2.2.2. Холдинговые компании и антимонопольное законодательство.

Антимонопольное законодательство, равно как и налоговое, не содержит определения понятий «холдинг» и «холдинговая компания», но использует дефиницию «группа лиц» и «аффилированные лица». Понятие аффилированных лиц является на данный момент межотраслевым и содержится в акционерном законодательстве, законодательстве о ценных бумагах, по бухгалтерскому учету.[81]

Значительным шагом для признания согласованности деятель­ности участников холдинга и необходимости рассматривать их как взаимосвязанную совокупность организаций в отношениях с третьими лицами стало введение в антимонопольное законода­тельство правового понятия «группа лиц». Согласно ст. 4 Закона о конкуренции все положения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на группу лиц; положения относительно группы лиц распространяются на каж­дое входящее в указанную группу лицо. Под хозяйствующим субъектом при этом понимаются российские и иностранные ком­мерческие организации, некоммерческие организации, за исклю­чением не занимающихся предпринимательской деятельностью, и индивидуальные предприниматели.

Квалификация группы лиц как единого хозяйствующего субъекта имеет большое правовое значение, поскольку меры государственного антимонопольного регулирования применя­ются ко всем участникам группы лиц, а не к одному из участ­ников. Например, если будет установлено, что один из участ­ников группы лиц допустил нарушение антимонопольного законодательства, то антимонопольный орган при рассмотре­нии данного правонарушения, вправе выдать предписания так­же другим участникам группы лиц, способным обеспечить уст­ранение нарушения. Установление доминирующего положения хозяйствующих субъектов в соответствии со ст. 12 Закона о кон­куренции осуществляется с учетом группы лиц в целом. Обоб­щая материалы судебно-арбитражной практики, Н.И. Клейн пи­шет: при использовании понятия «группа лиц» доля на рынке устанавливается с учетом доли на рынке каждого лица, вклю­ченного в группу. Например, если основное общество занима­ет долю на рынке соответствующего товара 20%, а его дочер­нее общество на том же рынке 30%, то в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке, будут внесены оба эти хозяйственные общества с указанием доли на рынке — 50%[82].

Согласно требованиям Положения о порядке предоставле­ния антимонопольным органам ходатайств и уведомлений[83] лица, подающие ходатайства, обязаны указывать группу лиц, в кото­рую входят участники согласуемой сделки либо реорганизуе­мые организации. В состав представляемых сведений о группе лиц входит информация об основаниях отнесения к группе лиц, производственной деятельности, объемах выпускаемой и постав­ляемой на рынок продукции и т.д. Если анализ представленной информации о деятельности группы лиц покажет, что в резуль­тате совершения сделки, осуществления реорганизации или со­вершения иных действий, на которые запрашивается разреше­ние, доминирующее положение группы лиц возникнет или усилится, то антимонопольные органы вправе отклонить пред­ставленное ходатайство. Неправильное определение группы лиц и, как следствие, представление недостоверных сведений в со­ответствии с п. 4 ст. 18 Закона о конкуренции влечет за собой отклонение заявленного ходатайства, а при наличии умысла на представление недостоверных сведений также привлечение ви­новных лиц к ответственности в соответствии со ст. 19.8 Кодек­са РФ об административных правонарушениях.

Группой лиц в литературе признается «некоторая конгломе­рация юридически самостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями экономической (управленческой) зависимости»[84]. Понятия «аффилированные лица» и «группа лиц» относятся друг к другу как общее к частному, поскольку лица могут быть призна­ны аффилированными по иным критериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц (в ст. 4 Закона о конкуренции наряду с группой лиц перечислены еще ряд критериев отнесения юридических лиц к числу аффилированных).

Аффилированные лица — англоязычный термин (to affiliate, affiliated company, affiliation), который обозначает взаимоотноше­ния между двумя и более хозяйствующими субъектами, основан­ные на различных формах зависимости и контроля. В законода­тельстве различных стран в зависимости от цели использования этого понятия устанавливаются различные количественные и качественные критерии определения экономической зависимо­сти между субъектами предпринимательской деятельности. Под аффилированными лицами Закон о конкуренции понимает физи­ческих и юридических лиц, способных оказывать влияние на дея­тельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Понятие «аффилированное лицо» раскрывается в Законе о кон­куренции путем перечисления его общих признаков и приведения перечня лиц, относимых к числу аффилированных. «К общим признакам аффилированных лиц, — пишет К.Ю. Тотьев, — следу­ет отнести состав аффилированных лиц, основания аффилиро­ванности, степень зависимости одних лиц от других и правовую форму этой зависимости». При этом автор под составом аффи­лированности понимает — предусмотренный законом исчерпы­вающий перечень признаков, характеризующих конкретное лицо как аффилированное; под основанием аффилированности — юридические факты, позволяющие в соответствии с законом отнести тот или иной субъект к аффилированным лицам [85].

Законодатель перечисляет возможные основания, в связи с которыми возникает право распоряжаться более чем 50% го­лосов: приобретение голосующих акций (вкладов, долей) в ре­зультате их покупки, получения в доверительное управление, совместной деятельности, заключения договора поручения. Перечень оснований отнесения лиц к группе лиц по этому критерию является открытым — Закон о конкуренции опре­деляет, что группа лиц возникает и в результате других сделок или по иным основаниям, когда лицо приобретает право рас­поряжаться более чем 50% от общего количества голосов, при­ходящихся на голосующие акции (вклады, доли), составляю­щие уставный или складочный капитал юридического лица.

Антимонопольное законодательство, в отли­чие, например, от налогового, выделяющего категорию взаимоза­висимых лиц (ст. 20 НК РФ), наиболее полно отражает крите­рии экономической зависимости и субординации хозяйствующих субъектов, ведущие к образованию холдинга. Во-первых, владение определенной долей в уставном капитале хозяйственного общества не является единственным основанием для признания лиц аффи­лированными. Во-вторых, в Законе о конкуренции речь идет о праве распоряжаться определенным количеством голосов, состав­ляющих уставный (складочный) капитал хозяйственного общества, вне зависимости от основания возникновения этого права — нали­чие акций (вкладов, долей) в собственности, в доверительном уп­равлении, в залоге, если договор залога предусматривает право за­логодержателя распоряжаться предметом залога и т.д. Так, например, если лицу, которое уже имеет 10% голосующих акций, будет выда­на доверенность на право голоса еще на 12% голосующих акций, то это лицо, приобретая право распоряжаться более 20% общего коли­чества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, становится аффилированным ли­цом этого общества. В-третьих, Закон о конкуренции употребляет понятие «количество голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица», т.е. применительно к акционерным обществам речь идет не только об обыкновенных акциях, но так­же и о привилегированных, когда их владельцы в соответствии с Законом об АО получают право голоса по этим акциям. В этом смысле в отличие от налогового законодательства, наступает пол­ная ясность в вопросе квалификации лиц, как аффилированных.

Участники холдинговых компаний являются аффилированными лицами по целому ряду критериев и, прежде всего, по принадлежно­сти к одной группе лиц. Основное хозяйственное общество (това­рищество) и его дочерние общества составляют группу лиц и рас­сматриваются как единый хозяйствующий субъект; преобладающее общество (товарищество) в силу распоряжения более чем 20% го­лосов зависимого общества является его аффилированным лицом. )