрируется в книгах, которые ведутся в этих целях эмитентом или по его поручению". Законодательство ряда развитых стран с начала 80-х гг. предусматривает возможность выпуска фондовых ценных бумаг "без оформления бумажных носителей". Пионером "дематериализации" этих видов ценных бумаг в европейском праве стала Франция, законодательство которой (ст. 94-и Закона о ценных бумагах в редакции от 30 ноября 1991г., вступившая в силу с 3 ноября 1994г.) прямо закрепило такую возможность применительно к акциям и облигациям. Наиболее широко "оборотные не документы" используются в США (в Великобритании к ним относятся более осторожно). В Германии Закона о хранении и приобретении ценных бумаг (в редакции от 11 января 1995г.) разрешил выпуск "глобальных сертификатов" взамен эмиссии множества ценных бумаг одного вида, например облигаций федерального займа. Возможность выпуска акций в бездокументарной форме" предусматривает и абз. 5 § 10 Закона об акционерных обществах ФРГ (в редакции 1994г.). Однако в обоих случаях "глобальный сертификат" рассматривается как обычная ценная бумага (вещь), находящаяся в долевой собственности владельцев выпущенных акций или облигаций, причем любой из них вправе потребовать выдачи ему соответствующего количества отдельных (конкретных) ценных бумаг (хотя на практике такая возможность почти не используется). Данное обстоятельство делает возможным применение к таким объектам правового режима движимых вещей (прежде всего в отношении порядка их передачи и защиты добросовестных приобретателей). Российское акционерное законодательство, в основном под влиянием американского права, также разрешило "бездокументарную эмиссию" акций. Акционерные общества получили возможность не прибегать к обычной эмиссии, требующей, помимо прочего, Расходов по подготовке специальных бланков акций, а ограничиться записями в реестровых книгах. К "безналичной" форме выпуска. "Ценных бумаг" стало прибегать и государство (эмитировавшее, например, таким образом, ГКО — государственные краткосрочные бескупонные облигации). Закон о рынке ценных бумаг выпускать в "бездокументарной форме" любые эмиссионные ценные бумаги. Кроме того, в такой же форме выпускаются паи, которые закон не считает эмиссионными ценными бумагами. При этом правовой режим таких "бумаг", несуществующих в физически осязаемой форме, у нас по-прежнему нередко с помощью традиционных категорий, рассчитанных на ценную как документ (вещь). Так, ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг и говорит о праве собственности на такие объекты и о переходе прав эти "бумаги" как на вещи. В действительности же речь идет о том, удостоверяемые традиционными ценными бумагами права при исчезновении (отпадении) "права на бумагу" по причине отсутствия самой бумаги получают вполне самостоятельное значение. Разумеется, они остаются правами требования, а не принимают на себя свойств вещей. Меняется лишь привычный способ фиксации этих прав (в документе, на бумаге), что ведет к отпадению надобности в установлен для них специального правового режима, во всяком случае, рассчитанного на наличие документов (вещей), как в классическом учен о ценных бумагах. Поэтому п. 1 ст. 149 ГК прямо называет "бездокументарные ценные бумаги" особым способом фиксации прав. Конечно, этот новый способ ставит и новые задачи по охране интересов управомоченных лиц, в том числе при их изменении в с передачи (уступки) таких прав, обычно оформляемой теперь в виде трансферта. В связи с этим закон требует доказательств закрепления или передачи соответствующих прав в специальном реестре (обычном или компьютерном), в частности с помощью выдачи свидетельствующего об этом документа, а также ведения этих записей профессионалами, имеющими специальную лицензию (п. 2 ст. 142, ст. 149 ГК). К такого рода действиям могут применяться и некоторые правила о ценных бумагах (если иное не вытекает из их существа, например и технических особенностей фиксации права). Ведь они касаются Н только "прав на бумагу", но и "прав из бумаги". Однако названные способы фиксации прав не могут приравниваться к ценным бумагам, но понятие "бездокументарная ценная бумага" является условным. Невозможно создать "бездокументарный документ", так нельзя быть и "собственником права", ибо в европейском континентальном правопорядке нельзя установить вещное право на право требования. Различие юридического режима этих прав объясняет и различия и статусе собственника (субъекта вещного права) и кредитора (управомоченного лица), а также в режиме вещи (ценной бумаги) и права требования. Необходимо, кроме того, подчеркнуть, что "замена" бумажных носителей, ведущая к исчезновению классических ценных бумаг, свойственна лишь правам, удостоверяемым фондовыми ("эмиссионными") ценными бумагами, и лишь постольку, поскольку они носят именной, а не предъявительский характер. Закон и здравый смысл исключают возможность создания предъявительских "бездокументарных ценных бумаг", а выпуск в "бездокументарной форме" ордерных бумаг, хотя и не исключается законом (п. 1 ст. 149 ГК), тем не менее, едва ли может получить широкое распространение. Не случай, но такой возможности не предусматривает даже российский Закон о рынке ценных бумаг. По этой причине, например, потерпели неудачу попытки Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ (в настоящее время — Федеральная служба по финансовым рынкам) создать бездокументарный вексель "., ибо векселя по самой природе не могут быть "эмиссионными" ценными бумагами". Таким образом, появление "бездокументарных ценных бумаг" отнюдь не ведет к "отмиранию" самой этой классической категории объектов гражданских прав.

3. Государственное регулирование. Правовые формы защиты

3.1 Государственное регулирование

Государство как субъект отношений на рынке ценных бумаг выступает в двоякой роли: как участник гражданских правоотношений (эмитент, инвестор, владелец ценных бумаг) и как участник публичных правоотношений (орган регулирования и контроля деятельности на рынке ценных бумаг). Полномочиями в сфере государственного регулирования и контроля рынка, ценных бумаг, наделен ряд государственных органов: ФСФР России, Банк России, Минюст России, Минфин России, ФАС России. ФСФР России является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных актов, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности) (гл. 12 Закона о рынке ценных бумаг). ФСФР России осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы, которые действуют на основании положения, утверждаемого ФСФР России. Банк России в соответствии с Законом о Банке России осуществляет функции государственного регулирования, контроля и надзора деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг. Он наделен нормативными, организационными и надзорными функциями, в частности, осуществляет функции генерального агента по государственным ценным бумагам (ст. 155 БК), является органом валютного контроля по ценным бумагам в иностранной валюте (ст. 8, 22 Закона о валютном регулировании), участвует в обеспечении создания внешнеторговой статистической отчетности, отражающей, в частности, сведения по ввозу и вывозу ценных бумаг (ст. 48 Закона о внешнеторговой деятельности). Минфин России выступает в качестве эмитента государственных ценных бумаг, проводит регистрацию эмиссии государственных ценных бумаг; участвует в разработке предложений по развитию рынка ценных бумаг, организует и обеспечивает изготовление бланков ценных бумаг1. Регулирование деятельности на рынке ценных бумаг осуществляется также посредством создания и деятельности саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг (СРО) и фондов защиты прав вкладчиков и акционеров. СРО являются добровольными объединениями профессиональных участников рынка ценных бумаг, создаваемыми в форме некоммерческих организаций для обеспечения условий профессиональной деятельности участников рынка ценных бумаг, соблюдения стандартов профессиональной этики, защиты интересов владельцев ценных бумаг (ст. 48 Закона о рынке ценных бумаг, ст. 16 Закона о защите прав инвесторов) деятельность подлежит лицензированию ФСФР России. Фонды защиты прав вкладчиков и акционеров также создаются при участии государства и поддерживаются им главным образом для целей компенсации убытков, возникших в результате неправомерной деятельности на рынке ценных бумаг. Методами государственного регулирования и контроля деятельности на рынке ценных бумаг являются: информационное обеспечение рынка ценных бумаг, лицензирование деятельности на рынке ценных бумаг, государственная регистрация выпуска и итогов отчета выпуска эмиссионных ценных бумаг, государственный контроль за операциями с ценными бумагами, налогообложение доходов от операций с ценными бумагами и ряд других. Информационное обеспечение рынка ценных бумаг предназначено для обеспечения конкуренции на рынке ценных бумаг, защиты интересов владельцев ценных бумаг, контроля, а деятельностью эмитентов, инвесторов и профессиональных участников рынка ценных бумаг в целях влияния на состояние финансового рынка. Обязанность по организации и поддержанию системы раскрытия информации возложена на ФСФР России (гл. 7—9 Закона о рынке ценных бумаг), которая, в частности, обеспечивает публикацию различных сведений в своем официальном изданий, ведет информационные базы данных, доступные для заинтересованных лиц. Раскрытие информации в случаях и порядке, предусмотренных законом, осуществляется также эмитентами, владельцами эмиссионных ценных бумаг и профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Нарушение обязанностей по раскрытию информации влечет применение мер ответственности в виде возмещения убытков, наложения штрафа, лишения или приостановления действия лицензии и др. (ст. 5, 12 Закона о защите прав инвесторов), а также административной или уголовной ответственности (ст. 15,19 КоАП, ст. 185 УК). При этом применение мер ответственности н. освобождает должника от исполнения обязанности по раскрытии, информации. Одним из способов раскрытия информации на рынке ценных бумаг является реклама — добровольное доведение информации ценных бумагах до заинтересованных лиц, которая рассматривается, как приглашение делать оферты (п. 1 ст. 437 ГК). Закон устанавливает для рекламы определенные ограничения и запреты. в частности, рекламодателям запрещается указывать в реклама недостоверную информацию о своей деятельности, видах и характеристиках ценных бумаг, другую информацию, вводящую в заблуждение участников рынка ценных бумаг; указывать в реклама предполагаемы размер доходов по ценным бумагам и прогнозы роста их курсовой стоимости; использовать рекламу в целях недобросовестной конкуренции. Лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляется ФСФР России, которая выдает лицензии: профессионального участника рынка ценных бумаг; на осуществление деятельности по ведению реестра; фондовой биржи (т. 39). Кроме того, ФСФР России утверждает квалификационные ёе требования к персоналу соответствующих организаций (п. 14 42 Закона о рынке ценных бумаг). При осуществлении кредитными организациями деятельности рынке ценных бумаг лицензии на выпуск, покупку, продажу, учет, хранение, а также некоторые иные операции с ценными бумагами выдаются Банком России (ст. Закона о банках). Кроме того, федеральными законами о лицензировании и об инвестиционных фондах предусмотрено лицензирование деятельности: инвестиционных фондов; по управлению инвестиционными фондами и паевыми инвестиционными фондами; специализированных депозитариев инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов; иных видов деятельности. Государственная регистрация выпуска и итогов отчета выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется различными государственными органами. Так, Минфин России регистрирует выпуски: 1) эмиссионных ценных бумаг страховых организаций, 2) государственных и муниципальных ценных бумаг, 3) акций и облигаций, эмитируемых в целях реструктуризации задолженности по платежам в федеральный бюджет, 4) облигаций Банка России. Банк России регистрирует выпуски ценных бумаг кредитных организаций (п. 8 ст. 4 Закона о Банке России), а ФСФР России — все остальные выпуски. Государственная регистрация имеет правоустанавливающее значение, поскольку только после ее осуществления эмитент приобретает права на размещение цен принятие решения о новом выпуске и др. Осуществляется государственный контроль за сделками с ценными бумагами. Ценные бумаги российских эмитентов могут размещаться за пределами РФ только по разрешению ФСФР России (ст. 16, 29 Закона о рынке ценных бумаг). для приобретения в результате одной или нескольких сделок определенными лицами более 20% акций кредитной организации необходимо получить согласие Банка России. Если же приобретается более 5% акций, об этом надлежит уведомить Банк Росси, В случае приобретения акций российского банка нерезидентом согласие Банка России требуется независимо от доли такого приобретения (ст. 51 Закона о Банке России). В соответствии е Законом о конкуренции приобретение лицом (группой лиц), за исключением учредителей акционерного общества при его образовании, более 20% акций с правом голоса осуществляться при условии либо предварительного согласия федерального антимонопольного органа, либо его последующего уведомления (ст.18). Для финансовых организаций, включая профессиональных участников рынка ценных бумаг, обращение в антимонопольный орган всегда необходимо при приобретении свыше 20% как привилегированных, так и обыкновенных акций финансовой организации. При этом если размер уставного капитала финансовой организации, активы или акции которой приобретаются, превышает размер, установленный Правительством РФ, требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа, а если не превышает, то его уведомление (ст. 16—20 Закона о конкуренции на финансовых рынках). Государственный контроль осуществляется над операциями, сумма которых превышает 600 000 руб. и связана с приобретением физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет; с участием в сделках с ценными бумагами резидентов определенных государств (территорий) или лиц, имеющих счет в банке, зарегистрированном в таком Государстве (территории); с помещением ценных бумаг в ломбард. Гарантированное законом широкое самоуправление фондовых бирж и их членов имеет свои пределы, определяемые необходимостью защиты инвесторов от недобросовестных действий эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг. Кроме того, биржа может при определенных условиях (недобросовестные действия членов биржи и ее служащих, направленные на искусственное колебание курса ценных бумаг) оказывать дестабилизирующее воздействие на экономику и создавать угрозу не только участникам рынка ценных бумаг, но и безопасности всего общества. Эти угрозы обусловливают необходимость определенного государственного регулирования также биржевой деятельности (биржевых операций с ценными бумагами) и контроля за ней. Налогообложение доходов по операциям с ценными бумагами регламентируется ст. 214, 280—282, 298 и др. Н. Например, госпошлина за государственную регистрацию выпуска эмиссионных. ценных бумаг, размещенных путем подписки, составляет 0,2% номинальной суммы выпуска, но не более 100 000 руб. За принятие в депозит ценных бумаг уплачивается госпошлина в размере 0,5% их рыночной стоимости. Налоговые льготы по операциям с ценными бумагами установлены, в частности, по налогу на добавленную стоимость (пп. 12 п. 2 ст. 149, пп. 10 п. 1 ст. 150 НК), налогу на прибыль (ст. 284 НК) и др. Упрощенная система налогообложения и учета не распространяется на профессиональных участников рынка ценных бумаг, а для бухучета операций с ценными бумагами установлен особые правила. )