Как особую разновидность ипотеки движимого имущества необходимо отметить залог товаров в обороте. Предметом данного залога являются товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п.

Залог товаров в обороте имеет следующие отличительные особенности:

-предметом залога выступает имущество, обладающее родовыми признаками, которое может отчуждаться, изменять состав и натуральную форму при условии сохранения общей стоимости, соразмерной основному обязательству;

-регистрацию залога производит сам залогодатель путем внесения в книгу залогов записей обо всех операциях;

-имущество перестает быть предметом залога с момента его перехода в собственность приобретателя;

-имущество становится предметом залога с момента возникновения у залогодателя на него права собственности ( ст. 327 ГК).

Изложенные особенности позволяют сделать вывод, что залог товаров в обороте не имеет одного из основных вещно-правовых признаков залога - права следования. Выбывшие из собственности залогодателя имущество перестает быть предметом залога в отличие от общего правила, предусмотренного ст. 311 ГК, в соответствии с которым переход права собственности на заложенное имущество к другому лицу не прекращает залогового права.

Рядом специфических признаком обладает и договор в залоге товаров об обороте. Наряду с общими требованиями к договору о залоге, установленными Гражданским кодексом, в отношении договора о залоге товаров в обороте сохраняет свое действие ст.307 ГК, в соответствии с которой в указанном договоре должны быть определены родовые признаки предмета залога, место, в котором он находится, виды товаров, которыми он может быть заменен.

б) Заклад

Классифицирующим основанием выделения заклада является передача предметов залога во владение залогодержателя.

Хранение при закладе может осуществляться залогодержателем или третьими лицами по соглашению с последним. Предмет залога при закладе может быть оставлен на хранении также и у залогодателя.

Примерами оставления предметов залога у залогодателя на хранение при закладе являются приравненный к закладу залог с оставлением с согласия залогодержателя залогового имущества у залогодателя под замком и печатью залогодержателя или оставление предметов залога во владении ( без права пользования) залогодателя с нанесением знаков, свидетельствующих о залоге ( твердый залог). В этих случаях залогодатель, хоть и является собственником предметов залога, выступает в качестве хранителя залогового имущества без права пользования и распоряжения. Конструкцию договора хранения подтверждает и право залогодержателя истребовать предметы залога из чужого незаконного владения, в том числе и у самого залогодателя в случае нарушения им условий оставления предметов залога к его владении.

Особое разновидностью заклада является залог вещей в ломбарде. Имея все признаки заклада - передачу предметов залога залогодержателю, залог вещей в ломбарде имеет и ряд особенностей в виде специального правового регулирования, специфики способа оформления, законодательного определения, как лиц являющихся залогодержателями и залогодателями, так и перечня имущества, используемого в качестве предмета залога вещей в ломбарде.

Залогом вещей в ломбарде обеспечивается только краткосрочный кредит (заем), предоставляемый гражданам для личного потребления. Так как выдача кредитов (займов) в качестве предпринимательской деятельности является лицензируемым видом деятельности, а также в связи с тем, что залогодержателем может быть только кредитор по обеспечиваемому обязательству (ст. 299, 325 ГК), залогодержателем залога вещей в ломбарде может являться только специализированная организация, занимающаяся выдачей краткосрочных кредитов гражданам под залог их личных вещей и имеющая на это лицензию - ломбард.

Согласно пункту 6 статьи 328 ГК правила кредитования граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданам вещей, а также порядок лицензирования ломбардов регулируются законодательными актами в соответствии с Гражданским кодексом. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, от 31 августа 1995 года «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» и Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, от 22 декабря 11995 года «О лицензировании», регламентируют деятельность по выдаче кредитов и осуществлению деятельности ломбардов.

В настоящее время деятельность ломбардов, в связи с внесением изменением в Указ «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» относится к банковской деятельности и требует в соответствии со статьей 11 Указа «О лицензировании» получения лицензии в Национальном банке Республики Казахстан.

Предметами залога вещей в ломбарде могут быть вещи, принадлежащие гражданам и предназначенные для личного потребления. В качестве предметов залога вещей в ломбарде могут быть использованы также ценные бумаги, ювелирные изделия. НЕ могут быть предметами залога транспортные средства.

Залогодателем могут быть только физические лица, получающие потребительский кредит в ломбарде.

Основание возникновения залога вещей в ломбарде - договор. Особенностью оформления залога вещей в ломбарде является оформление договора выдачей ломбардом залогового билета. При этом подобная выдача залогового билета приравнивается к совершению сделки в письменной форме ( ст. 307 ГК).

Оценка предметов залога вещей в ломбарде должна согласно статье 328 ГК производится в соответствии с ценами на вещи такого же рода и качества, обычно взимаемыми в торговле в момент их принятия в залог, то есть оценка предметов залога должна быть максимально приближена к действительной.

При залоге вещей в ломбарде установлено обязательное страхование передаваемых ломбарду предметов залога ломбардом за свой счет в полной сумме оценки. В случае неисполнения этой обязанности или страхования заложенного имущества в меньших, чем указано, размерах ломбард отвечает перед залогодателем за убытки, которые понес последний, не получив полностью или в части страховое возмещение за свое погибшее, утраченное или поврежденное имущество.

Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться предметами залога во время действия договора о залоге вещей в ломбарде. Данная норма императивная и не допускающая иного порядка даже по соглашению сторон.

Ломбард несет повышенную ответственность за утрату и повреждение заложенных вещей по сравнению с общими правилами ответственности залогодержателя при закладе ( ст. 313 ГК). Вина ломбарда за гибель, утрату или повреждение предмета залога, как и вина залогодержателя при закладе, предполагается и обязывает его к возмещению убытков залогодателя. Он отвечает за утрату, недостачу, или повреждение заложенного имущества, а также и за случайный ущерб, причиненный этому имуществу. Только ущерб, вызванный непреодолимой силой, освобождает его от ответственности.

Прекращение залога товаров в ломбарде принудительном обращением взыскания на заложенное имущество влечет прекращение основного обеспечиваемого обязательства в любом случае, даже если вырученная сумма после реализации предмета залога недостаточна для полного удовлетворения требования ломбарда по основному обеспечиваемому обязательству. Данное положение статье 328 ГК императивное и не может быть изменено ни договором между залогодателем и ломбардом, ни внутренними правилами ломбарда о порядке выдачи краткосрочных кредитов и принятия в залог в обеспечение выдаваемого займа имущества граждан (физических лиц).

2.1. Договор о залоге и возникновение

права залога

Наиболее распространенным основанием возникновения залога является договор.

Существенными условиями договора о залоге на недвижимое имущество являются: предмет залога и его денежная оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, определение , у какой из сторон должно находится имущество ( п. 1 ст.307 ГК).

Пункт 2 статья 307 Гражданского кодекса предусматривает заключения договора о залоге «в письменной форме». Несоблюдение сторонами этого требования влечет не общие последствия несоблюдения письменной формы сделок ( пункт 1 ст. 153 ГК), а недействительность договора о залоге ( пункт 3 статьи 307 ГК). Необходимо отметить, что в соответствии с действующим законодательством в настоящее время не имеется требований по нотариальному оформлению договора о залоге. Нотариальная форма может быть применена по соглашению и желанию сторон, и это никак не влияет на действительность договора о залоге, в том числе и ипотечного договора. )