Следующее условие закреплено в п. 1 ст. 132 СК. Это согласие 10-летнего ребенка на его усыновление и, что очень важно, решение суда ставится в зависимость от такого согласия. Закон считает правообразующим согласие усыновляемого ребенка десяти лет и старше на собственное усыновление; при отсутствии такого согласия суд не может принять соответствующего решения.

Десятилетний возраст ребенка является своеобразной возрастной границей, устанавливающей переход от той детской поры, когда ребенок является по преимуществу объектом родительской заботы и попечения, к времени становления его как равного субъекта семейно-правовых отношений. Данный возраст присутствует в качестве юридического факта еще в нескольких статьях Семейного кодекса, имеющих важнейшее значение для всей будущей жизни ребенка.

Применительно к п. 1 ст. 132 СК РФ необходимо подчеркнуть, что усыновление ребенка десяти лет и старше практически возможно при согласии на это всех участников данного процесса, за исключением лиц, названных в ст. 131 СК РФ. Согласие ребенка является одним из юридических факторов усыновления.

Форма выражения согласия ребенка на усыновление может быть устной, письменной и, возможно, конклюдентной. Суд, конечно, зафиксирует факт согласия в письменной форме, отразив его в решении по делу об установлении усыновления. Но поскольку процедура усыновления начинается ранее собственно судебного заседания, а сам ребенок должен понимать значение происходящего, его согласие может быть подтверждено любыми доказательствами и затем выражено непосредственно в суде. Исключение из правила о даче согласия на усыновление самим ребенком 10-летнего возраста сделано в п. 2 ст. 132 СК РФ. Оно касается того случая, когда достигший десятилетия ребенок уже рос в семье усыновителя и считает его своим родителем. Разрушать это представление ребенка, спрашивая его согласие на усыновление, негуманно, а потому недопустимо. Для всех будет лучше, а особенно для самого ребенка, оставить его в неведении, тем более что подобное незнание охраняется тайной усыновления, которой связаны все участники процесса. Семейный кодекс поступил правильно, отступив от испрашивания согласия 10-летнего ребенка на усыновление в этом исключительном случае. Вероятно, что и само присутствие ребенка в суде при установлении усыновления в подобной ситуации нежелательно[38].

Нередко появление в жизни ребенка новых родителей, отчима (мачехи) по самым разным причинам не сопровождается оформлением усыновления. Однако со временем становится ясно, что, заменив родителя, будущий усыновитель не совершил ошибки. Мало того, между лицом, заменившим родителей или одного из них, и усыновленным нередко возникают поистине родственные отношения. Когда же такие перемены происходят в жизни маленького ребенка, он обычно считает постороннего ему человека родным. Чтобы не разрушать подобную иллюзию, имеющую в своей основе доброе начало, п. 2 ст. 132 СК разрешает суду установить усыновление без получения на то согласия усыновляемого.

Четвертое условие – это согласие другого супруга, если он не усыновляет ребенка (ст.133). Его интересы, права, особенно имущественные, на прямую связаны с усыновлением, после которого появляется еще один законный наследник, потенциальный получатель алиментов, пенсии по случаю утраты кормильца и проч. Пункт 1 ст. 133 СК РФ отражает позицию законодателя, согласно которой семья не является самостоятельным субъектом права и не может усыновить ребенка именно как семья, как целое. Усыновление возможно двумя супругами одновременно, а также одним супругом, но при согласии другого. Такая законодательная конструкция витоге приводит к равнозначному правовому результату, поскольку ребенок все-таки усыновляется семьей, основанной на браке.

Искусственность данного решения очевидна в связи с тем, что не усыновляющий супруг всего лишь соглашается (не возражает) с усыновлением ребенка другим супругом. Фактически это может означать некое его равнодушие к одному из важнейших этапов семейной жизни — усыновлению и породить сомнение о соответствии усыновления интересам ребенка. Семья — единая община, и разногласие в ней по вопросу усыновления может свидетельствовать о неблагополучии в супружеских отношениях[39].

Согласие второго супруга должно быть выражено в письменной форме либо на заявлении в суд с просьбой об установлении усыновления, поданном официальным усыновителем, либо в самостоятельном заявлении.

В п. 2 ст. 133 СК РФ предусматривается случай, когда согласия одного из супругов на усыновление вообще не требуется. Эта парадоксальная ситуация возникает при прекращении супругами семейных отношений и не проживании совместно более года, а также если неизвестно место жительства другого супруга. Иными словами, один супруг более года скрывается от другого супруга, хотя предполагается, что он жив и здоров. В этом случае закон требует, чтобы исчезнувший гражданин (гражданка) был признан судом безвестно отсутствующим по заявлению заинтересованного супруга (ст. 42 ГК РФ). Семейный кодекс, однако, занимает иную позицию и при установлении усыновления от покинутого супруга не требует возбуждения дела о признании безвестно отсутствующим супруга, покинувшего его, порождая тем самым состояние большой правовой неопределенности не только и имущественных правоотношениях супругов, но и в вопросе социальных прав и обязанностей. Несмотря на фактическое отсутствие одного из супругов, брак с отсутствующим не считается юридически прекращенным, и отсутствующий помимо своей воли становится отчимом (мачехой) усыновленному ребенку. Насколько подобная ситуация при возможной явке пропадавшего супруга отвечает интересам усыновленного ребенка, да и самого объявившегося, остается неясным, так как не принимавший участия в усыновлении супруг не приобретает по отношению к усыновленному никаких прав и обязанностей[40].

Таков сравнительно небольшой, но существенный перечень условий усыновления, имеющий прямое отношение к возникающим или, наоборот, к прекращающим свое существование правам и обязанностям лиц, заинтересованных (незаинтересованных) в усыновлении ребенка. Но примечательной особенностью этих условий является то, что все они относятся к правилам, имеющим исключения.

Возникновение в результате усыновления правоотношений, тождественных кровнородственным, отражается в правилах СК, которые позволяют внести внешние, правда, крайне важные изменения в документы усыновителя и усыновляемого, подтверждающие наличие «родственной» связи между ними. Так, согласно п. 1 ст. 136 СК, по просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного. Отсутствие такой записи, чем бы оно ни объяснялось, никак не влияет на правовые последствия усыновления. То же относится к имени, отчеству, фамилии усыновленного, которые после усыновления могут не подвергаться изменению[41].

Но по просьбе усыновителя усыновленному может присваиваться не только фамилия усыновителя, отчество по имени усыновителя, но и другое имя. На все эти изменения требуется согласие ребенка, достигшего десятилетнего возраста. Таково одно из обязательных условий предстоящих возможных перемен в анкетных данных несовершеннолетнего. Исключение составляют лишь случаи, когда усыновление состоялось в соответствии с п. 2 ст. 132 СК, т.е. без получения на то согласия ребенка.

Предельно краткому и четкому перечню условий усыновления, связанных прежде всего с возникновением новых и прекращением прежних правоотношений, сопутствует значительное число правовых норм, призванных обеспечить удовлетворение интересов усыновляемого. Сюда входит прежде всего установление перечня лиц, которые не могут быть усыновителями (ст. 127 СК). Это: несовершеннолетние; признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными; лишенные по суду родительских прав; ограниченные судом в своих родительских правах; отстраненные от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение возложенных на него законом обязанностей; бывшие усыновители, если усыновление отменено судом по их вине; не способные по состоянию здоровья осуществлять родительские права. )