В Указе Президента от 14.06.92 №629 «О частичном изменении порядка обязательной продажи валовой выручки и взимания экспортных пошлин» товарообмен и бартерные операции рассматриваются как синонимы[14].

Очевидно, что вопросы, касающиеся правового регулирования бартерных сделок в отечественном законодательстве, в отличие от договоров поставки и мены, по-прежнему остаются проблемными.

Глава 2. Юридическая характеристика договора поставки.

§1. Общие положения договора поставки.

В соответствии со ст.506 ГК РФ, договор поставки, это договор, по которому поставщик –продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием. Как и договор купли-продажи, он направлен на возмездный переход права собственности (хозяйственного веления, оперативного управления) на товар от поставщика (продавца) к покупателю и является двусторонним, возмездным, консенсуальным договором. «Экономическая цель этого договора для поставщика – реализация товара по наиболее выгодной цене и на наиболее выгодных условиях, для покупателя, как правило, коммерческой организации – приобретение товара для предпринимательства, торговой или иной хозяйственной деятельности»[15].

«Иными словами, поставка - это коммерческая купля-продажа или купля-продажа, осуществляемая в деловом обороте»[16].

В данном выше определении понятия договора поставки (ст.506 ГК РФ), закреплены признаки, позволяющие отделить договор поставки от иных видов договора купли-продажи. К таким критериям прежде всего относятся состав сторон договора (правовой статус поставщика) и цель приобретения товара.

«Сторонами договора поставки являются поставщик и покупатель. В условиях рыночных отношений, в отличие от планово-командной экономики, стороны договора поставки выбирают друг друга самостоятельно, а не на основе акта планирования»[17].

Первый признак - в качестве поставщика в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть коммерческая организация либо гражданин - индивидуальный предприниматель.

«Иначе говоря, стороны договора поставки если не профессионалы, то субъекты предпринимательской деятельности, с которой связана и цель приобретения товара покупателем»[18]. Поставщик продаст производимые им товары либо поставщиком может быть лицо, поставляющее товары, закупленные специально для продажи. Речь идет о новых вещах, не бывших в употреблении.

Второй признак - цель приобретения товара. Договором поставки признается договор, по которому товар покупается либо для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки или потребления в разных сферах экономики, для последующей продажи и иной профессиональной деятельности), либо для деятельности, не связанной с личным, домашним, семейным использованием товара (поставки в материальные резервы, покупки товаров для офиса или детского сада и др). Из цели покупки при поставках следует, что и вторая сторона договора - покупатель так же, как правило, является предпринимателем.

Цель покупки может вытекать из характера товара, существа договора, предусматриваться в самом договоре. Если был приобретен товар, используемый, как правило, для потребительских нужд, у продавца, осуществляющего розничную продажу товаров, то в случае возникновения вопроса о характере договора, цель приобретения товара должен доказать покупатель.

Включение в понятие договора поставки указания о передаче товаров «в обусловленный срок или сроки» позволяет назвать ряд особенностей этого договора:

Во-первых, по договору поставки возможна передача товаров единовременно «в срок», либо отдельными партиями в течение длительного периода «в обусловленные сроки», а так же передача либо одной вещи, в том числе и индивидуально-определенной (машина, прибор индивидуального исполнения и др) либо большого количества вещей:;

Во-вторых, момент заключения договора и его исполнения, не совпадают: Этот же признак применялся в Российском гражданском законодательстве начала двадцатого века для выделения договора поставки[19];

В-третьих, изготовителем обычно заключается договор на будущие вещи, поставщик же - перепродавец не всегда является собственником продаваемых вещей;

В-четвертых, для договора поставки характерны длящиеся отношения и исполнение обязательства частями (передача отдельными партиями).

Из сказанного вытекает, что для договора поставки, наряду с основными, характерны вторичные признаки, влияющие на определение его условий и срока действия.

Основные признаки договора поставки позволяют отличать его не только от других договоров купли-продажи, но и от смежных договоров. При разграничении договоров поставки и контрактации учитывается профессиональная деятельность продавца и вид подлежащих передаче товаров. В силу ст.535 ГК РФ, продавцом по договору контрактации выступает производитель сельскохозяйственной продукции. Контрактуется при этом будущая сельскохозяйственная продукция, подлежащая выращиванию или производству.

Вид продаваемой веши позволяет разграничить договоры поставки и продажи недвижимости. По договору продажи недвижимости всегда передается индивидуально-определенная вещь, которой присущи признаки, названные в ст.130 ГК РФ. Ст.130 ГК РФ к недвижимым вещам относит подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания. Однако продажа таких судов в процессе изготовления до их государственной регистрации осуществляется по договору поставки, а не по договору продажи недвижимости. В соответствии с договором поставки суда строятся (изготавливаются) для их заказчика (покупателя) и становятся недвижимостью уже после передачи ему.

Согласно п.2 ст.548 ГК РФ отношения, связанные со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, регулируются нормами, установленными законом, иными правовыми актами, или нормами 6 параграфа гл.30 ГК РФ о договоре энергоснабжения, поэтому к договорам о передаче этих товаров через присоединенную сеть нормы о поставках не применимы. В то же время в отношениях по продаже для предпринимательской деятельности газа в баллонах, а так же нефти в цистернах, иных емкостях применяется договор поставки.

Для разграничения договора поставки и договора подряда (в основном, так называемого «договора переработки давальческого сырья») должны использоваться другие признаки. Сходные отношения возникают в случаях, когда в договор поставки включены условия о передаче покупателем материалов, сырья, комплектующих изделий, используемых для изготовления товара. Судебная практика при разграничении таких договоров учитывает прежде всего основное содержание обязанностей. Договор, содержанием которого является выполнение работ по заданию заказчика из его материалов, квалифицируется обычно как договор переработки давальческого сырья, то есть договор подряда. Может быть использован и иной критерий - количество передаваемых покупателю материалов. Если покупателем передается большая часть материалов, необходимых для изготовления товаров, то договор может рассматриваться как подрядный.

В договор поставки нередко включаются условия о предоставлении услуг или выполнении работ. Например договор, заключаемый изготовителем с фирменным магазином, наряду с условиями о поставке товаров содержит условия о формировании и изучении спроса на него, либо в договор поставки сложного оборудования включаются условия о шефмонтаже. Такой договор следует признавать смешанным и, на основании п.3 ст.421 ГК РФ, к отношениям сторон должны применяться как нормы о договоре поставки, так и нормы об оказании услуг или о иных договорах.

Порядок заключения договора поставки.

В силу важнейшего принципа Гражданского Кодекса - принципа свободы договора, договор поставки заключается по свободному усмотрению сторон, то есть отсутствует обязательный раньше плановый акт, порождающий обязанность поставщика вступить в договор. Основные условия договора, как правило, определяются соглашением сторон. Однако оговорка необходима, так как отдельные законы, в исключение из общего принципа свободы договора, предусматривают обязанность поставщика заключить договор поставки, а императивные нормы предопределяют в известной степени его условия. Так, существует обязанность поставщика заключить договор поставки по требованию потребителей, местом нахождения которых является Крайний Север или приравненные к нему районы, а так же потребителей агропромышленного комплекса при наличии сложившихся хозяйственных связей. Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»[20] запрещает хозяйствующим субъектам - поставщикам, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, отказываться от заключения договоров с потребителями при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара (ст.5 Закона). )