В ходе обыска может быть проведена звукозапись, как средство фиксации следственного действия. При использовании звукозаписи следователь диктует в микрофон то, что он мог бы записать в черновике. А затем при составлении протокола прослушивает фонограмму.

Из тактических соображений такой прием особенно удобен, когда обыск проводится в условиях, затрудняющих ведение черновых записей.

Графическими средствами фиксации являются планы, схемы и рисунки. Необходимость в них возникает тогда, когда необходимо наглядно показать расположение обстановки и местных предметов, либо отобразить иные особенности обыскиваемого объекта.

Графическое изображение удобно для показа устройства тайников сложной конструкции. В протоколе должна быть сделана отметка о составлении плана, схемы или рисунка. Графические изображения подписываются всеми участниками обыска и являются составной частью протокола (ст. 141 УПК РФ).

От правильной фиксации хода обыска во многом зависит конечный результат данного следственного действия, поскольку протокол будет иметь доказательственную силу лишь в случае его правильного процессуального оформления;

6) обеспечение безопасности[21]. Реализация названного правила направлена на осуществление принципа охраны прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. 11 УПК РФ).

Безопасность обыска обеспечивается охраной места обыска сотрудниками оперслужбы, правильным порядком действий на месте обыска его участников, запретом обыскиваемому самовольно изменять положение или брать в руки находящиеся в помещении предметы (особенно взрывные устройства, оружие и документы) и т.д.

Как было отмечено ранее, обыск относится к ряду принудительных следственных действий, что вызывает обоснованное законодателем предъявление требований к его производству (ст. 164-170 УПК РФ). Тем самым исследуемые положения уголовно-процессуального законодательства, регулирующие производство обыска, закладывают общие правила для его законного проведения, что в конечном счете влечет за собой допустимое доказательственное значение результатов обыска для уголовного дела.

§ 3. Основания, условия, порядок подготовки и проведения обыска

Производство обыска является одним из способов собирания доказательств по уголовному делу, от законности и обоснованности проведения которого зависит, будут ли собранные доказательства признаны допустимыми и использованы в доказывании.

Законными и обоснованными могут быть признаны только те действия, для производства которых имеются фактические основания. Так, в ч. 1 ст. 182 УПК РФ законодатель детально регламентирует фактические основания проведения обыска. В этой норме четко определены цели следственного действия: отыскание орудий преступления, предметов, документов и ценностей, имеющих значение для дела. Здесь имеются в виду предметы, которые, в соответствии со ст. 81 УПК РФ, могут быть признаны вещественными доказательствами. Таковыми являются ценности, полученные в результате преступной деятельности или нажитые преступным путем, предметы, на которые были направлены преступные действия, предметы, сохранившие на себе следы преступления, иные предметы, способствующие раскрытию преступления. В цели обыска входит и отыскание документов, которые могут стать вещественными доказательствами либо «иными документами» (личные документы подозреваемого, необходимые для его розыска, адреса, письма, совместные фотографии и т.п.). Следует подчеркнуть, что далеко не всегда следователь имеет четкое и определенное представление о том, какие конкретно предметы и документы он намерен отыскать. Обстоятельства дела нередко позволяют ему определить круг искомых предметов и документов лишь через их родовое обозначение: оружие, боеприпасы, оборудование для изготовления фальшивых денег, наркотические вещества, переписка с соучастниками и т.д. Но и в таком виде цели обыска должны быть обозначены в постановлении следователя. Неуказание искомых объектов создает неограниченную сферу поиска, давая следователю возможность изымать любые предметы и документы. Этим нарушаются имущественные интересы обыскиваемого и оправдывается чрезмерно широкое ограничение неприкосновенности его жилища и личной жизни. Часть 16 ст. 182 УПК РФ относит к целям обыска также обнаружение разыскиваемых лиц (скрывающихся подозреваемых, заложников, похищенных детей и др.) и трупов. Согласно п. 9 ст. 182 УПК РФ, побочной целью обыска является изъятие предметов, хранящихся без надлежащего разрешения (оружие, взрывчатые вещества) и запрещенных или изъятых из оборота (наркотики, радиоактивные вещества).

Статья 182 УПК РФ также определяет объекты, подвергаемые обыску, то есть места, в которых могут быть скрыты предметы (жилище, помещение, принадлежащее лицу или организации, иное место, лицо, скрывающее при себе искомые материалы). Кроме того, в УПК РФ определен объем информации, указывающей на возможность отыскания искомого и обусловливающей принятие решения о проведении обыска («достаточные данные полагать»).

Из анализа ч. 1 ст. 182 следует, что под фактическими основаниями обыска надо понимать совокупность сведений, позволяющих выдвинуть обоснованное предположение о местонахождении искомых объектов. Точных (достоверных) данных об этом закон не требует. Данными, обосновывающими решение об обыске, являются имеющиеся в деле доказательства. Материалы же, полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий (ст. 11 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности»[22]), могут быть положены в основу обыска, если они приобрели процессуальную форму доказательств либо не противоречат имеющимся доказательствам.

Помимо фактических оснований для производства обыска необходимо и формальное основание. Им является мотивированное постановление следователя (ч. 2 ст. 182), в котором должно быть указано хотя бы в общей форме, какие предметы будут отыскиваться при обыске, каковы его фактические основания, а в резолютивной части – решение произвести обыск с указанием места, где он будет производиться[23].

В соответствии с положениями Конституции РФ о неприкосновенности жилища (ст. 25) и ч. 3 ст. 182 УПК РФ обыск в жилище граждан, независимо от согласия или возражения проживающих в нем лиц, может производиться только с разрешения суда, данного им в результате рассмотрения ходатайства следователя. Ходатайство, согласованное с прокурором, излагается в постановлении следователя. Следователь и прокурор вправе участвовать в судебном заседании для обоснования ходатайства (ч. 3 ст. 165). Рассматривая его, судья должен обратить особое внимание на представленные ими материалы с точки зрения их достаточности для принятия решения об ограничении неприкосновенности жилища. В этом случае формальным основанием для проведения обыска становится постановление судьи.

Дополнительные основания необходимы для проведения обыска в помещениях, занимаемых дипломатическими представителями, и в помещениях, где проживают они сами и члены их семей. Обыск в этих помещениях может быть проведен лишь по их просьбе или с их согласия, испрашиваемого через Министерство иностранных дел РФ (ч. 2 ст. 3 УПК РФ).

Наряду с вышеизложенным перечнем оснований, необходимо учитывать условия производства обыска. К ним можно отнести следующее:

1) обыск может быть произведен только после возбуждения уголовного дела;

2) для того чтобы приступить к производству обыска, необходимо наличие фактического и юридического основания;

3) сведения, послужившие основанием производства обыска, должны содержаться в доказательствах (доказательствах вместе с оперативно-розыскной информацией);

4) производство обыска в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164 УПК РФ);

5) при производстве обыска обязательно присутствие понятых;

6) при производстве обыска обязательно присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. Обыск в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производится в присутствии представителя администрации данного предприятия, учреждения, организации; )