Устав, как локальный источник хозяйственного права

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ УКРАИНЫ

Одесская национальная юридическая академия

Никопольский факультет права

Кафедра специально-правовых дисциплин

КУРСОВАЯ РАБОТА

по хозяйственному праву

на тему:

«Устав, как локальный источник хозяйственного права»

Студентки 4 курса дневного отделения

Дуб Ольги Петровны

Научный руководитель:

Преподаватель: Л.М. Панежа

Никополь

2009

СОДЕРЖАНИЕ

ВСТУПЛЕНИЕ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3

I. УСТАВ, КАК УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОКУМЕНТ

1.1. Общая характеристика учредительных документов . . . . . . . . . . . . . . . 4

1.2. Понятие, признаки, структура устава . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9

1.2.1. Понятие, признаки и правовая природа устава . . . . . . . . . . . . . . . . 9

1.2.2. Структура устава . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

I I. КОНЦЕПЦИЯ ПОНИМАНИЯ УСТАВА ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

2.1 Концепция устава как договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18

2.2. Концепция устава как локального нормативного акта . . . . . . . . . . . . . 20

ЗАКЛЮЧЕНИЕ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25

ВСТУПЛЕНИЕ

Хозяйственное право Украины в настоящее время характеризуется стремительным развитием законодательства о юридических лицах, что вполне объяснимо исходя из существующих экономических предпосылок, а также всплеска в развитии отечественного частного права, наблюдаемого в последнее время.

Особое положение в теории юридического лица занимает учение об учредительных документах. Однако, особенностью не только отечественной, но и зарубежной доктрины в рассматриваемой сфере является отсутствие общего учения или общего понятия устава юридического лица, равно применимого к организациям различных типов.

Любое предприятие (добровольное объединение предприятий) действует на основании собственного устава, то есть определенного собрания правил, которые регулируют совокупную их деятельность, взаимоотношения с другими хозяйничающими субъектами.

Тема работы является достаточно актуальной и проблемной на сегодняшний день. Ведь наше государство пребывает в состоянии постоянных как правовых, так и экономических изменений, поскольку Украина развивается, создаются новые предприятия (юридические лица), которые действуют на основании устава или учредительского договора. А это способствует развитию экономики в стране. Поэтому необходимо изучить понятие учредительных документов, в частности понятие устава, как локального нормативного акта, рассмотреть его признаки и структуру.

Объектом исследования являются понятия устава, как локального источника хозяйственного права, его признаки, структура и принципы.

Целью исследования является уяснение концепции понимания устава, как договора и как локального нормативного акта, изучение понятия устава, его признаки и структуру, а также систему правового регулирования устава, как учредительного документа юридического лица.

Исследованиям данного порядка и посвящена моя работа.

I. УСТАВ, КАК УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОКУМЕНТ

1.1. Общая характеристика учредительных документов.

Согласно юридическому словарю, учредительные документы юридического лица – это документы, определяющие индивидуальные особенности статуса конкретного юридического лица в рамках действующего законодательства.[1] А энциклопедия права определяет понятие учредительных документов так: это юридические документы, которые наряду с законодательством являются правовой основой деятельности юридических лиц, их участия в гражданском обороте. [2]Учредительный документ юридического лица необходимая предпосылка их возникновения.

Тяжело переоценить важность учредительных документов для функционирования любого юридического лица. Отмеченные документы являются своеобразной конституцией юридического лица, которое устанавливает правоспособность последней. Они определяют ее наименование, местонахождение, цели деятельности, виды деятельности, порядок формирования уставного фонда, порядок деления прибыли и убытков, компетенцию органов управления, порядок прекращения деятельности и другие важны вопросы. Потому участникам следует как можно серьезнее подходить к составлению и утверждению отмеченных документов.

Решение учредителей о создании предприятия (если их больше одного) необходимо зафиксировать в письменной форме в виде протокола собрания учредителей, в котором отражаются также принятые учредителями решения, необходимые для начала предпринимательской деятельности: утверждаются уставные документы, назначается руководство предприятия (директор), назначается лицо, ответственное за подачу документов и проведение процедуры регистрации предприятия и т.п. При подготовке, учредительные документы предприятия (устав общества, учредительский договор) составляются с учетом формы хозяйствования, предполагаемых видов деятельности и целей предприятия. Требования законодательства к составу учредительных документов зависят от выбранной организационно-правовой формы для создаваемого предприятия. В соответствии со ст. 4 Закона "О хозяйственных обществах" акционерные общества (АО) , общества с ограниченной ответственностью (ООО) и общества с дополнительной ответственностью (ОДО) создаются и действуют на основании устава, а полное общество (ПО) и коммандитное общество (КО) — на основании учредительского договора. [3] Для регистрации Частных предприятий или при одном учредителе общества с ограниченной ответственностью (а по новым нормам это возможно) — не нужны учредительский договор и протокол собрания - только Устав.

Для регистрации частных предпринимателей (субъектов предпринимательской деятельности – физических лиц) уставные документы не нужны вообще. [4]

Все учредительные документы составляются на украинском языке. В учредительском договоре общества определяются обязательства участников создать общество, порядок их совместной деятельности относительно его создания, условия передачи обществу имущества участников. В уставе предприятия указываются в соответствии с требованиями Гражданского Кодекса (ст.88): наименование юридического лица, органы управления обществом, их компетенция и порядок принятия ими решений, порядок вступления в общество и выхода из него. [5]Закон "О хозяйственных обществах" (ст.4) требует определить и отразить в уставе предприятия: сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, составе учредителей и участников, наименование и местонахождение, размер и порядок формирования уставного фонда, порядок распределения прибылей и убытков, состав и компетенция органов общества и порядок принятия ими решений, перечень вопросов, для принятия которых необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, порядок внесения изменений в учредительные документы, порядок ликвидации и реорганизации общества. [6] Учредительные документы должны также содержать сведения, предусмотренные Законом "О хозяйственных обществах" для разных организационно–правовых видов предприятий (ст. 37, 51, 65, 67 и 76): учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны содержать сведения о размере доли каждого участника, размер, состав и порядок внесения ими вкладов (ст.51); устав акционерного общества, должен содержать сведения о видах акций, которые выпускаются, их номинальной стоимости, соотношение количества акций разных видов, количество акций, которые выкупаются учредителями, последствия невыполнения обязательств по выкупу акций, срок и порядок выплаты части прибыли (дивидендов) раз в году по итогам календарного года (ст. 37). Отсутствие отмеченных сведений в учредительных документах является основанием для отказа в государственной регистрации общества. [7] В полном наименовании предприятия указывается его организационно-правовая форма (АО, ООО, АОЗТ) и название. Допускается указание на характерные признаки деятельности (издательство, маркетинговый центр, завод, и т.п.). Очень важно во время подготовки Устава нужно подойти внимательно к выбору и описанию предполагаемых видов деятельности предприятия, нужно включить и описать как уставные действительно важные для бизнеса виды деятельности, включая смежные с ними, но не обязательно перечислять все из существующих, не включать без надобности в уставные виды деятельности игорный бизнес, финансовые услуги, производство и реализацию подакцизных товаров (алкоголь, табак), - это может потребовать впоследствии перерегистрации предприятия, если, например, была избрана упрощенная система налогообложения, имеющую ограничения на занятия определенными видами деятельности. Учредительные документы (устав и учредительский договор) подписываются учредителями, прошиваются и нумеруются и заверяются нотариусом. Учредительные документы подлежат нотариальному удостоверению. Для регистрации потребуется не менее 2 оригиналов и 3 копий нотариально заверенных экземпляров учредительных документов.[8] Учредительский договор, как и устав, является разновидностью учредительных документов. Он берет свое начало из договора простого товарищества. Зачатки учредительского договора обнаруживаются в римском праве при создании товарищеских объединений, образуемых на длительный срок с целью совместного ведения товарищами торговли и промысла. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что такого рода торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении стабильности своего существования независимо от изменения состава участников. Поэтому уже в эпоху принципата римское право стало признавать некоторые виды товариществ (откупщиков, банкиров и проч.) юридическими лицами.[9] В XIII–XIV вв. в странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ. Французский торговый регламент 1673г. предусматривал создание на договорной основе юридического лица в форме полного торгового товарищества, члены которого несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества. В средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества). Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путем образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был Манифест Императора Александра I от 1 января 1807 г. После кодификации законодательства постановления о товарищеском договоре вошли в Свод Законов Гражданских (ст. 2132 – 2133) и Устав Торговый (ст. 63, 67 и др.). Вскоре правовая доктрина стала именовать такой договор учредительским или учредительным договором. [10]

По учредительному договору учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.[11]

В учредительском договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительском договоре именуются одинаково – учредители (участники). Содержание учредительского договора (в том числе его существенные условия) также в значительной степени определяется тем, какое юридическое лицо создается на его основе. Существенные требования любого учредительского договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, перечислены в п. 2 ст. 88 Гражданского Кодекса Украины. К ним относятся: определение обязательство участников создать общество, порядок их общей деятельности по его созданию, условия передачи обществу имущества участников.[12]

Учредительский договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении договоров и имеет те же особенности, которые присущи порядку заключения договора простого товарищества.[13]

Согласно действующему законодательству на основе учредительного договора создаются: полное общество и коммандитное общество. Согласно ст.120 Гражданского Кодекса Украины и ч. 5 ст. 82 Хозяйственного Кодекса Украины Учредительский договор полного общества и коммандитного общества, кроме сведений, указанных в части второй настоящей статьи, должны определять размер доли каждого из участников, форму их участия в делах общества, размер, состав и порядок внесения ими вкладов. Относительно вкладчиков коммандитного общества в учредительном договоре указываются только совокупный размер их долей в имуществе общества и размер, состав и порядок внесения ими вкладов. [14]

1.2 Понятие, признаки и структура устава

1.2.1. Понятие, признаки и правовая природа устава

Предприятие - это уставный хозяйничающий субъект. Устав предприятия как локальный акт хозяйственного законодательства нормативно определяет цели и предмет деятельности отдельного предприятия, отклоняться от которых без изменения устава предприятию запрещено. Устав также определяет границы специальной правоспособности предприятия как юридического лица. Это один из важнейших правовых актов предприятия.

Следует отметить, что в украинской юридической науке неоднократно обсуждался вопрос правовой природы учредительных документов разных видов юридических лиц.[15] Общие требования к учредительным документам были предусмотрены рядом нормативных актов, которые уже назывались выше, например, Законами Украины «О предпринимательстве» от 07.02.1991 г., «О предприятиях в Украине» от 27.03.1991 г[16]., «О хозяйственных обществах» от 19.09.1991 г.[17]

В данное время вопрос учредительных документов юридического лица регулируется ст. 87 Гражданского кодекса Украины, которая предусматривает, что для создания юридического лица его участники разрабатывают учредительные документы.

Для большинства юридических лиц учредительным документом является только устав, который утверждается их учредителями. Как учредительный документ устав закрепляет правовой статус субъекта- юридического лица.

Особенностью хозяйственного законодательства Украины является отсутствие общего понятия устава юридического лица, применяемого к организациям разных типов. Как правило, понятие устава и его правовая природа рассматривается отдельно относительно хозяйственных обществ и учреждений или сущность устава рассматривается исключительно в аспекте организации определенного типа. Результатом такого подхода является ситуация, при которой определение устава, данное для одного вида юридического лица, становится неприемлемым для других видов юридических лиц.

Обратимся к словарным источникам. Владимир Даль определял устав как «собрание законов, правил, на какой-нибудь предмет».[18]

В словаре С.Ожегова устав толкуется как «свод правил, положений, устанавливающий организацию устройство, порядок деятельности чего-либо».[19]

В словаре иностранных слов указано, что «устав» (лат. Statutum -устанавливаю, решаю) это собрание правил, сборник основ, положений, прав и обязанностей каких-либо лиц или органов.[20]

Чтобы узнать этимологию слова «Устав», открываем Этимологический словарь Крылова. Где сказано, что «устав» это общеславянское слово, происходящее глагола уставити (ставити, ставить). Буквально – « уставленное».

Как видим, устав - это документ, в котором содержатся определенные правила, положения.

Что касается научных понятий устава, то следует отметить, что их немного, да и то они относятся к какому-нибудь виду юридического лица (например, хозяйственного общества). Так, Е.Кибенко определяет устав как гражданско-правовой договор или корпоративный нормативный акт (в АО), который заключается(утверждается) участниками хозяйственного общества и регулирует вопросы образования, деятельности и ликвидации общества.[21]

Более обобщенноеопределение приводится в учебнике

«Предпринимательское право Украины», где устав - это своеобразный паспорт юридического лица, который максимально детализирует ряд его признаков (наименование,местонахождение), внутреннюю структуру, уставный фонд, порядок управления и компетенцию руководящих органов.[22]

Любое предприятие (добровольное объединение предприятий) действует на основании собственного устава, то есть определенного собрания правил, которые регулируют совокупную их деятельность, взаимоотношения с другими хозяйничающими субъектами.

Таким образом, уставы – это акты, которые позволяют конкретизировать и развивать нормы действующего законодательства о деятельности юридических лиц. Назначение устава – максимально приблизить законодательные нормы к локальным (местным) условиям функционирования юридического лица. В одно и то же время устав как локально правовой акт может учитывать особенности деятельности юридического лица, его правовой статус.

1.2.2. Структура устава

Для создания устава необходимо изначально иметь ясное представление о его структуре; имея определенную схему построения устава несложно наполнить его конкретным содержанием. Как правило, структура устава определяется исходя из закона, устанавливающего требования к учредительным документам того или иного юридического лица. Определив структуру устава, расположение в нем тех или иных положений, приступают к наполнению устава содержанием, то есть внесению правовых конструкций, рассчитанных на применение в данном юридическом лице. При наполнении устава содержанием за основу берутся либо положения закона или иного нормативного правового акта, когда они выражены в виде императивной нормы, либо создаются построения, отличные от предписаний закона, если это допускается законом (при диспозитивных нормах), возможно, наконец, закрепление оригинальных правил поведения, не сводимых к указаниям закона или иных нормативных правовых актов.

Таким образом, процесс создания и последующего утверждения устава юридического лица предстает в виде детализации и развития того минимума правовых норм, который содержится в законе или ином нормативном правовом акте, происходит перевод абстрактных предписаний закона, равно применимых к различным юридическим лицам, в конкретную жизненную сферу. Иначе говоря, в уставе происходит реализация норм права о юридических лицах. [23]

Рассмотренный выше процесс создания и утверждения устава наводит на мысль, что устав юридического лица представляет собой особый акт применения права, причем под актом в данном случае понимается документ (устав является учредительным документом). Соответственно, устав юридического лица оформляет процесс правоприменения, происходящий в момент создания юридического лица, при этом основная часть правоприменения совершается субъектами частного права, а государственный или муниципальный орган лишь завершает этот процесс, легитимируя вновь созданное юридическое лицо актом государственной регистрации. Проставление отметок на учредительных документах, кроме удостоверения факта государственной регистрации юридического лица, отнюдь не указывает на регистрацию устава, а лишь подтверждает, что с позиций действующего законодательства акт правоприменения не противоречит праву.

Другим практическим выводом из предложенного понимания устава как акта правоприменения в гражданском праве будет то, что устав, детализируя нормы права, может включать в себя наряду с юридическими, также и фактические положения (сведения), а потому в случае внесения изменений или дополнений в устав включение фактических сведений, не соответствующих действительности, должно служить основанием для отказа в государственной регистрации таких изменений. [24]

В наименовании предприятия определяются его конкретное название (завод, фабрика, мастерская, и тому подобное) и организационно-правовая форма (частное, коллективное, государственное, акционерное общество). В устав могут входить положения, связанные с особенностями деятельности предприятия:

- о трудовых взаимоотношениях, которые возникают на основе членства;

- о полномочиях, порядке создания и структуре совета предприятия;

- о товарном знаке и тому подобное. [25]

В уставе также определяется и орган, который имеет право представлять интересы трудового коллектива (совет трудового коллектива, совет предприятия, профсоюзный комитет, но др.).[26]

Существуют дополнительные требования и к учредительным документам хозяйственных обществ. Статья 4 Закона Украины "О хозяйственных обществах" требует указания в учредительных документах хозяйственных обществ таких данных, как сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, составе основателей и участников, наименовании и местонахождении, размере и порядке формирование уставного фонда, порядок распределения прибылей и убытков, состав и компетенция органов общества и порядок принятия, ими решений, перечень вопросов, для принятия которых необходимое единодушие или квалифицированное большинство голосов, порядок внесения изменений к учредительным документам и порядок ликвидации и реорганизации общества. [27]

Другие статьи Закона Украины "О хозяйственных обществах" устанавливают дополнительные требования к содержанию учредительных документов. В частности, согласно статье 51 данного Закона должны содержать сведения о размере частей каждого из участников, размер, состав и порядок внесения, ими вкладов. А статья 37 данного Закона устанавливает, что устав акционерного общества, кроме данных, указанных в статье 4 данного Закона, должен содержать сведения о видах акций, которые выпускаются, их нарицательную стоимость, соотношение акций разных видов, количество акций, которые покупаются основателями, последствия невыполнения обязательств относительно выкупа акций, срок и порядок выплаты части прибыли (дивидендов) раз в году по итогам календарного года. Обратим внимание, что отсутствие таких сведений в учредительных документах является основанием для отказа в государственной регистрации хозяйственного общества. [28]

Учредительные документы складываются на украинском языке. Если в работе государственных, общественных органов, предприятий, учреждений и организаций, которые работают в местожительствах большинства граждан других, чем украинская, национальностей, используются рядом с украинской и их национальные языки, учредительные документы могут быть составлены этими национальным языками. [29]

Учредительные документы подписываются основателем (основателями), прошиваются и нумеруются. Если владельцем (владельцами) субъекта предпринимательской деятельности является физическое лицо (физические лица), то ее (их) подпись (подписи) на учредительных документах удостоверяется нотариусом. А если основателем (основателями) является юридическое лицо, то подписи соответствующих должностных лиц удостоверяются печатями этого юридического лица. Учредительные документы не должны содержать положения, противоречащие законодательству. Ответственность за соответствие учредительных документов законодательству несет владелец (владельцы) или уполномоченные им (ими) органы, которые подают документы для государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности. В целом, стоит подготовить пять экземпляров учредительных документов. К органу государственной регистрации оформленные документы подаются в трех экземплярах, из них два — оригиналы, а один — нотариально засвидетельствованная копия. По желанию заявителя орган государственной регистрации может принять еще дополнительно две-три копии учредительных документов для внесения отметок о государственной регистрации. Эти копии возвращаются вместе с выдачей свидетельства о государственной регистрации. Во время подготовки учредительных документов нужно обратиться за помощью к юристу, поскольку он знает, как подготовить учредительные документы так, чтобы учесть все требования законодательства и отобразить в настоящих документах другие сведения, которые не противоречат законодательству и есть важными для деятельности будущего предприятия. [30]

Для признания недействительным устава необходимо доказать, что положения, содержащиеся в уставе, противоречат общеобязательным или иным императивным предписаниям закона либо прочих нормативных правовых актов, изданных на основании и в соответствии с законом. При этом, учитывая, что сделкой могут быть признаны лишь действия по учреждению юридического лица, недействительность устава, если она не вытекает напрямую из неправомерности учреждения, не порочит факта создания и существования юридического лица, соответственно, признание недействительным устава, за исключением указанного случая, не должно с необходимость повлечь ликвидацию юридического лица. [31]

При несоответствии учредительных документов закону, выявленном после государственной регистрации юридического лица или изменений в учредительные документы, такие документы должны быть признаны недействительными, но что делать с юридическим лицом – на этот вопрос ответа в законопроекте не дается. Очевидно, что с признанием недействительным устава по указанному основанию, юридическому лицу должен быть предоставлен разумный срок, достаточный для утверждения, направления на регистрацию и собственно регистрацию устава, а также иных учредительных документов. Однако в случае, если по истечении предоставленного срока нарушения не будут устранены, юридическое лицо, поскольку оно не может существовать без учредительных документов, подлежит ликвидации по иску прокурора или регистрирующего органа.[32]

Особую проблему для судебной практики составляет вопрос о возможности признания недействительным устава в части. По общему правилу, при противоречии отдельных положений устава закону, если по решению соответствующего органа юридического лица не внесены изменения в устав этой части, устав может быть признан недействительным. Однако возникает вопрос, а возможно признания недействительным части устава, не затрагивая его в целом? Представляется, что недействительным в части устав может быть признан лишь в исключительных случаях, поскольку все положения устава взаимосвязаны, кроме того, признание недействительными отдельных разделов, которые должны содержаться в уставе юридического лица конкретной организационно-правовой формы в обязательном порядке в силу закона, делает весь устав несоответствующим закону. Вместе с тем, признание недействительными отдельных несущественных положений устава вряд ли будет иметь место на практике. Словом, общей нормой при противоречии устава закону должно быть признание его недействительным в целом.

II. КОНЦЕПЦИЯ ПОНИМАНИЯ УСТАВА ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

2.1. Концепция устава как договора

На предмет того, что представляет собой устав той или иной организации в учебной и исследовательской литературе было высказано несколько точек зрения.

Наиболее широко распространенным и исторически первым является понимание устава юридического лица как договора либо правового феномена, основанного на договоре или содержащего в себе договор (элемент договора).[33] Такая точка зрения проводилась как дореволюционной советской цивилистикой, так и зарубежной доктриной. Следует отметить, что подобное понятие не претендовало на универсальный характер, а применялось исключительно в отношении юридических лиц – союзов, то есть объединений лиц, взаимосвязанных общей целью (торговых товариществ, societas), но не учреждений. При подобном понимании устав юридического лица рассматривается как особый договор, явно выраженный или подразумеваемый, который конституирует юридическое лицо путем закрепления отношений между лицами, подписавшими устав. Таким образом, из договорных отношений учредителей выводилось само существование юридического лица, а устав лишь фиксировал существование нового субъекта права, закреплял фирму, органы и другие атрибуты юридического лица. Для сохранения подобной концепции в силе с необходимостью следует, что лица, вновь принимаемые в число участников (членов, акционеров и т.д.) такого юридического лица, обязаны присоединиться к договору или заключить новый договор (принять новый устав).

Не вдаваясь в детальную критику договорной концепции понимания устава, следует отметить, что с развитием законодательства о юридических лицах и утратой практической значимости деления всех организаций на союзы лиц и учреждения, подобная концепция перестала удовлетворять целям определения устава даже применительно к хозяйственным (торговым) обществам (товариществам). С развитием гражданского оборота и распространением «компаний одного лица», создаваемых в форме хозяйственных обществ (в отечественной терминологии) понимание устава как договорного инструмента утратило свое значение. Практика, при которой создание общества одним лицом перестало быть исключением, а, скорее, правилом, не оставила сторонникам договорной концепции устава каких-либо возможностей для основательного и аргументированного обоснования своей позиции.

Кроме того, договорная концепция понимания устава не в состоянии объяснить природу устава учреждения, понимаемого как в широком, так и в узком смысле слова. Под учреждением в узком смысле слова подразумевается особая организационно-правовая форма некоммерческой организации в отечественном гражданском праве. Под учреждением в широком смысле слова понимается любое юридическое лицо, создаваемое как производное от учредителей, точнее от имущества учредителей, образование, организация, созданная в результате обособления имущества или для управления выделенным имуществом. Тем самым учреждение противопоставляется союзам лиц или объединениям капиталов[34].

Традиционное понимание устава как договорного образования сводится к идее, что в основе устава лежит договор, соглашение учредителей или нынешних участников юридического лица о его образовании или поддержании существования, продлении юридического лица. В этом случае подразумевается, что юридическое лицо есть не организация (фиктивная личность), а объединение лиц (производное от участников образование).

В доктрине отечественного гражданского права понятие договора принято рассматривать в трех аспектах: договор как сделка, то есть основание возникновения обязательства, договор как само обязательство (правоотношение), а также договор как форма такого правоотношения[35]. Таким образом, правоотношения между акционером и обществом могут быть квалифицированы в качестве договорных (договор как правоотношение), соответственно, устав будет рассматриваться как форма такого правоотношения, определяющая и уточняющая его содержание. Интересно, что право Великобритании, которому хотя и не известно понятие устава корпорации, рассматривает учредительные документы компании (меморандум и статьи ассоциации) как особый договор, включающий в себя два односторонних (unilateral) договора: договор между создателями компании и договор между ее акционерами (пайщиками) и самой компанией. Такой подход очень характерен для стран Общего права, где широко распространена концепция скрытого, или подразумеваемого договора. Однако в отечественном правопорядке, для которого форма договора и порядок его заключения имеют чрезвычайно важное значение, подобное понимание устава является неприемлемым.[36]

2.2. Концепция устава как локального нормативного акта

При понимании устава как локального нормативного акта, он рассматривается как особый нормативный акт, юридическая сила которого ограничена по кругу лиц, а в отдельных случаях и по времени (если юридическое лицо создается на срок)[37].

Концепция устава как локального нормативного акта отвечала потребностям советской юриспруденции, отрицавшей деление на частное и публичное право, а потому в то время являлась приемлемой. Сегодня остатки концепции локального правового регулирования можно обнаружить лишь в трудовом праве. В современных условиях при возрождении истинно частного права такая концепция не согласуется с общими положениями и содержанием действующего гражданского права.

Не стоит, однако, отождествлять концепцию понимания устава как локального нормативного акта с определением устава юридического лица как особого закона. Подобное понятие устава предлагалось в дореволюционной цивилистической доктрине в качестве противовеса договорной концепции, причем в правоприменительной практике имелись к тому довольно значительные основания, учитывая, что все акционерные компании создавались в то время в разрешительном порядке. Создание юридического лица по соизволению суверена или государства действительно может привести к мысли, что акт инкорпорации есть особое выражение государственной воли, а устав – ее оформление, развитие и детализация. Как видно из представленного выше изложения, ни одна из описанных выше концепций не в состоянии дать удовлетворительного понятия, что представляет из себя устав как юридическое явление, в чем его правовая сущность. Несмотря на то, что многие концепции разрабатывались лишь для целей уяснения смысла устава отдельной организационно-правовой формы, развитие правопорядка выявило ошибочность таких подходов даже в отношении отдельных типов организаций. [38]

Все выше сказанное, однако, не должно приводить к мысли, что отыскание юридического смысла устава является бесплодным занятием. Человеческая мысль всегда пытается охватить собой то или иное явление, поэтому осмыслить, уяснить и понять, что же такое устав юридического лица вполне возможно, тем более это необходимо для более четкого понимания того, что представляет собой юридическое лицо в праве.

Таким образом, при создании и последующем утверждении устава юридического лица происходит перевод абстрактных предписаний закона, равно применимых к различным юридическим лицам, в конкретную жизненную сферу.[39]

То есть, происходит внешнее выражение права, которое иногда называют источниками права.

Критерием одной из классификаций источников права является сферы действия, в результате которой источники права бывают общими и локальными. В теории права локальными нормативными актами называются юридические документы, содержащие нормы права, принимаемые субъектами управления на предприятии, в организации и т.д. Подобные акты составляют низшее звено подзаконных правовых актов и в большинстве случаев для придания им юридической силы должны быть зарегистрированы в соответствующем органе.

Одним из видов локальных нормативных актов называют устав, который для большинства юридических лиц является учредительным документом. Однако в хозяйственном законодательстве, которое является одним из источников хозяйственного права, общее понятие устава отсутствует. Да и Гражданский кодекс Украины не называет устав в качестве локального источника права.

С точки зрения правовой природы устав является локальным нормативным актом, его действие не выходит за пределы конкретного юридического лица, а требования, которые содержатся в нем, имеют обязательный характер как для собственника и уполномоченного им органа, так и для работников юридического лица, в пределах которого принят этот акт. В то же время законодательное требование о государственной регистрации юридического лица с предоставлением устава в орган государственной регистрации может свидетельствовать о смешанной правовой природе устава, т.е. понимание его как локального источника комплексного характера.

Признаками устава как локального нормативного акта гражданского права являются:

• определяет правовой статус юридического лица, объем его правосубъектности;

• действует в пределах конкретного юридического лица;

• издается в соответствии с предусмотренным законом порядком;

• имеет форму письменного акта (документа).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В науке хозяйственного права нет единогласия по вопросам определения правовой природы устава юридического лица. Можно выделить две научные концепции: договорная концепция правовой природы устава и концепция отрицания договорного характера устава.

Устав - документ, на основании которого существует и действует юридическое лицо. Иными словами юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Объем гражданской правоспособности юридического лица определяется его учредительными документами, в частности уставом.

Устав рассматривается как особый нормативный акт, юридическая сила которого ограничена по кругу лиц, а в отдельных случаях и по времени (если юридическое лицо создается на срок).

Устав любого юридического лица должен содержать указание на наименование юридического лица или его фирму, организационно-правовую форму, адрес и место нахождения, органы юридического лица, их компетенцию и порядок функционирования либо правила, позволяющий определить такой порядок, кроме того, для коммерческих организаций – всегда сведения о капитале (фондах) организации. Конкретный перечень подобных сведений всегда определяется в законе, таким образом, специфика устава как правоприменительного акта заключается в том, что законом предусматривается не только основание для принятия правоприменительного акта (все случаи, когда в составе учредительных документов обязательно наличие устава), но также форма и структура такого акта, в известной мере – его содержание.

Устав играет основополагающую роль в образовании юридического лица. Это проявляется в том, что несоответствие учредительных документов (устава) юридического лица закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. При этом регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, а вступать в обсуждение вопроса о целесообразности или полезности создаваемого юридического лица он не вправе.

Представляется возможным дать такое определение устава - это акт, который позволяет конкретизировать и развивать нормы действующего законодательства о деятельности юридических лиц.

Также, на мой взгляд, есть необходимость в некоторой корректировке законодательства: необходимо согласовать Гражданский и Хозяйственный кодексы Украины о требованиях к уставу юридического лица.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Общие нормативные акты:

1. Конституція України: Закон України від 28 червня 1996 р. № 254к/96-ВР // Відомості Верховної Ради України. – 1996. - № 30.

2. Господарський кодекс України: Закон України від 16 січня 2003 р. № 436-ІV // Відомості Верховної Ради України. – 2003. - №18-22.

3. Цивільний кодекс України: Закон України від 16 січня 2003 р. № 435-ІV // Відомості Верховної Ради України. – 2003. - № 40-44.

5. Про господарські товариства: Закон України від 19 вересня 1991 р. № 1576-XII // Відомості Верховної Ради України. – 1991. - № 49.

Общая научная литература:

1. Архипов С.И. Понятие и юридическая природа локальных норм права // Изв. вузов. Правоведение. – 1987. – № 1.

2. Бойчик І.М., Харів П.С., Хопчпн М.І., Піча Ю.В. Економіка підприємства - К.: "Каравела"; Львів: "Новий світ - 2000", 2001. - 298 с.

3. Большой юридический словарь. / Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. – М.: ИНФРА-М, 1998. – Т.6. – 780 с.

4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М: «Статут», 1997,- 584 с.

5. Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. - М.: Юрид. лит., 1947. – 409 с.

6. Братусь С. Н. Субъекты гражданского права. М., 1960. – 429 с.

7. Вінник О.М. Господарські товариства і виробничі кооперативи: правове становище. – К.: Знання, 1998. – 309 с.

8. Гражданское право. Учебник. Часть I. Издание второе, перераб. и доп. /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого/ М.: «Проспект», 2001г. – 492 с.

9. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Международные отношения, 1993, - 899 с.

10. Долинская В.В. Предпринимательское право: Учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М. – 682 с.

11. Економіка підприємства: Підручник / За заг.ред. С.Ф.Покропивного – Вид 2-ге. – К.: КНЕУ, 2000.: Издат. центр «Академия», 2004. – 208 с.

12. Ельяшевич В. Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. СПб., 1910. – 643 с.

13. Кибенко Е.Р. Корпоративное право Украины: Учебное пособие. – Х. : Фирма «Эспада», 2001. – 581 с.

14. Козлова Н. В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика // Законодательство. 1996. № 2.

15. Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. – М.: Изд-во «Бек», 1994. – 686 с.

16. Марков В. Уточнення складу та змісту установчих документів субєктів підприємництва// Право України. – 2004. - №10.

17. Науково-практичний коментар Господарського кодексу України / За заг. ред. В.К. Мамутова. – К.: Юрінком Інтер, 2004. – 688 с.

18. Ожегов С.И. Словарь русского языка/ Под ред. Н.Ю. Шведовой. – М.: Русский язык, 1984. – 1254 с.

19. Підприємницьке право України: Підручник / За ред. Б. Шишки. – Х.: Еспада, 2000. – 677 с.

20. Петренко В.С. Поняття установчих документів субєктів господарювання // Актуальні проблеми держави і права. – Одеса: Юрид. літ. – 2004. – Вип. 22. – 820 с.

21. Саніахметова Н. Підприємницьке право. – К.: А.С.К., 2001. – 682 с.

22. Саниахметова Н. Новое в законодательстве Украины о предпринимательстве и его защите. – К., 1996. –532 с.

23. Селіванов І. Створення та реєстрація господарюючих суб'єктів: правові питання // Право України. – 1991. – № 2.

24. Словник іншомовних слів / Укл. С. Морозов, Л. Шкарапута. – К.: Наукова думка, 2000. – 1355 с.

25. Степанов Д. Срок действия учредительного договора // Журнал для акционеров. – 1999. – № 9 (89). –326 с.

26. Толковый словарь живаго великорускаго языка Владимира Даля. – 1882. –М.: Русский язык, 1980. – Т.4. – 982 с.

27. Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. – СПб.: Питер, 1998. – 759 с.

28. Хозяйственное право: Учебное пособие / Под общ. ред. проф. Н.А. Саниахметовой. – Х.: Одиссей, 2004. – 640 с.

29. Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К.Мамутова– К.: Юринком Интер, 2002. – 912 с.

30. Шершеневич Г.Ф. О юридической силе уставов акционерных товариществ // Журнал гражданского и уголовного права. – 2005. – Кн 3. – 325 с.

31. Щербина В.С. Господарське право України: Навч. посібник. – 2-е вид., перероб. і доп. – К.: Юрінком Інтер, 2001. – 384 с.

[1] Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб. : Питер, 1998. - С. 522.

[2] Большой юридический словарь. / Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. – М.: ИНФРА-М, 1998. – Т.6. – С. 259.

[3] Закон України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 р., ВВР, 1991, N 49, ст. 3.

[4] Братусь С. Н. Субъекты гражданского права. М., 2006. С. 144.

[5] Цивільний кодекс України: Закон України від 16 січня 2003 р. № 1111-V // Відомості Верховної Ради України. – 2003. - №40-44. – Ст. 25.

[6] Закон України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 р., ВВР, 1991, N 49, ст. 3

[7] Щербина В.С. Господарське право України: Навч. посібник. – 2-е вид., перероб. і доп. – К.: Юрінком Інтер, 2001. – с. 38.

[8] Петренко В.С. Поняття установчих документів субєктів господарювання // Актуальні проблеми держави і права. – Одесса: Юрид.літ. – 2004. – Вип.22. – С.669-673.

[9] Ельяшевич В. Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. СПб., 1996. С. 329–332, 451–454.

[10] Козлова Н. В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика // Законодательство. 1996. № 2. С. 35-38.

[11] Степанов Д. Срок действия учредительного договора // Журнал для акционеров. – 1999. – № 9 (89). – С.29-32.

[12] Цивільний кодекс України: Закон України від 16 січня 2003 р. № 1111-V // Відомості Верховної Ради України. – 2003. - №40-44. – Ст. 25.

[13] Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. – М.: Изд-во «Бек», 1994. – С. 106.

[14] Господарський кодекс України: Закон України від 16 січня 2003 р. № 436-ІV // Відомості Верховної Ради України. – 2003. - №18-22. – Ст. 53.

[15] Саніахметова Н. Підприємницьке право. – К.: А.С.К., 2001. – С.192; Саниахметова Н. Новое в законодательстве Украины о предпринимательстве и его защите. – К., 1996. – С.12; Марков В. Уточнення складу та змісту установчих документів субєктів підприємництва// Право України. – 2004. - №10. – С.59.

[16] Отменены в связи со вступлением в действие Хозяйственного кодекса Украины от 16.01.2003 г.

[17] Відомості Верховної Ради України. – 1991. - №49. – Ст. 682.

[18] Толковый словарь живаго великорускаго языка Владимира Даля. – 1882. –М.: Русский язык, 1980. – Т.4. – С.514.

[19] Ожегов С.И. Словарь русского языка/ Под ред. Н.Ю. Шведовой. – М.: Русский язык, 1984. – С.747.

[20] Словник іншомовних слів / Укл. С. Морозов, Л. Шкарапута. – К.: Наукова думка, 2000. – С. 545.

[21] Кибенко Е.Р. Корпоративное право Украины: Учебное пособие. – Х. : Фирма «Эспада», 2001. – С. 62.

[22] Підприємницьке право України: Підручник / За ред. Б. Шишки. – Х.: Еспада, 2000. – С. 77.

[23] Економіка підприємства: Підручник / За заг.ред. С.Ф.Покропивного – Вид 2-ге. – К.: КНЕУ, 2000, - С. 55-56.

[24] Хозяйственное право: Учебное пособие / Под общ. ред. проф. Н.А. Саниахметовой. – Х.: Одиссей, 2004. – С.64.

[25] Науково-практичний коментар Господарського кодексу України / За заг. ред. В.К. Мамутова. – К.: Юрінком Інтер, 2004. –с.208.

[26] Долинская В.В. Предпринимательское право: Учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Издат. центр «Академия», 2004. – С. 84.

[27] Закон України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 р., ВВР, 1991, N 49, ст. 3.

[28] Закон України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 р., ВВР, 1991, N 49, ст. 3, 12,19.

[29] Гражданское право. Учебник. Часть I. Издание второе, перераб. и доп. /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого/ М.: «Проспект», 2001г. – С. 73-75.

[30] Щербина В.С. Господарське право України: Навч. посібник. – 2-е вид., перероб і доп. – К.: Юрінком Інтер, 2005. – С. 84 .

[31] Бойчик І.М., Харів П.С., Хопчпн М.І., Піча Ю.В. Економіка підприємства - К.: "Каравела"; Львів: "Новий світ - 2000", 2001. – С. 87.

[32] Шершеневич Г.Ф. О юридической силе уставов акционерных товариществ // Журнал гражданского и уголовного права. – 2005. – Кн 3. – С. 120-130.

[33] Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К.Мамутова– К.: Юринком Интер, 2002. – С. 27.

[34] Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Международные отношения, 2003, - С.81

[35] М.И. Брагинский, В.В. Витрянский Договорное право: Общие положения. М: «Статут», 2007, - С.10-14.

[36] Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. - М.: Юрид. лит., 1977. – С.94.

[37] Хозяйственное право: Учебное пособие / Под общ. ред. проф. Н.А. Саниахметовой. – Х.: Одиссей, 2004. –С. 58.

[38] Архипов С.И. Понятие и юридическая природа локальных норм права // Изв. вузов. Правоведение. – 2007. – № 1. – С. 15-20.

[39] Селіванов І. Створення та реєстрація господарюючих суб'єктів: правові питання // Право України. – 1991. – № 2. – С.6-8.