Шпоры по гражданскому праву

Страница 61

Однако из смысла этой нормы следует, что в тех случа­ях, когда договор подлежит нотариальному оформлению, то и уступка права требования или перевод долга по такому договору должны быть осуществлены в нотариальной фор­ме. Поскольку законодательством не предусматрены послед­ствия несоблюдения формы цессии и делегации, необходимо руководствоваться общими правилами о последствиях не­соблюдения формы сделок (ст. ст. 45, 46, 47 ГК).

В практике возник вопрос о возможности частичной пе­редачи долга другому лицу. При попытке нотариального оформления такой передачи нотариус отказал в удостовере­нии договора, ссылаясь на то, что поскольку в ст. 201 ГК идет речь о "новом должнике", то предполагается выбытие старого должника из обязательства вообще.

Анализируя эту ситуацию, можно согласиться с нотариу­сом в том, что глава 17 ГК не предусматривает частичной уступки права требования и частичного перевода долга.

Вместе с тем, частичная замена лиц в обязательстве все же возможна. Однако правовым основанием такой замены является не указанная глава ГК, а ст. 162 ГК, по смыслу которой допускается возможность любого изменения обя­зательства, если на то есть согласие обеих сторон. Иск­лючение составляют случаи, специально предусмотренные законом.

110. Неустойка, залог, задаток как способы обеспечения обязательств.

Согласно ст.179 ГК Украины, неустойкой призна­ется определенная законом или договором денеж­ная сумма, которую должник обязан уплатить креди­тору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Неустойка носит характер дополнительного обре­менения для должника и подлежит уплате независи­мо от наличия убытков.

Неустойка призвана обеспечить обязательство от разнообразных нарушений, стимулируя должника к надлежащему исполнению, а также компенсирует (полностью или частично) убытки, которые могут быть причинены неисполнением обязательства. В силу принципа реального исполнения обязательства упла­та неустойки не освобождает от исполнения обяза­тельства в натуре. В литературе определена точка зрения, в соответ­ствии с которой неустойка признается одновременно как способ обеспечения обязательств и как форма гра­жданско-правовой ответственности, но, как правило, на практике не проводится разграничения неустойки по этим двум видам. Хотя законодатель проводит такую дифференциацию, когда речь идет о законодательном регулировании вопросов неустойки, то на первый план выступает неустойка как мера ответственности. В юридической литературе выделяются функции неустойки в зависимости от ее назначения — обес­печение либо санкция. В неустойке функции дого­ворной ответственности выражаются нагляднее все­го. С одной стороны, это наказание, стимулирование должника, с другой стороны, будучи мерой защиты для кредитора, неустойка выполняет и компенсаци­онную функцию. Наряду с общим положением о неустойке на прак­тике и в специальном законодательстве используют­ся частные — о штрафе и пене. Различие между эти­ми понятиями состоит в порядке исчисления штрафа и пени, поэтому принципиальной разницы для исполь­зования этих терминов либо единого термина — не­устойка, не существует. Штраф — исчисление неустойки в виде опреде­ленной денежной суммы, которая взыскивается еди­ножды в соответствии с законом или договором со стороны, не исполнившей или ненадлежаще испол­нившей основное обязательство. Пеня — неустойка в виде периодически взыски­ваемых сумм (обычно в процентном отношении к об­щей сумме обязательства) за каждый день просрочки исполнения обязательства в течение определенного времени или без ограничения. Неустойка может быть предусмотрена норматив­ными актами об отдельных видах обязательств (законная Н.) или же по соглашению сторон (договор­ная Н.). Договорная может включать два варианта: — обязательность взыскания предусмотрена зако­ном, размер устанавливается соглашением; — в договоре определяются неустойка и ее раз­мер. Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме, несоблюдение которой влечет не­действительность сделки. Условиями взыскания неустойки являются неис­полнение обязательства и вина должника независи­мо от наличия убытков у кредитора. Однако если убытки имеются, то в зависимости от соотношения права на взыскание неустойки с правом на возмеще­ние убытков различают неустойку:

— зачетная — наиболее распространенная, не ис­ключает право требовать возмещение убытков, но толь­ко в той части, которая не покрыта неустойкой. — исключительная — закон или договор могут предусмотреть взыскание только неустойки, но не убытков (используется в отношениях с транспортны­ми организациями); — штрафная (кумулятивная) — взыскание убыт­ков в полной сумме сверх неустойки; взыскивается в случаях поставки продукции ненадлежащего качества; — альтернативная — по выбору кредитора взы­скивается либо неустойка, либо убытки. Размер неус­тойки зафиксирован в договоре. Размер убытков не­обходимо доказывать. В убытки включается: — либо уменьшение наличного имущества; — либо не полученное по договору. Неустойка как способ обеспечения исполнения или как форма ответственности применяется практиче­ски ко всем обязательствам, предусмотренным ГК Ук­раины. Однако наибольшее значение имеет неустой­ка в денежных обязательствах. Этот вопрос урегулирован действующим законодательством, одна­ко, поскольку денежные обязательства относятся к числу наиболее распространенных и актуальных, то пристальное внимание к ним нельзя назвать чрезмерным. Так, ответственность за несвоевременное ис­полнение денежных обязательств предусматривается Законом Украины «Об ответственности за несвоевре­менное исполнение денежных обязательств» от 22 но­ября 1996 года. Данный нормативный акт устанав­ливает, что пеня за просрочку платежа может применяться кредитором к должнику лишь в случае,' если она предусмотрена соглашением сторон, т.е., ес­ли соглашением сторон пеня за просрочку платежа или зачисления средств на счет клиента, а также ее размер не установлены, кредитор не вправе требовать от должника уплаты неустойки в виде пени.

Если в договоре предусмотрена ответственность в виде пени за нарушение денежных обязательств, то после 14 января 1997 года ее размер по ранее за­ключенным договорам при требовании об уплате или по вновь заключаемым соглашениям не должен пре­вышать двойной учетной ставки НБУ, которая с 10 января 1997 года .установлена в размере 35%. По этой ставке, максимальный размер пени в день со­ставляет: 35 х 2/365= 0,191781%, что с округлением до десятых равно 0,2 %. Стороны при заключении договора могут установить и меньший размер пени.

Таким образом, после вступления в силу данного Закона кредитор может потребовать от должника, про­срочившего ему платеж, уплаты пени в размере, не пре­вышающем двойной учетной ставки Национального банка Украины, и только в том случае, если данное обеспечение пеней обязательства должника произвести платеж в срок предусмотрено в договоре между кредитором и должником.

Задаток Задаток имел широкое распространение в дорево­люционном русском праве, обеспечивая большинст­во сделок, в которых исполнение было оторвано от момента заключения договора. Его роль снизилась в связи с распространением безналичных расчетов и сейчас применение задатка осталось на уровне быто­вых отношений. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной стороной в счет причитающихся с нее плате­жей по договору другой стороне в доказательство за­ключения договора, и в обеспечение его исполнения.

Задатком обеспечиваются отношения между гра­жданами. Соглашение о задатке должно быть совер­шено в письменной форме. Существенное значение имеет четкость составленного документа о задатке:

во избежание спора должна быть указана конкретная сумма задатка и то, что эта сумма является именно задатком, а ничем иным.

По своим функциям задаток отличается от аван­са, который выполняет лишь платежную функцию и независимо от причины неисполнения подлежит воз­врату, и функцию подтверждения заключения дого­вора. Однако, в отличие от задатка, аванс никогда не несет обеспечительную функцию.