Ценные бумаги

Страница 12

Эмиссия ценных бумаг. Установленная законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг называется эмиссией ценных бумаг. Эмиссию необходимо отличать как от выпуска, так и от обращения ценных бумаг. Под выпуском ценных бумаг понимается совокупность ценных бумаг одного эмитента, имеющих один государственный регистрационный номер, одинаковые условия эмиссии (первичного размещения) и обеспечивающих владельцам одинаковый объём прав. Под обращением ценных бумаг — совершение сделок по их переходу в собственность, доверительное управление, хранение, залог и т.п. (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Процедура эмиссии ценных бумаг определяется Законом о рынке ценных бумаг, а также актами ФСФР России и состоит ни ряда этапов: принятия эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, размещения эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (ст. 19 Закона). В случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой или закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация такого выпуска ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг (ст. 19 Закона). Общие требования к содержанию проспекта ценных бумаг установлены ст. 22 Закона о рынки ценных бумаг. Для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в ФСФР России определенные документы: заявление эмитента; решение о выпуске ценных бумаг; проспект ценных бумаг (когда он нужен); копии учредительных документов акционерного общества (при эмиссии акций); документы, подтверждающие разрешение уполномоченного органа исполнительной власти на осуществление выпуска (когда это необходимо) (ст. 20 Закона). ФСФР России обязана зарегистрировать выпуск эмиссионных ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в регистрации в течение 30 дней с даты получения документов. Решение об отказе в регистрации может быть обжаловано в суд. Эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации выпуска (ст. 24 Закона). Момент перехода к приобретателю права собственности на эмиссионные ценные бумаги поставлен в зависимость от того, является ценная бумага документарной или бездокументарной, или на предъявителя, учитываются права по ценной бумаге депозитария или реестродержателя (ст. 29 Закона). Право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю: а) в случае нахождения ее сертификата владельца — в момент передачи этого сертификата приобретателю; б) в случае хранения сертификата или учета прав на такую бумагу у депозитария — в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит приобретателю: а) в случае учета прав в системе ведения рее с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя; б) в случае учета прав у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, — с момента внесения приходной по счету депо приобретателя. Переход прав, закрепленных именной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя бумаг. Не позднее 30 дней после завершения размещения ценных бумаг эмитент обязан представить в ФСФР России отчет об итогах эмиссионных ценных бумаг, в котором указывается дата начала и окончания размещения, фактическая цена размещаемых ценных бумаг, количество размещенных ценных бумаг, общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги. При отсутствии нарушений, связанных с выпуском ценных бумаг, ФСФР России в двухнедельный срок регистрирует отчет об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг (ст. 25 Закона). случае недобросовестной эмиссии, выражающейся в нарушении процедуры эмиссии, ФСФР России вправе отказать в государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, приостановить выпуск, признать его несостоявшимся или недействительным. В случае признания выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным ценные бумаги подлежат возврату эмитенту, а средства, полученные эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, — инвесторам. Инвесторы вправе требовать также: 1) уплаты им процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК) и 2) возмещения сверх сумм процентов причиненных им убытков (п. 3 ст. 835 ГК). Для признания недействительными выпуска ценных бумаг сделок, совершенных в процессе размещения ценных бумаг, и отчета об итогах их выпуска установлен сокращенный срок исковой давности — три месяца со дня регистрации отчета об итогах выпуска этих ценных бумаг (ст.2б. Закона). Посреднические операции на рынке ценных бумаг. К посредническим операциям на рынке ценных бумаг относятся операции брокерские, дилерские, по доверительному управлению ценными бумагами, клиринговые, депозитарные, по ведению реестра владельцев ценных бумаг, по организации торговли на рынке ценных бумаг (гл. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Брокерские операции — это сделки с ценными бумагами, совершаемые брокером, действующим в качестве поверенного (на основании договора поручения) или комиссионера (на основании договора комиссии), а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или, но миссионера в договоре (ст. З вышеназванного Закона). Имеются особенности совершения сделок брокером по договорам поручения и комиссии в сравнении с общими нормами ГК поверенный и комиссии. Так, согласно ГК поверенный вправе передавать в определенных случаях исполнение поручения любому другому лицу (ст. 976), брокер же может передоверить совершении сделки только другому брокеру. При этом передоверие, в отличие от правила п. 2 ст. 187 ГК, допускается только с уведомлением клиента. Закон устанавливает не только обязанность брокера выполнять поручения клиентов добросовестно, но и очередность их выполнения — в порядке поступления, если иное не предусмотрено договором с клиентом или его поручением. В случае наличия у брокера интереса, препятствующего осуществлению сделки на наиболее выгодных для клиента условиях, брокер обязан немедленно уведомить клиента о наличии у него такого интереса. Если клиентом брокера является предприниматель, например другой брокер, то на их отношения распространяются нормы о коммерческом представительстве (п. 1 ст. 184 ГК). Следовательно, брокер — поверенный, действующий на основании договора поручительства, вправе в соответствии со ст. 359 ГК удерживать находящиеся у него ценные бумаги, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения (п. З ст. 972 ГК). Применение удержания брокером, действующим на основании договора комиссии, возможно в отношении любых клиентов (п. 2 ст. 996 ГК). При этом следует помнить, что если к комиссионеру поступили вещи, приобретенные за счет комитента, то они являются собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК). Договор комиссии, по которому брокер действует в качестве комиссионера, может предусматривать обязательство хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, у брокера на за балансовых счетах и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту в соответствии с условиями договора. Часть прибыли полученной от использования указанных средств и в распоряжении брокера, в соответствии с договором перечисляется клиенту. При этом брокер не вправе давать гарантии или обещания клиенту в отношении доходов от инвестирования хранимых им денежных средств. Отношения между брокером-комиссионером и клиентом по договору комиссии, предусматривающему обязанность брокера по хранению денежных средств клиента и право распоряжения ими, регламентируются нормами о доверительном управлении (п. 1 ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг). Это соответствует правилу ГК о том, что деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 1013). Брокер может по договору принять на себя обязанность разместить ценные бумаги от имени эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению эмитента (андеррайтинг). Если в силу каких-либо причин реализация ценных бумаг проходит недостаточно либо г именно андеррайтер, а не эмитент несет убытки. Дилерские операции — это сделки купли-продажи ценных бумаг, совершаемые дилером от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки или продажи этих ценных бумаг по ценам, объявленным дилером (ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг). Кроме цены, дилер вправе объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное или максимальное количество покупаемых или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные в договоре цены. Цена в договорах купли-продажи ценных бумаг, заключаемых дилерами, в отличие от общих правил ГК о цене (ст. 424, 485), является существенным условием. Дилер обязан заключить договор купли-продажи ценных бумаг публично объявленных им условиях, являющихся, по существу, публичной офертой (ст. 437 ГК). Если дилер не оговорит в оферте такие условия, как минимальное и максимальное количество покупаемых или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные им цены, то он обязан заключить договор по этим условиям в том виде, как они предложены клиентом (п. З ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг). В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть, предъявлен иск о понуждении заключить договор или о возмещении клиенту убытков. Необходимо также отметить, что если дилер является одновременно и брокером, то сделки, осуществляемые по поручению клиентов на основании договоров комиссии и поручения, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями (п. 2 ст. З Закона о рынке ценных бумаг). Доверительное управление ценными бумагами — это деятельность осуществлению юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных им третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными и для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управлении ми бумагами. Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами определен ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг. доверительным управляющим является коммерческая организация (за исключением унитарного предприятия — п. 1 ст. 1015 ГК). Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются законодательством и договором (ч. 2 ст. 1025 ГК). При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами (ст. 1025 ГК). В случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором. Все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством (ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг). Клиринговые операции — это деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Порядок осуществления клиринговой деятельности определяется ст.б Закона о рынке ценных бумаг. Клиринговая организация обязана утвердить правила осуществления клиринговой деятельности и зарегистрировать их в ФСФР России. Услуги по клирингу осуществляются на основании договора с участником рынка ценных бумаг, для которого производятся расчеты. В зависимости от содержания это может быть договор возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК) или договор поручения (гл. 49 ГК). При осуществлении зачета клиринговая организация действует как коммерческий представитель. Поскольку ее основными задачами являются операции по зачету взаимных требований, связанных с передачей ценных бумаг и их оплате, Закон о рынке ценных бумаг предусматривает для клиринговой организации, осуществляющей расчеты по сделкам с ценными бумагами, обязанность по формированию специальных фондов для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Минимальный размер специальных фондов клиринговых организаций устанавливается ФСФР России по согласованию с Банком России. Депозитарные операции — это деятельность по оказании услуг депозитария по хранению сертификатов ценных бумаг или учету и переходу прав на ценные бумаги. Порядок осуществления депозитарной деятельности определяется ст. 7 Закона о ценных бумаг. Отношения между депозитарием и клиентом (депонентом) регулируются депозитарным договором (договором о счете депо), который должен содержать существенные условия: 1) о предмет. до говора: предоставление услуг по хранению сертификатов цен выи бумаг или учету прав на ценные бумаги 2) о порядке передачи депонентом депозитарию информации распоряжении депонированными ванными в депозитарии ценными бумагами депонента; 3) срока действия договора; 4) о размере и порядке оплаты услуг депозитария; 5) о форме и периодичности отчетности депозитария перед депонентом; б) об обязанностях депозитария. Кроме того, существенными являются также условия депозитарной деятельности, которые утверждены депозитарием должны, прилагаться в качестве неотъемлемой части к депозитарному договору. Заключение депозитарного договора не влечет за собой пере к депозитарию права собственности ценные бумаги депонента. Поэтому депозитарий не вправе распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Разнородность обязательств депозитария позволяет квалифицировать депозитарный договор как смешанный, содержащий элементы договоров возмездного оказания услуг, хранения, поручения, доверительного управления и др. Вместе с тем применен правил указанных договоров должно осуществляться с учетом особенностей предмета депозитарного договора – ценных бумаг. Ведение реестра владельцев ценных бумаг — это деятельность держателя реестра (регистратора) бору, фиксации, обработка, хранению и предоставлению данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Порядок осуществления деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг определяется ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг. Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе или в электронной базе данных, обеспечивающая идентификсацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг. Реестр представляет собой список зарегистрированных владельцев ценных бумаг с указанием количества, номинальной стоимости и категории, принадлежащих им ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг. Держателем реестра может быть сам эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг — независимый регистратор. Если число акционеров превышает 500, держателем реестра должна быть независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра. Между эмитентом и регистратором заключается’ договор на ведение реестра, который по природе своей является договором возмездного оказания услуг. договор заключается эмитентом только с одним регистратором. Регистратор вправе вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов. В обязанности держателя реестра входит: 1) открытие каждому владельцу, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевого счета в системе ведения реестра на основании уведомления об уступке требования или распоряжения о передаче ценных бумаг, а при размещении эмиссионных ценных бумаг — на основании уведомления продавца ценных бумаг; 2) внесение в реестр всех необходимых изменений и дополнений; 3) проведение операций на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей ценных бумаг только по их поручению; 4) доведение до зарегистрированных лиц информации, предоставляемой эмитентом; 5) информирование зарегистрированных в реестре владельцев и номинальных держателей ценных бумаг о правах, закрепленных ценными бумагами, способах и порядке осуществления этих прав и др. Организация торговли на рынке ценных бумаг — это деятельность организатора торговли на рынке ценных бумаг по предоставлению услуг, непосредственно способствующих заключению сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Порядок осуществления такой деятельности определяется ст. 9 Закона о рынке ценных бумаг. Организатор торговли на рынке ценных бумаг обязан раскрыть следующую информацию любому заинтересованному лицу: правила допуска участника рынка ценных бумаг к торгам; правила допуска ценных бумаг к торгам; правила заключения и сверки сделок; правила регистрации сделок; порядок исполнения сделок; правила, ограничивающие манипулирование ценами; расписание, предоставления услуг организатором торговли на рынке ценных бумаг; список ценных бумаг, допущенных к торгам. Кроме того, любому заинтересованному лицу предоставляется следующая информация о каждой сделке, заключенной на торгах; дата и время заключения сделки; наименование ценных бумаг, являющихся предметом сделки; государственный регистрационный номер ценных бумаг; цена одной ценной бумаги; количество ценных бумаг. Особыми организаторами торговли на рынке ценных бумаг являются фондовые биржи, правовое положение которых определяется гл. З Закона о рынке ценных бумаг, рядом подзаконных актов, а также локальными нормативными правовыми актами: уставом (положением о фондовом отделе) биржи; положением об органах управления и подразделениях биржи; правилами допуска участника рынка ценных бумаг к торгам; правилами допуска к торгам ценных бумаг; правилами совершения операций с ценными бумагами и др. Локальные нормативные акты должны соответствовать требованиям законодательства. В соответствии со ст.11 Закона о рынке ценных‚ бумаг фондовая (биржа-это некоммерческое партнерство или акционерное общество, исключительным видом деятельности, которых является организация биржевой торговли на рынке ценных бумаг). Фондовая биржа не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи, клиринговой деятельности, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, деятельности по сдаче имущества в аренду. Государственная регистрация фондовых бирж осуществляется в общем порядке (ст. 51 ГК). Однако осуществление биржевой деятельности не допускается до тех пор, пока фондовая биржа не получит специальную лицензию ФСФР России (ст. 9 Закона о рынке ценных бумаг). Членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. Порядок вступления в члены такой фондовой биржи, выхода и исключения из ее членов определяется биржей самостоятельно на основании локальных документов. В отношении фондовых бирж, являющихся акционерньх4И обществами, таких ограничений не установлено. Одному акционеру фондовой биржи не может принадлежать 20% и более акций каждой категории (типа), а одному члену фондовой биржи — некоммерческого партнерства не может принадлежать 20% и более голосов на общем собрании членов такой биржи. Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Участниками торгов на фондовой бирже, созданной, в форме некоммерческого партнерства могут быть только члены такой биржи. Порядок допуска к участию в торгах и исключения из числа участников торгов определяется правилами, устанавливаемыми фондовой биржей. В отличие от товарной биржи, на фондовой бирже не допускается неравноправное положение участников торгов, а также передача права на участие в торгах на бирже третьим лицам. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов. Служащие фондовой биржи не могут быть работниками или участниками профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся участниками торгов на данной или иных Фондовых биржах. В то же время предъявляются определенные квалификационные требования. Специалисты фондовой биржи специально аттестуются на право совершения операций с ценными бумагами. Фондовая биржа обязана утвердить и зарегистрировать в ФСФР России: правила допуска участию в торгах на фондовой бирже; правила проведения торгов на фондовой бирже; правила допуска ценных бумаг к торгам на фондовой бирже (правила листинга/делистинга ценных бумаг); спецификации сделок, совершаемых на бирже. Операции с ценными бумагами осуществляются как на фондовой бирже, так и во внебиржевом обороте. Как не всякий товар является биржевым на товарной бирже, так не всякая эмиссионная ценная бумага может быть допущена к обращению (котироваться) на фондовой бирже. Котировальная (листинговая) комиссия фондовой биржи, состоящая из специалистов, может на основании заранее утвержденных биржей критериев допустить ценные бумаги определенного эмитента к торговле на фондовой бирже, отказать в допуске, приостановить торговлю данным видом ценных бумаг, исключить их из биржевой торговли на данной бирже. Критериями допуска ценных бумаг к торговле на бирже являются их надежность, доходность и ликвидность. Тем самым листинг является гарантией высокого качества обращающихся ценных бумаг, средством защиты потенциальных инвесторов от ненадежных ценных бумаг. Листинг стыкует интересы всех участников биржевой торговли: для эмитента, если его ценные бумаги попали в число котируемых на бирже, это самая лучшая реклама для инвестора — определенная гарантия того, что капитал вложен, в качественные ценные бумаги; для брокера это тоже хорошая реклама, так как если ему доверили деньги и он эффективно вложил их в ценные бумаги, это залог того, что к нему придут новые клиенты. Листинг характеризует уровень и самой биржи, так как именно она определяет рейтинг ценных бумаг в аспекте их надежности, доходности и ликвидности. Так, крупнейшая биржа мира — Нью-йоркская допускает к котировке акции компаний с рыночной или балансовой стоимостью не менее 18 млн. долл., получающих прибыль не менее 2 млн. долл. в последние три года, располагающие I 2000 акционеров — владельцев 100 и более акций, выпустивших и свободную продажу не менее 1 100 000 акций, среднемесячный оборот которых превышает 100 000 единиц. Естественно, что включение в котировальный СПИСОК Нью-йоркской фондовой биржи — свидетельство высокого рейтинга компании-эмитента, высокого качества котируемых здесь ценных бумаг. Требования российских бирж для включения ценных бумаг эмитента в котировальный ЛИСТ постепенно приближаются к мировым стандартам. Более жесткий листинг привел бы к уходу из биржевого оборота многих российских компаний, не отвечающих высоким требованиям, и сворачиванию биржевого оборота ценных бумаг. Между тем именно биржевой рынок ценных бумаг является необходимым инструментом определения их рейтинга и рыночных цен. Обобщающим показателем движения курса ценных бумаг являются биржевые (фондовые) индексы ценных бумаг, позволяющие прогнозировать изменение средней стоимости ценных бумаг, обращающихся на рынке. Так, наиболее известными биржевыми индексами являются: биржевой индекс Доу-Джонса, отражающий совокупный курс акций 30 крупнейших компаний США, котируемых на Нью-йоркской фондовой бирже; биржевой индекс "НИККЕЙ", рассчитываемый на Токийской бирже по курсу акций 225 основных компаний; биржевой индекс "ЕВРОТАК", определяемый Лондонской биржей по курсу акций 100 важных компаний Европы, и др. В России также имеется практика определения средней цены обращающихся на рынке ценных бумаг. Обобщающим показателем движения курса ценных бумаг является, в частности, биржевой индекс Российской торговой системы (РТС). На фондовой бирже совершаются такие же сделки, как и на товарной бирже, включая кассовые, форвардные, фьючерсные и сделки с премией. При этом фондовая биржа обязана обеспечивать гласность и публичность проводимых торгов путем оповещения участников торгов о месте и времени проведения торгов, списке и котировке ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий, а также предоставлять другую информацию, указанную в ст. 9 Закона о рынке ценных бумаг. Фондовая биржа вправе устанавливать размер и порядок взимания с участников торгов платежей за оказываемые ею услуги, а также размер и порядок взимания штрафов за нарушение установленных ею правил.