Эти примеры свидетельствуют о том, что вероятность компьютерных преступлении в самой политической среде требует подготовки профилактических мер по их предотвращению. По приблизительным данным ФБР, в США потери от преступлений, совершаемых с помощью вычислительной техники, составляют млрд. дол. ежегодно при этом средняя сумма одной кражи составляет 430 тыс. дол. Шансы найти преступника чрезвычайно малы: согласно оценкам, один случай из 25 тыс.

Правовая защита программного обеспечения

Программное обеспечение (software) состоит из трех компонент:

замысла (основания, подосновы);

собственно программ;

сопровождающей документации.

Замысел (подоснова) - это идеи, концепции, алгоритмы, соображения по реализации и т.п.

Программа может выступать в одной из трех форм: исходный, объектный или исполняемый коды.

К документации относятся: руководство по использованию, блок диаграммы, книги по обучению; иногда сложное программное изделие, такое, как операционная система, сопровождается специальным аудиовизуальным курсом обучения.

Мы не рассматриваем здесь аппаратных и программных средств защиты программных изделий (аппаратные ключи, вставляемые в параллельный порт, ключевые дискеты, прожигание отверстий лазером, привязка к аппаратному идентификатору машины и пр.). В поле зрения только правовая защита.

Имеется два основных подхода к правовой защите программного обеспечения:

защита на основе уже существующей правовой системы;

использование нового законодательства, независимо от существующего.

Правовая защита программного обеспечения по своей проблематике во многом совпадает с более широкой задачей - правовой защитой интеллектуальной собственности.

В настоящее время имеется пять основных правовых механизмов защиты программного обеспечения:

авторское право;

патентное право;

право промышленных тайн;

право, относящееся к недобросовестным методам конкуренции;

контрактное право.

Два основных игрока на этой арене - авторское и патентное право. Три последних механизма защиты часто объединяют в одну группу.

Сменяемость компьютерных систем составляет характерную для рынка аппаратных средств величину: 40 мес. При сдаче компьютерной системы в аренду помесячная оплата составляет 1/40 от стоимости системы; эта цифра приводится, например в таких справочниках, как GML Corporation booklet. Через 40 мес. система устаревает и должна быть заменена новой моделью. Никто, по-видимому, не проводил анализа, который позволил бы выяснить, какова «постоянная времени» для сменяемости программных изделий. За 14 лет существования (1976-1990гг.) операционной системы VAX/VMS (корпорация ДЭК) она прошла путь от первой версии до версии 5.3 через многие промежуточные версии (4.5, 4.7 и т.д.). Во всяком случае она претерпела за это время четыре крупных перехода и около 20 мелких. По-видимому, правильной «постоянной времени» для сменяемости программных издалий является 24-30 мес. Эта оценка важна потому, что срок патентования составляет несколько лет (до 5 и более). Так что даже если бы не было никаких правовых трудностей с патентованием программного обеспечения, механизм патентной защиты плохо подходил бы к программному обеспечению.

Прежде всего, рассмотрим вопрос о защите программного обеспечения авторским правом.

Авторское право восходит к британскому законодательству начала XVIII века, когда Парламентом был принят так называемый «Статус Анны» (1710), в котором говорилось о «поощрении ученых мужей составлять и писать полезные книги». Летом 1787 г. на Конституциональном конвенте в Филадельфии была принята Конституция Соединенных Штатов (ратифицирована а июне 1788 г.). В ней было заложено будущее патентное и авторское право. Согласно Конституции, Конгресс имеет право «поощрять развитие наук и полезных искусств, обеспечивая на определенный срок авторам и изобретателям исключительное право на их произведения и открытия» (Конституция США).

Основные положения авторского права устанавливают баланс между общественным интересом и зашитой прав автора. С одной стороны, общество нуждается в работах «ученых мужей» во имя процветания, с другой - права автора должны быть защищены для того, чтобы поощрить его к дальнейшей работе. Такую балансировку может обеспечить только очень хорошо продуманное, взвешенное законодательство.

Задолго до принятия Акта об авторском праве 1976 г. были установлены следующие два требования к «произведению», необходимые для защиты его авторским правом: оригинальность и реализация в материальной форме. Степень «художественности» произведения не играет роли, важно, чтобы оно было собственным произведением автора.

Здесь, однако, возникает вопрос о единственности представления идеи, точнее о запасе возможных представлений идеи. Если идея представляется единственным выражением, то защита выражения равносильна запрету использования идеи. Простая идея имеет небольшой запас выражений, ее представляющих, и они, как

таковые, не могут защищаться авторским правом. Поэтому должна быть установлена некая граница, начиная с которой «произведение» защищаемо авторским правом. Это особенно актуально применительно к программам. Ассемблерная программа перемножения двух чисел с фиксированной точкой вряд ли может быть защищена авторским правом. Однако правовое определение границы, начиная с которой программы защищаемы авторским правом, представляет собой непреодолимую трудность.

Провести четкую демаркационную линию между выражением и идеей нельзя. Известно следующее рассуждение судьи Л.Хэнда, так называемый «Абстракционный тест»:

«Любое произведение, особенно пьесу, можно хорошо уложить в последовательность схем, общность которых будет возрастать по мере того, как все больше эпизодов опускается. Последняя из них может, пожалуй, оказаться не более чем общим утверждением, о чем эта пьеса, а иногда может попросту состоять из ее названия; однако в этой серии абстракций имеется пункт, начиная с которого они уже не защищаемы, ибо в противном случае драматург мог бы воспрепятствовать использованию его «идей», на которые, в отличие от их выражения, его собственность никогда не распространялась». Ни законодательно, ни прецедентно указать эту демаркационную линию не удалось.

Авторское право обеспечивает автоматическую защиту. Защита авторским правом возникает вместе с созданием произведения независимо от того, предоставил ли автор копию произведения в Бюро по авторскому праву для регистрации. Однако без регистрации держатель авторского права не может реализовать свои права. Например, он не может возбудить иск о нарушении его права и не может получить возмещение.

Закон подробно оговаривает, в каком виде должны представляться « копии» программ или баз данных для их регистрации. В случае опубликованной или неопубликованной программы требуется представить один экземпляр «идентифицирующей порции» программы, воспроизведенной в форме, визуально воспринимаемой без помощи машины или какого-либо устройства, на бумаге или на микроформе. Оговаривается, какова эта «порция». После установления, что представленное произведение защищаемо авторским правом, и просмотра сопровождающих (несложных!) документов Регистр Авторского Права (Register of Copyright) регистрирует требование и выдает автору свидетельство о регистрации.

Авторское право защищает произведение от копирования, но не запрещает независимого создания эквивалентов. Таким образом, риск монополизации знания при использовании авторского права существенно меньше, чем при использовании патентного права и, как следствие, стандарты защиты авторским правом не столь строги, как стандарты защиты патентным правом.

Авторское право США предоставляет автору следующие пять прав:

воспроизведение;

подготовка производных произведений;

распространение копий или звукозаписей;

публичное исполнение;

выставка (display).

Авторское право, как уже говорилось, защищает не идею, а ее выражение, конкретную форму представления. Поэтому в основу защиты программ авторским правом кладутся следующие соображения. )