Аналогично дается разъяснение в постановлении Верховного Суда Монголии.

Если же виновный угрожал заведомо негодным оружием или имита­цией оружия, например макетом пистолета, игрушечным кинжалом и т.п., не наме­реваясь использовать эти предметы для причинения телесных повреждений, опас­ных для жизни, его действия (при отсутствии отягчающих обстоятельств) следует квалифицировать как разбой без отягчающих обстоятельств 147.1 УК Монголии (по ч. 1 ст. 162 УК РФ). При этом важно, чтобы потерпевший понимал, что ему угрожают негодным или незаря­женным оружием или имитацией оружия.

Оружие, равно, как и предметы, используемые в качестве оружия, должно применяться, т.е. им должен быть причинен вред жизни или здоровью людей, или они должны быть использованы в качестве угрожающего средства. Одна только де­монстрация оружия или предметов не подпадает под понятие применения оружия.

Под «применением» понимается фактическое использование оружия или других предметов, используемых в качестве оружия используется устрашения личности. Слово «применение» означает осуществление на деле, на практике[69]. Для правильного необходимо определить, что следует понимать под «оружием» (огнестрельным и холодным) и «другими предметами, используемыми в качестве оружия». Л.Д. Гаухман считает, что под «оружием» следует понимать «предметы, предназначенные или приспособленные исключительно для поражения живой цели, для причинения смерти или телесных повреждений, не имеющие иного хозяйственного назначения, и при этом предметы, для права пользования которыми и ношения которых требуется, как правило, специальное разрешение органов МВД»[70].

Под «оружием» понимается не только оружие в прямом смысле этого слова, но также другие предметы, специально приспособленные для нанесения телесных повреждений.

Под огнестрельным понимается оружие (нарезное, гладкоствольное, заводское, кустарное), предназначенное для поражения живой цели снарядом (пулей), приводимым в движение энергией пороховых газов. К огнестрельному оружию следует относить не только боевое, но также спортивное огнестрельное оружие, как фабричного, так и самодельного производства. Это могут быть винтовки, пистолеты, малокалиберные винтовки, карабины, револьверы, обрезы, автоматы, охотничьи ружья и т.п. Не являются огнестрельным оружием сигнальные, стартовые, строительные пистолеты и ракетницы, так как они не предназначены для поражения живой цели. Применение их при разбое дает основание для квалификации по п. 3 ст. 147 УК Монголии лишь в том случае, если они были восприняты потерпевшим как оружие, приспособленное для поражения живой цели и нанесения телесных повреждений.

Для квалификации разбоя по этой статье по признаку применения огнестрельного оружия требуется, чтобы примененное оружие было пригодным для поражения живой цели. Если виновный в процессе совершения разбоя угрожает заведомо неисправным огнестрельным оружием, то его действия должны квалифицироваться по ч. 1 ст. 147 УК Монголии.

В общей массе изученных нами случаев разбоя 0,3% были совершены с применением огнестрельного оружия.

Мы считаем, что холодным оружием являются предметы, предназначенные для поражения живой цели с помощью мускульной силы человека при непосредственном контакте с объектом поражения. Холодное оружие может быть режущего, колющего, рубящего, ударно-раздробляющего или смешанного действия. Понятием холодного оружия охватываются не только такие предметы, которые обладают свойствами резать или колоть, но и предметы, не обладающие такими свойствами, однако имеющие специально приспособленную для поражения человека поверхность (например, ножи, кинжалы, штыки, сабли, копья, боевые топоры, кастеты, нунчаки, метательное оружие, механические устройства, кистени, свинцовая перчатка и др.).

По данным нашего исследования, в 0,2% случаев разбоя было совершено с применением (или попыткой применения) холодного оружия.

Понятие «специальное приспособление» должно соответствовать двум критериям – объективному и субъективному. Объективный критерий означает, что рассматриваемый предмет должен обладать достаточными качествами, чтобы он мог быть использован для причинения телесных повреждений. Для наличия субъективного критерия необходимо, чтобы виновное лицо, оценивая поражающие свойства соответствующих предметов, сознавало, что данный предмет подвергался соответствующим изменениям либо подготавливался им для нанесения телесных повреждений потерпевшему при совершении разбоя, желало его использовать именно в этих целях.

В судебной практике нередко встречаются факты использования при совершении разбоев ядовитых веществ, метательного оружия, механических устройств, пневматического оружия, газового оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, взрывных устройств и прочих предметов для причинения телесных повреждений потерпевшему.

Приспособленным должен считаться любой предмет, который подвергался предварительной обработке для того, чтобы облегчить его использование и усилить эффективность его действия. К предметам, специально приспособленным для нанесения телесных повреждений, могут быть отнесены и такие, которые хотя и не подвергались какой-либо предварительной обработке, но были заранее подготовлены виновным и находились при нем с целью использования при совершении хулиганских действий. Такими предметами могут быть орудия хозяйственного бытового обихода (велосипедная цепь, трость, электрический провод, различные инструменты – отвертка, молоток, шило, топор, колья и т.п.). Таким образом, применение при совершении разбоя предметов хозяйственно-бытового назначения может влечь ответственность по п. 2 ст. 147 УКМ когда преступник заранее приготовил их и они находились при нем с целью использования их при совершении, так и подобранных на месте преступления, также может считаться основанием для признания совершенного разбоя.

В советской и российской уголовно-правовой литературе высказывались различные точки зрения на квалификацию разбоя, сопровождавшихся угрозой применения оружия, ножей и других предметов. Так, А. Васецов рассматривает демонстрацию оружия как одну из форм его применения, поскольку такие действия, по его мнению, создают опасность для жизни и здоровья граждан[71].

С.С. Яценко полагает, что «угроза, равно демонстрация оружия при разбое не охватывается понятиями “применение” или “попытка применения” указанных предметов, поскольку такие действия еще не свидетельствуют об использования оружия для нанесения телесных повреждений[72]. Последняя точка зрения представляется нам более правильной. Если лицо, угрожая оружием, не предпринимает никаких мер к исполнению угрозы, несмотря на наличие такой возможности, то его действия могут рассматриваться как попытка применения оружия.

Следовательно, при квалификации разбоя, связанного с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия, необходимо не только отграничивать применение оружия от попытки его применения, но и выяснять в каждом случае, не были ли те или иные действия направлены на совершение более тяжкого преступления.

Действующее уголовное законодательство с учетом различной степени общественной опасности разбоя строго дифференцирует вид и размер наказания виновных.

Не установление судом сговора на применение к потерпевшей насилия яв­ляется основанием для отмены приговора суда[73].

Разбой, совершенный с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевше­го, дополнительной квалификации по ст. 111 УК РФ не требует. Данную позицию разделяют как в теории, так и в практике Монголии и России[74].

Исключение составляет, ситуация, когда в результате причиненного при разбое тяжкого вреда здоровью потерпевшего по неосторожности наступает его смерть. В соответствие с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. в этом случае содеянное подлежит квалификации по совокупности преступлений - по п. «в» ч. 4 ст. 162 УК и ч. 4 ст. 111 УК РФ.

Согласно статье 29 УК Монголии крупным размером признается стоимость имущества, не превы­шающая сумму равную от 125 до 200 минимальных размеров оплаты труда[75]. )