Гражданско-правовое регулирование договора строительного подряда

Тема моей квалификационной работы, на мой взгляд, является одной из самых актуальный на сегодняшний момент. Дело в том, что в любом обществе договор строительного подряда может быть назван среди наиболее распространенных. В России сейчас, даже несмотря на кризис и множественные сложности, строительная деятельность процветает, и количество строительных фирм продолжает расти.

В нашей стране и раньше существовал такой тип договора, назывался он договором капитального строительства. Тогда все строилось на планово-административных началах. Естественно, при переходе к рыночной экономике подход изменился, сейчас уже не осуществляется плановое регулирование, и свобода субъектов рынка достаточно обширная. Однако законодатель все же устанавливает отдельные императивные нормы, прежде всего для защиты интересов заказчиков. На мой взгляд, одной из действенных мер в этом смысле является установление требования к подрядчику о получении лицензии. Вообще, среди основных источников правового регулирования следует назвать, конечно, Гражданский кодекс, Градостроительный кодекс, Постановление Правительства РФ от 25.03.96 г. "Об утверждении положения о лицензировании строительной деятельности". В свою очередь, в Гражданском кодексе, к договору строительного подряда, применяются не только нормы главы 37, специально посвященного договору строительного подряда, но и общие положения о подряде.

Что касается освещенности данного вопроса в юридической литературе, то мне показалось, что специально посвященных договору строительного подряда крупных работ сейчас нет, во всяком случае, мне в основном попадались книги, изданные в 70-х - 80-х годах, т.е. уже утратившие свою актуальность. Поэтому в основном пришлось опираться на работы таких известных теоретиков гражданского права, как М.И. Брагинского, О.Н. Садикова, которые в своих комментариях к гражданскому кодексу уделяют рассмотрению данного вопроса немалое внимание. Небесполезны были и отдельные статьи в журналах "Хозяйство и право", "Законодательство", посвященные отдельным вопросам строительного подряда. Самым интересным для меня было изучение судебной практики по вопросам строительства, т.е. прежде всего ознакомление с Постановлениями Высшего Арбитражного суда по отдельным делам.

Актуальной проблемой является то, что в процессе исполнения договора строительного подряда, на практике возникают вопросы, усложняющие отношения между сторонами, в результате чего создаются условия усложняющие сдачу объекта в срок. Сложившиеся рыночные отношения сильно изменили данный вид договорных правоотношений, всвязи, с чем много объектов строительства так и небыли завершены. Нормами ГК РФ были признаны свободные договорные отношения, в результате чего заключались договора, которые не могли учесть все проблемные вопросы, и разрешение которых было затруднено даже в судебном процессе.

Таким образом, я преследую цель: изучить и проанализировать действующее законодательство и судебную практику по данному вопросу, выявить и показать проблемные вопросы, которые возникают на практике в процессе реализации договора строительного подряда, в связи с этим мне придется охарактеризовать существенные положения данного договора.

В первой главе, мною будет раскрыто понятие договора строительного подряда, его главные признаки, позиция законодателя в отношении данных договорных отношений.

Во второй главе, я попытаюсь ответить на вопросы в отношении субъектов и объектов договора строительного подряда.

В третьей главе мною будет дана характеристика стадий заключения, изменения и расторжения договора строительного подряда, а так же его содержания. Таким образом, поскольку актуальность и необходимость разработки вопросов, возникающих при применении на практике норм о строительном подряде, не вызывает сомнений, думается, что эта тема представляет собой интерес для юристов, занимающихся как теорией, так и практикой.

Глава 1. Понятие и признаки, договора строительного подряда.

Вз1. Понятие договора строительного подряда

Строительство составляет особую отрасль материального произВнводства. Она отличается тем, что в этом случае конечный продукт предВнставляет собой недвижимость по ее природе: создаваемые и подготовВнленные к вводу объекты, которые, пользуясь терминологией ст. 130 ГК РФ[1]
, прочно связаны с землей и по этой причине Влперемещение.. невозможВнно без несоразмерного ущерба их назначениюВ». Эти объекты индивидуВнальны (даже построенные по одному и тому же проекту, они отличаются один от другого) и рассчитаны по общему правилу на продолжительВнную, обычно многолетнюю эксплуатацию. К этому можно добавить и то, что строительство ведется по общему правилу длительное время, обладает повышенной опасностью для окружающих, вследствие чего проводится на основе согласованных с компетентными органами проектов, предполагает активное участие заВнказчика (его представителей) в ходе выполнения работ. Эти и иные осоВнбенности строительства предопределили специфику опосредствующих соответствующие отношения договоров.

В силу ст. 740 (п. 1) ГК РФ [2]
по договору строительного подряда подВнрядчик обязуется в установленный договором срок построить по задаВннию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительВнные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые усВнловия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловВнленную цену.

Строительный подряд может включать строительство или реконстВнрукцию предприятия, жилого дома или другого здания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (см. п. 2 ст. 740 ГК РФ).

Для договора подряда на капитальное строительство с присущей ему сложностью охватываемых отношений в большей мере, чем для любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров. Соответственно, можно указать на то, что этот договор, Влпомимо чисто подрядных, опосредствует также элементы целого ряда иных видов отношений: поставки, имущественного найма.

Основное отличие рассматриваемого договора наиболее полно выВнражается в специфической форме строительного подряда - строительстВнве Влпод ключВ». Речь идет о случаях, когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает выполнение последним цикла Влпроектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и праВнвилами, - сдача объекта в эксплуатациюВ»[3]
. По договоренности между сторонами заказчик может принять на себя часть связанных со строиВнтельством обязательств (например, по обеспечению материальными реВнсурсами). Однако и при этом подрядчик продолжает нести ответственВнность за передачу заказчику созданного объекта Влпод ключВ», поскольку на нем лежит обязанность сдать в соответствии с условиями договора объект готовым к эксплуатации. При строительстве промышленных объектов на подрядчика обычно возлагается обязанность передать одноВнвременно технический проект, техническую документацию и инструкВнции для эксплуатации.

Одна из особенностей правового регулирования строительного подряда выражается в том, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи результата работ. Имеется в виду принятие подрядчиком на себя обязанности после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные с эксплуатацией объекта, включая и такие, как, например, обучение работников заказчика, подготовка различного рода инструкций по эксплуатации и др. Объем, стоимость, и прочие характеВнристики такого рода услуг определяются в самом договоре строительноВнго подряда. В этих случаях имеется в виду заключение широко испольВнзуемого в строительной практике договора Влпродукция на рукиВ», при котором в обязанность подрядчика входит не только заВнвершить строительство всего объекта, но и передать персоналу заказчиВнка технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта. Природа подрядных отношений позвоВнляет дополнительно включить в такой договор все обязательства, о коВнторых идет речь, и соответственно обеспечить успешный результат осуществленной профессионально деятельности, как равно предусмотВнреть и другие формы последующего сотрудничества.

Практика, направленная на то, чтобы расширить традиционные рамки подряда, предусмотрев в нем элементы других договоров, отражена теперь в ГК РФ. Речь идет о включении в п. 2 ст. 740 ГК РФ, посвященный выяснению существа договора строительного подряда, указания на то, что подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение предусмотренного в договоре срока.

Допустимо включение в договор условия, которым запрещается обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик ответственности нести не долВнжен. Если такое условие содержится в договоре, подрядчик сможет освоВнбодить себя от соответствующей обязанности и ответственности за ее наВнрушение только в случае, если ему удастся доказать, что обнаруженные недостатки не связаны непосредственно с предметом договора либо подВнрядчик не в состоянии их устранить по не зависящим от него причинам.

В подобных ситуациях, речь идет о договорах, которые включают элементы подряда и возмездного оказания услуг, а значит, в силу п. 3 ст. 421 ГК РФ к ним, если иное не предусмотрено соглашением или не выВнтекает из существа смешанного договора, возможно применение в соотВнветствующей части, помимо норм о строительном подряде, также статей главы, посвященной договору возмездного оказания услуг.

Вз2. Признаки договора строительного подряда

Важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда в составе главы ВлПодрядВ», служит характер работ и особая область, в которой они осуВнществляются. Таким образом, строительным является обладающий обВнщими признаками подряда договор, который используется в соответстВнвующей сфере, с учетом присущей ей специфики. По этой причине не исключены случаи, когда в отношении одних и тех же по характеру раВнбот будет применяться различный по характеру договорный режим.

Примером могут служить монтажные работы. Если они связаны со строительством, то могут рассматриваться как разновидность строительВнных работ, составляя, таким образом, предмет строительного подряда. Вместе с тем монтаж в виде сборки такого же оборудования, приобретенВнного для себя промышленным предприятием, это - обычный подряд. НаВнконец, если соответствующую обязанность принял на себя поставщик оборудования, налицо осложненный вариант купли-продажи (поставки).

В свое время разошлись мнения Госстроя СССР и Госарбитража СССР по еще одному договору. Первый рассматривал договор капиВнтального ремонта как разновидность подряда, а второй выступал за приВнзнание его самостоятельным договором, считая по этой причине невозВнможным применять к договору на капитальный ремонт нормы о договоре подряда на капитальное строительство[4]
.

В то же время большинство авторов склонны были поддерживать вторую точку зрения. Так, И.Л. Брауде указывал на то, что Влосновным признаком капитального строительства является создание новых капитальных объектов (сооруВнжений, предприятий, строений) и реконструкция существующих объекВнтов: капитальная надстройка или пристройка, создание новых цехов, сооружение новых мощностей и т.д. В отличие от капитального строиВнтельства капитальный ремонт не создает новых объектов. Капитальный ремонт производится в целях восстановления отдельных элементов осВнновных фондов (строений, сооружений и т.д.). Своевременное произВнводство капитального ремонта обеспечивает сохранность предприятий, зданий и сооружений, их правильное функционированиеВ»[5]
.

ГК РФ учел, что специфика соответствующего договора и связь его со строительным подрядом могут по-разному оцениваться контрагентами. По отмеченной причине был избран средний путь: сторонам предоставВнлена возможность, учтя особенности складывающихся отношений, приВнзнать по соглашению между собой, что к заключенному ими договору будет применяться правовой режим, установленный для строительного подряда. Соответственно п. 2 ст. 740 ГК РФ ввел на этот счет диспозитивную норму, которая лишь презюмирует распространение на договор выполнения одного вида ремонтных работ - работ по капитальному реВнмонту - правил о договоре строительного подряда[6]
. Следовательно, если в договоре на выполнение работ по капитальному ремонту предусмотВнрено, что нормы договора о строительном подряде к нему не применяВнются, тем самым предопределено действие по отношению к этому догоВнвору общих положений о подряде, т.е. статей Вз 1 гл. 37 ГК РФ.

Статьи ВлСтроительный подрядВ» гл. 37 ГК РФ распространяются и на работы по удовлетворению бытовых или других личных потребностей, выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству жилого дома, гаража или дачи). Однако в соответстВнвующих случаях статьи указанного параграфа, действуют вместе с нормами о договоре бытоВнвого подряда[7]
. При определении источников правового регулирования договора строительного подряда в рассматриваемых случаях следует иметь в виду отмеченную уже выше цель специального режима договоВнров бытового подряда: то, что он установлен именно для защиты прав потребителей. По этой причине к договору на удовлетворение соответВнствующих потребностей заказчика - гражданина должны применяться нормы о защите прав потребителей, содержащиеся не только в законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых в соответВнствии с ними, но также в статьях вышеуказанного Вз 3.

Правила о договорах подряда на капитальное строительство неодВннократно менялись[8]
. При этом последние по времени издания Правила были утверждены 26 декабря 1986 г.[9]
, а свое действие, как это видно из самого их названия, соответствующие акты распространяли на отношеВнния в области Влкапитального строительстваВ». Обращение к обычному толкованию каждого из этих двух терминов могло помочь определить границы охватываемой ими области.

Первый из них - ВлстроительствоВ». ВлСтроитьВ» означает ВлсооружатьВ» - Влпроизводить постройку чего-нибудьВ», а второе (ВлкапитальноеВ») - Влдорогой, стоящий больших денегВ»[10]
.

В данном конкретном случае понятие Влкапитальное строительстВнвоВ» имело специфический смысл. Речь шла об отношениях между гоВнсударственными, а также между государственными и кооперативными организациями по поводу выполнения работ, финансируемых главным образом непосредственно из бюджета. Эти отношения опирались на обязательные для каждой из сторон плановые акты, а сами работы предполагали строгий государственный контроль за началом, ходом и завершением строительства. В результате именно в области капитального строительства сложился к тому времени по сути самый жесткий организационно-правовой режим.

В подтверждение можно сослаться на то, как решались соответстВнвующие вопросы в первых, из принятых Правилах (1938 г.). Ими предуВнсматривалось, что подрядные договоры заключаются на строительство, включенное в утвержденные титульные списки. На каждый год строиВнтельства должны были заключаться годовые договоры по ценам сметы с учетом утвержденного для данной стройки размера снижения стоимости строительства. Материально-техническое снабжение обеспечивалось по выделенным фондам и контингентам в соответствии с нарядами и праВнвами на получение ресурсов. Утвержденные в то же время Правила фиВннансирования строительства предполагали, что Промышленный банк СССР, на который непосредственно возлагалось аккумулирование предВнназначенных для всего строительства средств (главным образом бюдВнжетных), был обязан проверять подрядные договоры. И в случае, если включенные в них объекты не были обеспечены утвержденными техниВнческими проектами и сметами или сумма годового договора превышала титул, финансирование в соответствующей части следовало прекратить.

Отмеченные исходные начала правового регулирования подряда на капитальное строительство сохранялись и позднее. Так, даже Правила 1986 г. устанавливали, среди прочего, что договор подряда заключается на весь период нового строительства, расширения, реконструкции и технического перевооружения предприятий, зданий и сооружений или их очередей, включенных в план капитального строительства и имеюВнщих утвержденные в установленном порядке титульные списки. СоотВнветственно изменение договоров допускалось только в случае изменения министерствами и ведомствами СССР и Советами Министров союзных республик утвержденных годовых планов капитального строительства.

Последние по времени Правила финансирования строительства, утВнвержденные постановлением Совета Министров СССР от 8 октября 1965 г.[11]
(ст. 156), возлагали обязанность на Стройбанк СССР, через коВнторый в то время шло практически обеспечение денежными ресурсами по всей стране строек, осуществлять контроль за строительством, преВндоставляя этому Банку для указанной цели право применять самые строВнгие экономические санкции по отношению к тем, кто не выполняет плаВнны ввода в действие мощностей и основных фондов, задания по снижеВннию себестоимости строительно-монтажных работ и др.

Превалирование административных элементов в правовом режиме капитального строительства повлекло за собой то, что содержание договора, связывающего заказчика с подрядчиком, оказалось полностью подчиненным обязательным для сторон нормативным и ненормативным актам. В результате сфера действия договорного согласования была резВнко ограничена. Подтверждением могли служить обязательные для стоВнрон Типовой генеральный и Типовой годовой договоры подряда, утверВнжденные Правительством СССР, а позднее - соответствующим миниВнстерством (ведомством). Типовые договоры не содержали ни одного условия, которое стороны должны были бы согласовать между собой. Индивидуализация в этой форме отношений сторон сводилась к заполВннению граф, содержащих указание на то, кто и когда заключает соответВнствующий договор, идет ли в нем речь о строительстве, расширении или реконструкции, кто и когда утвердил технический проект и смету, а также какова указанная в утвержденной смете стоимость работ. ПрилоВнжением к типовым договорам, о которых идет речь, служили Особые условия. Однако эти последние не вполне соответствовали своему наВнименованию, поскольку их содержание также предопределялось в знаВнчительной мере вышестоящими органами.

Не удивительно что, принятый в 1964 г. Гражданский кодекс признал подряд и подряд на капитальное строительство самостоятельными договорами. При этом дифференциация правового регулирования подрядных отношений окаВнзалась столь резкой, что законодатель отказался от использованного им в ряде других случаях приема-отсылки к родственным договорам (имеВнются в виду содержавшиеся в этом Кодексе указания на субсидиарное применение норм о купле-продаже к договору мены (ст. 255 ГК), имуВнщественного найма - к договору безвозмездного пользования имущестВнвом (ст. 342 ГК), поручения - к договору комиссии (ст. 149 ГК) и др.). Таких отсылок в главе 31 ГК 1964 г. ВлПодряд на капитальное строительВнствоВ» к главе ВлПодрядВ» не оказалось. Отсутствовали отсылки к главе ВлПодрядВ» и в специальных актах об этом договоре.

Различие между договорами подряда и подряда на капитальное строительство выражалось в их субъектном составе (в первом сторонаВнми могли выступать любые участники гражданского оборота, а во втоВнром - только социалистические организации), в предмете (договор подВнряда опосредствовал выполнение любых работ, а договор подряда на капитальное строительство - лишь строго определенных), в содержании (в то время как в договоре подряда речь шла о выполнении работ на свой риск, в договоре подряда на капитальное строительство обязанность подрядчика состояла в том, чтобы построить и сдать объект в соВнответствии с утвержденной проектно-сметной документацией; кроме того, как уже отмечалось ранее, предполагалось возложение риска слуВнчая на заказчика). Наконец, особое значение придавалось тому, что доВнговор подряда на капитальное строительство имел непременным осноВнванием обязательный для сторон плановый акт[12]
.

Основы гражданского законодательства 1991 г., возвратившись тем самым к ГК 1922 г., признали договор подряда на капитальное строиВнтельство разновидностью подрядного договора. Соответственно из опВнределения договора подряда на капитальное строительство была исклюВнчена ссылка на плановые его основы, и одновременно предполагалось ограничение вмешательства государства в установление взаимных прав и обязанностей сторон. При столь существенных изменениях в правовом режиме обоих договоров отпала необходимость в формировании догоВнвора строительного подряда как отдельной главы ГК. Все сводилось к тому, что указанному договору была посвящена одна из статей (ст. 95), помещенная в главу 12 ВлПодрядВ».

С учетом вступивших в действие Основ постановление Совета МиВннистров - Правительства РФ от 14 августа 1993 г.[13]
предусмотрело, что Правила о договорах подряда на капитальное строительство 1986 г. на территории Российской Федерации не действуют.

На основании сделанного выше анализа, можно выделить основные признаки обязательства по договору подряда:

1) подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований заказчика;

2) подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом которой является создание новой вещи либо восстановление улучшение, изменение уже существующей вещи;

3) вещь, созданная по договору подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком;

4) подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного договором результата;

5) подрядчик обязуется выполнять работу за свой страх и риск, т.е. он выполняет работу своим иждивением и может получить вознаграждение лишь в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного договором результата;

6) подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев установленных законом или договором.

Таким образом, как указывает Законодатель, можно сделать вывод. Данный вид договорных отношений, как договор строительного подряда, представляет собой отношения между заказчиком и подрядчиком, в результате которых подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект, либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результаты и уплатить обусловленную цену. Следовательно, данный договор отличается от других, по мнению Брауде И.М., тем, что: во-первых, результатом таких работ является, как правило создание нового недвижимого имущества; во-вторых, одной из особенностей является то, что отношения между сторонами могут продолжаться и после сдачи объекта в эксплуатацию. С данными отличиями, по моему мнению следует согласиться, но хотелось бы добавить, что в данном договоре также могут встречаться и элементы других договоров, что говорит о предусмотрительности сторон. В результате, стороны хотят уладить проблемные вопросы до их появления. Далее, мне хотелось бы указать на суждение Варшанского К.М. который считает, что с принятием нового ГК РФ, многие ранее принятые акты не могут применяться теперь уже по той причине, что они вступили в противоречие с действующим Кодексом. Законодатель не стал образовывать самостоятельный договор строительного подряда, с выделением его в отдельной главе, а включил его в группу договоров подряда. Данный автор считает, что данные действия не приемлемы к данным правоотношениям, однако, по моему мнению, Законодатель преследовал цель, как можно лучше урегулировать проблемные вопросы, складывающиеся на практике. Тем самым, в некоторых случаях, появилась возможность применять наряду со специальными нормами и общие нормы подряда.

Глава 2. Элементы договора строительного подряда

Вз1. Стороны в договоре

Заключение договора строительного подряда составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками которой являютВнся инвесторы - те, кто осуществляют вложение собственных, заемных или привлеченных средств, в форме инвестиций и одновременно обеспеВнчивают их целевое использование. Инвесторы могут сами, от своего имени, выступать в договоре строительного подряда в качестве заказчиВнков. Возможны и такие варианты, при которых заказчиками являются те, кого инвестор уполномочил в силу инвестиционного договора. ИнвеВнсторам предоставляется возможность передавать по контракту (договоВнру) в установленном законом порядке принадлежащие им полномочия гражданам, юридическим лицам, государственным и муниципальным органам.

В случаях, когда на стороне заказчика выступают несколько инвеВнсторов либо подрядчик и заказчик являются одновременно со- инвесторами по отношению к предмету подрядного договора, возникает необВнходимость после завершения строительства осуществить раздел резульВнтата работ, в частности выстроенного здания. Здание как таковое являВнется неделимой вещью, а значит, между со- инвесторами могут быть расВнпределены лишь идеальные доли. Исключение составляют случаи, когда речь идет о жилом доме. Имеется в виду, что в подобных случаях объекВнтом права собственности могут стать отдельные квартиры (ст. 289 ГК РФ) и даже достаточно обособленные части квартир (ст. 558 ГК РФ). По этой приВнчине, например, при рассмотрении одного из дел Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ счел неправильным решение нижестоящего суВнда о признании за застройщиком права собственности на жилую плоВнщадь в натуре в размере определенного количества квадратных метров. Сославшись на ст. 209 ГК, Президиум обратил внимание на то, что Влправо собственности возникает только в отношении конкретного имуВнщества, обособленного от иных вещей этого же рода. Следовательно, суд не мог признать право собственности на.. кв.м. жилой площади, не определив ее состав в натуреВ»[14]
.

В некоторых случаях чисто подрядные и инвестиционные отношения сливаются в единый договор. Это имеет место при выступлении подрядВнчика и заказчика одновременно в качестве со- инвесторов. Так, например, произошло в договоре, заключенном производственно-коммерческой фирмой со строительной организацией. В нем было предусмотрено, что стороны осуществляют инвестирование в размере 50% каждая и, соответВнственно, выстроенное здание должно быть разделено между ними поровВнну. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ при рассмотрении дела указал на ошибочность решения нижестоящего суда, который, во-первых, признал такой договор недействительным и, во-вторых, считал невозможВнным для подрядчика осуществить самостоятельно, без согласия заказчика распределение квартир в пределах своей доли[15]
.

Роль заказчика в договоре строительного подряда может исполнять любой участник гражданского оборота. Специально выделены отношения, связанные с выполнением подрядных работ, которые предназначены для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъектов ФеВндерации и финансируются за счет средств их бюджета и внебюджетных источников (см. гл. 5 настоящей книги), а также, как уже отмечалось, слуВнчаи, когда строительные работы направлены на удовлетворение личных потребностей граждан (см. гл. 2 настоящей главы книги).

Возможность выступления в качестве заказчиков иностранцев соВнставляет часть общего установленного для них в стране правового реВнжима. В соответствии со ст. 5 ФЗ РФ ВлОб инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложеВннийВ» отношения, которые связаны с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвеВнсторами на территории Российской Федерации, регулируются междунаВнродными договорами Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные настояВнщим Федеральным законом, то применяются правила международного договора. В то же время ФЗ РФ ВлОб иностранных инвестициях в РосВнсийской ФедерацииВ»[16]
, закрепив национальный режим таких инвестиций, соответственно указал на то, что правовой режим деятельности иноВнстранных инвесторов и использования полученной от инвестиций приВнбыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деяВнтельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предосВнтавленной российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Согласно Закону от 25 февраля 1999 г. инвесторами могут быть физические и юридические лица, а также создаваемые на основе догоВнвора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы и органы местного самоуправления (ст. 4). В этом же Законе идет речь и о возВнможности выступления в таком качестве иностранных субъектов предВнпринимательской деятельности, а также определен правовой статус заВнказчиков. В таком качестве могут выступать уполномоченные на то инВнвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реаВнлизацию инвестиционных проектов. Специально предусмотрено, что они не вмешиваются в предпринимательскую или иную деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если только иное не предусмотрено договором между ними. Заказчики могут быть инвестоВнрами. Если же заказчик не является инвестором, то на период и в предеВнлах полномочий, которые установлены договором с ним (государственВнным контрактом), он наделяется правами владения, пользования и расВнпоряжения капитальными вложениями.

Определенное, предусмотренное Законом ограничение участия в договорах строительного подряда подрядчиков - физических и юридиВнческих лиц, заключивших договор строительного подряда в рамках осуществляемой ими предпринимательской деятельности, выражается в необходимости иметь для соответствующей строительной деятельности лицензию. В Законе от 8 августа 2001 г. ВлО лицензировании отдельных видов деятельностиВ»[17]
в это число включено, в частности, строительство зданий и сооружений I и II уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом.

Договор строительного подряда с подрядчиком - предприниматеВнлем, не имеющим лицензии, - может быть по основаниям, указанным в ст. 173 ГК РФ, оспорен самим подрядчиком, его учредителями (участникаВнми) или Государственным комитетом по строительству и жилищно-коммунальному комплексу РФ как органом, осуществляющим контроль и надзор за деятельностью строительных организаций. По этой причине Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, имея явно в виду ст. 173 ГК, отверг среди возражений заказчика, уклонившегося от оплаты раВнбот, ссылку на отсутствие у подрядчика лицензии. В своем обосновании он обратил внимание на то, что заказчик выполненные работы принял[18]
.

Определяя предпосылки использования ст. 173 ГК РФ, следует иметь в виду возможность оспаривания в таком случае сделки стороной, у котоВнрой отсутствовала лицензия, лишь при условии, что ее контрагент, т.е. подрядчик знал об этом или заведомо должен был знать.

Международный опыт подтверждает эффективность в определенВнных случаях, при осуществлении главным образом строительства крупВнных объектов, привлечения специально фигуры ВлинженераВ»[19]
. Правовому положению ВлинженераВ» (Влинженерной организацииВ») посвящена теперь и составляющая одну из новелл Кодекса ст. 749. Речь идет о том, что в соответствии с договором, заключенным с заказчиком, при этом, как особо подчеркнуто, без участия подрядчика, а значит, и не получая его согласия, ВлинженерВ» (Влинженерная организацияВ») осуществляет по поручению заказчика, наряду с фактическими, также и определенные юриВндические действия, выступая в последнем случае от имени заказчика.

Функции ВлинженераВ» (Влинженерной организацииВ») могут закрепВнляться в договоре строительного подряда главным образом для опредеВнления последствий его действий для заказчиков. В тех случаях, когда речь идет о действиях юридических, в качестве альтернативы специальВнно выданной заказчиком ВлинженеруВ» доверенности могут служить полВнномочия, закрепленные в самом договоре строительного подряда, котоВнрыми заказчик наделен для выступления от своего имени и которыми он наделяет ВлинженераВ» (Влинженерную организациюВ»). Полномочия, о коВнторых идет речь, включают надзор (контроль) за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика и др.

В тех пределах, в каких во взаимоотношениях с подрядчиком ВлинВнженерВ» (Влинженерная фирмаВ») выступает в качестве представителя, среВнди других правил к отношениям сторон применяется и норма о возможВнности и значении последующего одобрения заказчиком действий, соВнвершенных ВлинженеромВ» (Влинженерной фирмойВ») сверх имевшихся полномочий (п. 2 ст. 133 ГК РФ). Заслуживает внимания содержащаяся в Международных условиях договора о строительстве 1977 г. рекомендаВнция выделять в договорах ситуации, при которых требуется специальное одобрение заказчика[20]
.

Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов предусматривает и возможВнность использования фигуры ВлинженераВ», функции которого ограничиВнваются одними консультациями. Правда, само Правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица, справедлиВнво обращая внимание на то, что если ВлинженераВ» нанимает заказчик, то, естественно, подрядчик не станет считать соответствующие его предлоВнжения беспристрастными.

Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации, о котором шла речь, предлагало еще ранее исВнпользовать сходную с описанной конструкцию. Речь идет о возможноВнсти для заказчика передавать право управления с его стороны исполнеВннием договора подряда другому юридическому или физическому лицу, которое специализируется на соответствующих работах. Подобное доВнверенное лицо заказчика могло действовать от его имени и представлять его интересы в течение всего инвестиционного процесса. Специально оговаривалось и на этот случай, что имущественную ответственность перед подрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обяВнзательства по договору подряда в любом случае несет заказчик[21]
.

Значение включения ст. 749 в ГК РФ состоит в том, что она, во-перВнвых, закрепляет за заказчиком право обращения к ВлинженеруВ» (ВлинжеВннерной фирмеВ»), во-вторых, конкретизирует сферу его (ее) деятельности (оказание услуг, связанных с контролем и надзором за строительством), в-третьих, предусматривает обязательное определение его (ее) полномоВнчий в подрядном договоре и, в-четвертых, устанавливает ответственВнность заказчика лишь за те действия, которые совершены ВлинженеромВ» (Влинженерной организациейВ») в рамках указанных полномочий.

Составляющие содержание договора строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика охватывают самый широкий круг вопросов, в том числе выходящих за рамки, определенные для собстВнвенно

Вместе с этим смотрят:

"Заказные" убийства и их предупреждение

"Зеленые", как субъект мировой политики

"Земледельческий закон" Византии, система хозяйства, формы собственности и аренды византийской общины

"Присвоение" и "растрата": сущность и признаки

"Русская Правда" как памятник Древнерусского права