Тема 2. Виды трудового договора
Установление длительных трудовых отношений, возможность работать на постоянной основе имеют особую значимость для реализации гражданами права на труд и защиту от безработицы, а также осуществления ими иных прав и свобод, гарантированных Конституцией РФ.
Трудовой кодекс РФ, ограничивая применение срочных трудовых договоров, в качестве общего правила предусматривает, что такие договоры заключаются в тех случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения. На необходимость закрепления гарантий от использования при приеме на работу срочных трудовых договоров, ставящих работников в жесткую зависимость от работодателя, и ограничения применения таких договоров именно подобными случаями обращает внимание в своих документах и Международная Организация Труда (Рекомендация МОТ 1982 года № 166 «О прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя»).
Трудовой Кодекс определяет виды трудовых договоров по времени действия:
— трудовой договор, заключенный на неопределенный срок;
— трудовой договор, заключенный на определенный срок, не более 5 лет (срочный).
Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 ТК РФ. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.
Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных органом, осуществляющим государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, или судом, считается заключенным на неопределенный срок.
Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.
Если вопреки закону с работником был заключен трудовой договор на определенный срок, а затем трудовые отношения были прекращены в связи с истечением срока действия договора, то орган, осуществляющий государственный надзор и контроль за соблюдением законодательства о труде, или суд признают такой договор заключенным на неопределенный срок, и восстановят работника на работе.
Важно иметь в виду, что если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок.
В случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.
Таким образом, статья 58 ТК РФ рассматривает срочный трудовой договор как исключение из общего правила.
Статья 59 ТК РФ устанавливает перечень случаев, когда срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника.
Срочные трудовые договоры, заключенные до 1 февраля 2002 г., в соответствии с ч. 2 ст. 17 КЗоТ или специальными федеральными законами, сохраняют силу и после введения в действие ТК РФ.
Срочный трудовой договор заключается:
• на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы;
- Замена временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы. Обычно необходимость в заключении срочного договора возникает при длительном отсутствии постоянного работника, которого не представляется возможным заменить другим постоянным работником. Например, женщина после отпуска по беременности и родам (ст. 255 ТК РФ) вправе взять отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (ст. 256 ТК РФ). В этом случае срочный трудовой договор заключается на период нахождения женщины в указанных отпусках. Однако женщина, находящаяся в отпуске в связи с рождением ребенка, может прервать его в любое время. Выход женщины на работу влечет за собой прекращение срочного трудового договора (ст. 79 ТК РФ).
• на время выполнения временных (до двух месяцев) работ;
• для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона);
- Правовое регулирование временных (до двух месяцев) работ, а также сезонных работ предусмотрено соответственно в гл. 45 и 46 ТК РФ. При этом сезонными признаются работы, которые в силу климатических и иных природных условий выполняются в течение сезона, не превышающего шести месяцев (ст. 293 ТК РФ).
При условии, что работа заведомо носит временный характер. В договоре соглашением сторон должен быть определен конкретный срок трудового договора в пределах 2 месяцев.
Перечень сезонных работ должен быть утвержден Правительством РФ.
• с лицами, направляемыми на работу за границу;
- С работником, направляемым на работу в представительство РФ за границей, заключается трудовой договор на срок до трех лет. По окончании указанного срока трудовой договор может быть перезаключен на новый срок (ст. 338 ТК РФ).
• для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;
- Для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности организации (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), срочный трудовой договор заключается на весь период указанных работ. Однако для проведения работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства и объема оказываемых услуг, договор заключается на период выполнения этих работ в пределах указанного срока.
• с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы;
- С лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы.
При заключении срочного трудового договора с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы, срок трудового договора определяется сроком, на который создана такая организация. Поэтому прекращение трудового договора с указанными работниками по основанию истечения срока трудового договора может быть произведено, если данная организация действительно прекращает свою деятельность в связи с истечением срока, на который она была создана, или достижением цели, ради которой она создана, без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (статья 61 ГК РФ) (п. 14 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 г.).
• с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;
- С лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы, в случаях, когда ее выполнение не может быть определено конкретной датой.
Если срочный трудовой договор был заключен для выполнения определенной работы в случаях, когда ее выполнение (завершение) не может быть определено конкретной датой (абзац десятый статьи 59 ТК РФ), такой договор в силу части второй статьи 79 Кодекса расторгается по завершении этой работы.
При установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок (п. 14 Постановление Пленума ВС от 17.03.2004 г.).
• для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника;
- Трудовой договор для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и профессиональным обучением работника, должен заключаться на весь период выполнения указанных работ. Сроки стажировок и профессионального обучения определяются специальными актами, а при их отсутствии — соглашением сторон.
• в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;
- В случае избрания лица в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу в органах государственной власти и органах местного самоуправления, а также в политических партиях и других общественных объединениях трудовой договор заключается на срок избрания этого лица.
С поступающим на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, а также в политических партиях и других общественных объединениях, трудовой договор заключается на срок избрания лица, деятельность которого призван обеспечить поступающий на работу. Применительно к государственным служащим имеются ввиду лица, занимающие государственные должности в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
Исчерпывающий перечень государственных должностей дан в Реестре государственных должностей федеральных государственных служащих, утв. Указом Президента РФ от 11 января 1995 г. № ЗЗ.
Муниципальные должности муниципальной службы устанавливаются в соответствии с ФЗ РФ от2.03.2007 № 25 «О муниципальной службе в РФ».
• с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;
- Возможность заключения срочных трудовых договоров на участие в оплачиваемых общественных работах, организуемых с учетом возрастных или иных особенностей граждан, предусматривались в ст. 40.1 КЗоТ.
Порядок организации общественных работ определен в Положении, утвержденном постановлением Правительства РФ от 14 июля 1997 г. № 875е1, которое принято в развитие Закона РФ «О занятости населения в Российской Федерации» от 19 апреля 1991 г. № 1032-1.
В соответствии с указанным Положением под общественными работами понимается трудовая деятельность, имеющая социально полезную направленность и организуемая в качестве дополнительной социальной поддержки граждан, ищущих работу.
Общественные работы призваны обеспечивать:
- осуществление потребностей территорий и организаций в выполнении работ, носящих временный или сезонный характер;
- сохранение мотивации к труду у лиц, имеющих длительный перерыв в работе или не имеющих опыта работы.
К общественным работам не относится деятельность, связанная с необходимостью срочной ликвидации последствий аварий, стихийных бедствий, катастроф и других чрезвычайных ситуаций и требующая специальной подготовки работников, а также их квалифицированных и ответственных действий в кратчайшие сроки.
Преимущественным правом на участие в общественных работах пользуются безработные граждане, не получающие пособие по безработице, и безработные граждане, состоящие на учете в органах службы занятости свыше 6 месяцев.
Направление на участие в общественных работах в соответствующей организации, выданное гражданину, является основанием для его приема на работу.
Услуги по направлению граждан на общественные работы органы службы занятости оказывают бесплатно.
Участие граждан в общественных работах допускается только с их согласия. При направлении на общественные работы учитываются состояние здоровья, возрастные, профессиональные и другие индивидуальные особенности граждан.
С лицами, желающими участвовать в общественных работах, работодатель заключает срочный трудовой договор.
Срочный трудовой договор об участии гражданина в общественных работах может быть расторгнут им досрочно при устройстве на постоянную или временную работу.
На граждан, занятых на общественных работах, распространяется законодательство Российской Федерации о труде и социальном страховании.
Время, в течение которого гражданин принимает участие в оплачиваемых общественных работах, не прерывает трудового стажа и засчитывается в страховой стаж, учитываемый при определении права на трудовую пенсию.
• с гражданами, направленными для прохождения альтерна- тивной гражданской службы;
• в других случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами.
По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться:
• с лицами, поступающими на работу к работодателям — субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания — 20 человек);
- Категории субъектов малого и среднего предпринимательства (ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»):
К субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:
- для юридических лиц — суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать двадцать пять процентов (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать двадцать пять процентов (данное ограничение не распространяется на хозяйственные общества, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) таких хозяйственных обществ — бюджетным научным учреждениям или созданным государственными академиями наук научным учреждениям либо бюджетным образовательным учреждениям высшего профессионального образования или созданным государственными академиями наук образовательным учреждениям высшего профессионального образования);
- средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:
а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для средних предприятий;
б) до ста человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия — до пятнадцати человек;
- выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.
Предусмотренные предельные значения выручки от реализации товаров (работ, услуг) и балансовой стоимости активов устанавливаются Правительством Российской Федерации один раз в пять лет с учетом данных сплошных статистических наблюдений за деятельностью субъектов малого и среднего предпринимательства.
Вновь созданные организации или вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства в течение того года, в котором они зарегистрированы, могут быть отнесены к субъектам малого и среднего предпринимательства, если их показатели средней численности работников, выручки от реализации товаров (работ, услуг) или балансовой стоимости активов (остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов) за период, прошедший со дня их государственной регистрации, не превышают предельные значения, установленные законом.
Средняя численность работников микропредприятия, малого предприятия или среднего предприятия за календарный год определяется с учетом всех его работников, в том числе работников, работающих по гражданско-правовым договорам или по совместительству с учетом реально отработанного времени, работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений указанных микропредприятия, малого предприятия или среднего предприятия.
• с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера;
- С 1 февраля 2002 г. с пенсионерами по возрасту, вновь поступающими на работу, может заключаться трудовой договор, как на неопределенный, так и на определенный срок. При этом с пенсионерами по возрасту, работающими по трудовому договору, заключенному до 1 февраля 2002 г. на неопределенный срок, перезаключать договор не обязательно.
В первоначальной редакции статьи 59 ТК РФ содержалась аналогичная норма, которая предусматривала, что срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника с пенсионерами по возрасту (абзац четырнадцатый). Закрепляя право, а не обязанность работодателя заключать срочный трудовой договор с пенсионерами по возрасту, данная норма в системной связи с положениями статьи 58 ТК РФ предоставляла работодателю возможность инициировать заключение срочного трудового договора с указанной категорией лиц только в том случае, когда трудовые отношения с ними — с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения — не могли быть установлены на неопределенный срок. Из такого же понимания взаимосвязанных положений статьи 58 и абзаца четырнадцатого статьи 59 исходила и судебная практика (пункт 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г.).
В соответствии с изменениями, внесенными в статьи 58 и 59 ТК РФ Федеральным законом от 30 июня 2006 года № 90-ФЗ, заключение с пенсионерами по возрасту срочного трудового договора может иметь место и без учета характера предстоящей работы или условий ее выполнения. При этом установление трудовых отношений на определенный срок без учета характера работы и условий ее выполнения допускается только с теми пенсионерами, кто поступает на работу. Закон не наделяет работодателя правом переоформить трудовой договор, заключенный с работником на неопределенный срок, на срочный трудовой договор (равно как и расторгнуть трудовой договор) в связи с достижением этим работником пенсионного возраста и назначением ему пенсии.
Нормативное положение абзаца третьего части второй статьи 59 ТК РФ, допускающее заключение с пенсионерами по возрасту срочного трудового договора при отсутствии объективных причин, требующих установления трудовых отношений на определенный срок, не ограничивает свободу труда, их право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, закрепленные статьей 37 (часть 1) Конституции РФ. Предусматривая, что срочный трудовой договор с пенсионерами по возрасту может заключаться по соглашению сторон, оно предоставляет сторонам трудового договора свободу выбора в определении его вида: по взаимной договоренности договор может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок.
Поскольку срочный трудовой договор заключается по соглашению сторон, т. е. на основе добровольного согласия работника и работодателя, в случае, когда согласие на заключение договора было дано работником вынужденно, он вправе оспорить правомерность заключения с ним срочного трудового договора в суд общей юрисдикции. Если судом на основе исследования и оценки всех фактических обстоятельств дела будет установлено, что согласие работника на заключение такого договора не является добровольным, суд применяет правила договора, заключенного на неопределенный срок.
Важно отметить, что достижение пенсионного возраста, в соответствии с трудовым законодательством, не является основанием для увольнения работника.
Кроме того, ст. 1 Конвенции Международной Организации Труда (МОТ) от 1958 года № 111 «О дискриминации в области труда и занятий» (ратифицирована СССР в 1961 году) и ст. 3 ТК РФ запрещают дискриминацию работника по признаку возраста.
Следует добавить, что в соответствии с ранее действовавшим законодательством (п. 1.1 ст. 33 КзоТ РФ) достижение работником пенсионного возраста при наличии права на полную пенсию по старости являлось основанием для возможного расторжения трудового договора по инициативе администрации. Однако подобного рода ограничение права на труд (в зависимости от пенсионного возраста) в свое время было предметом разбирательства Конституционного суда РФ. В постановлении КС РФ от 04.02.1992 № 2-П указано, что закон должен обеспечивать равенство граждан при реализации права на труд и пенсионный возраст не может служить препятствием для осуществления этого права. Данный пункт ст. 33 КзоТ РФ Законом РФ от 12.03.1992 № 2502-1 был признан утратившим силу.
С лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением разрешена работа исключительно временного характера, договоры должны заключаться на срок, указанный в медицинском заключении.
• с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;
- Правовое регулирование труда с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, предусмотрено гл. 50 ТК РФ. В ст. 324 этой главы Кодекса, посвященной заключению трудового договора с лицами, прибывшими в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности, не указаны сроки, на которые заключаются такие договоры.
• для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;
- Для проведения срочных работ по предотвращению несчастных случаев, аварий, катастроф, эпидемий, эпизоотии, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств. Если срок проведения таких работ не превышает 2 месяцев, то трудовые отношения регулируются ст.ст. 293-296 ТК РФ.
• с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
• с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;
- Согласно ст. 59 ТК РФ срочный трудовой договор может заключаться с творческими работниками в соответствии с перечнем профессий, утвержденным Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.
• с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;
- Трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами или соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ). Однако этот срок не может быть более пяти лет (ст. 58 ТК РФ). В пределах указанного срока заключается договор с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организации.
Кроме того, по смыслу ст. 281 ТК РФ срочный трудовой договор может заключаться с членами коллегиального исполнительного органа организации, если это предусмотрено федеральными законами, учредительными документами.
• с лицами, обучающимися по очной форме обучения;
• с лицами, поступающими на работу по совместительству;
- С лицами, обучающимися по дневным формам обучения и работающими в данной организации по совместительству, может заключаться трудовой договор, как на неопределенный, так и на определенный срок.
• в других случаях, предусмотренных Трудовым Кодексом или иными федеральными законами.
Таким образом, Трудовой кодекс, четко определяет обстоятельства, при которые допускается заключение срочного трудового договора. Важно отметить, что несмотря на открытый перечень оснований, перечисленных в ст. 59 ТК РФ, иные основания могут быть предусмотрены только трудовым законодательством. У работодателя такой прерогативы нет, даже при принятии коллективных договоров и локальных нормативных актов.
Вопросы для самоконтроля
1. Назовите виды трудовых договоров.
2. В чем основное различие между срочным трудовым договором и трудовым договором, заключенным на неопределенный срок?
3. Перечислите основания для заключения срочного трудового договора?
4. Какие правовые последствия предусмотрены трудовым законодательством в случае заключения срочного трудового договора в нарушении ст. 59 ТК РФ?
Дополнительная литература
1. Абдрашитов А. Срочный трудовой договор: работа над ошибками // Кадровое дело. 2010. № 10.
2. Курбангалеева О. А. Об особенностях срочного трудового договора // Официальные материалы для бухгалтера // Комментарии и консультации. № 15. август 2009 г.
3. Лебедева Н. В. Срочный трудовой договор с работником // Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение. 2009. № 2.
4. Пресняков М. В. Социальные гарантии работнику при заключении срочного трудового договора // Право и экономика. 2008. № 5.
5. Сувернева А. И. Заключаем срочный трудовой договор // Отдел кадров коммерческой организации. 2009. № 7.