Договор финансирования под уступку денежного требования

Северо-Кавказский государственный технический университет

РЕФЕРАТ

по гражданскому праву

на тему: ВлДоговор финансирования под уступку денежного требованияВ»

работу выполнил

студент группы ЮРПС-982

Барсагаев А.А.

проверил

Дичков С.Л.

Пятигорск

2002

Договор финансирования под уступку денежного требования

Понятие договора. Финансирование под уступку денежного требоваВнния тАФ новый институт российского гражданского права. Своими корнями, с одной стороны, он уходит в общегражданскую цессию, существующую окоВнло двух тысяч лет и предусмотренную ныне ст. 382тАФ390 ГК, а с другой, тАФ в особый институт факторинга¹, известный более ста лет практически всем гоВнсударствам с рыночной экономикой. Хозяйственный смысл договора о факВнторинге состоит в получении клиентом от финансового института (фактора, финансового агента, банка) денежных средств в обмен на передачу последнему прав требования клиента к покупателю (заказчику), вытекающих из заВнключенного договора на поставку продукции, выполнение работ или оказаВнние услуг. Иными словами, факторинг тАФ это способ кредитования одного лица другим с условием платежа в форме правопреемства (ВлпокупкиВ», или передачи прав требования к третьему лицу). В современных комментариях нового гражданского законодательства справедливо подчеркивается тесная связь между правилами части первой ГК о цессии, имеющими общее значеВнние, и специальными правилами о факторинге. Нормы ст. 382тАФ390 ГК о передаче права требования должны применяться в тех случаях, когда отсутВнствуют конкретные правила о договоре финансирования под уступку денежВнного требования.

Название, присвоенное в главе 43 ГК этому договору, в наибольшей стеВнпени отражает содержание возникающего при факторинге обязательства. По договору финансирования под уступку денежного требования одна стороВнна (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (креВндитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это деВннежное требование (ст. 824 ГК).

Исходя из приведенного определения, можно сделать вывод, что догоВнвор финансирования под уступку денежного требования в нашем законодаВнтельстве является взаимным и возмездным. При этом он может быть сконстВнруирован и какреальный (агент передает деньги или клиент уступает требоВнвание), и как консенсуальный (агент обязуется передать денежные средства или клиент обязуется уступить требование) по усмотрению его сторон. Цель обычного факторинга тАФ получение клиентом денежных средств в счет усВнтупаемого им права требования. Однако возможен и особый случай уступки клиентом денежного требования к третьему лицу, когда цессия происходит в целях обеспечения исполнения обязательства самого клиента перед его фиВннансовым агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК). В зависимости от целей договора различаются права и обязанности его сторон.

Элементы договора. Договор финансирования под уступку денежного требования возник из торгового посредничества и финансовых услуг, а поВнтому структура договорных связей в этом случае построена по схеме договоВнра комиссии. При заключении анализируемого договора возникает две групВнпы правовых отношений: основные (внутренние) и производные (внешние). Внутренние обязательства возникают между сторонами договора: финансовым агентом (фактором) и клиентом. Финансовый агент тАФ это специальВнный субъект договора, коммерческая организация, профессионально оказыВнвающая факторинговые услуги. В качестве финансового агента могут выстуВнпать две категории профессиональных факторов: а) банки и иные кредитные организации (их полномочия непосредственно вытекают из ст. 5 Закона о банках и основаны на банковской лицензии)¹ и б) другие коммерческие оргаВннизации, получившие специальную лицензию на осуществление деятельноВнсти такого рода (ст. 825 ГК). Клиентом по договору может быть, в принципе, любое лицо, но в подавляющем числе случаев в такой роли выступают комВнмерческие организации. Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим лицом, которое является должником клиенВнта по заключенному между ними договору (покупателем товаров, заказчиВнком работ или услуг). Эти отношения не входят в предмет договора о фактоВнринге, но непосредственно связаны с ним.

Предметом договора является денежное требование, уступаемое в цеВнлях получения финансирования (ст. 826 ГК). Требование, передаваемое в каВнчестве предмета договора, должно быть именно денежным. В случае уступВнки иного имущественного требования (скажем, передать вещь или сделать какую-либо работу) следует руководствоваться общими нормами о цессии. В законе выделяются две разновидности предмета договора о факторинге: а) денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существуВнющее требование); б) денежное требование, которое возникнет в будущем (будущее требование). Будущее требование может быть основано на уже заВнключенном договоре, срок исполнения платежного обязательства по котороВнму еще не наступил (поставкатоваров в кредит). Кроме того, будущее требоВнвание может базироваться на договоре, который только предстоит заклюВнчить клиенту и третьему лицу (например, на запродажу товаров). СуществуВнющее требование обычно является более ценным и его экономическая ликВнвидность выше.

Предмет договора о факторинге должен обладать свойством определенВнности или потенциальной определимости. Существующее требование должВнно быть отражено в договоре с той степенью конкретности, которая позволяВнла бы выделить его (идентифицировать) из ряда других требований клиента уже в момент заключения договора. Будущее требование должно приобреВнсти определенность не позднее чем в момент его возникновения. Однако моВнмент перехода требования не всегда совпадает с моментом заключения догоВнвора о факторинге. В силу закона уступка считается состоявшейся, когда возникло само право на получение с должника денежных средств, являюВнщихся предметом договора. Если уступка денежного требования обусловлеВнна определенным событием, она вступает в силу после наступления этого соВнбытия. При этом каких-либо новых шагов по оформлению цессии не требуВнется (п. 2 ст. 826 ГК).

Срок в договоре о факторинге определяется соглашением сторон. В инВнтересах фактора срок исполнения договора может быть приурочен к моменВнту исполнения должником уступленного требования, особенно если клиент принял на себя ответственность за реальное исполнение последнего.

Цена договора тАФ стоимость уступаемого требования клиента к должниВнку. При определении цены договора в расчет принимаются различные услоВнвия: стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по договору (например, аккредитив и инкассо имеют различные гарантийные ценности), время наступления платежа (существующее или будущее требоВнвание), количество требований, переданных клиентом финансовому агенту, и пр. Размер вознаграждения финансового агента также может исчисляться по-разному: в виде твердой суммы, процента от стоимости переданных треВнбований, разницы между номинальной стоимостью требования, указанной в договоре, и его оценочной (действительной, рыночной) стоимостью.

Форма договора о факторинге подчиняется предписаниям закона о форме цессии (ст. 389 ГК). Это может быть простая или квалифицированная письменная форма сделки, а в установленных законом случаях тАФ письменВнная форма с государственной регистрацией уступки требования. ПоследуюВнщая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, есВнли иное не предусмотрено соглашением сторон.

Содержание договора финансирования под уступку денежного требоваВнния составляют права и обязанности финансового агента и клиента. Среди обязанностей фактора в первую очередь необходимо упомянуть следующие: а) осуществить финансирование клиента путем передачи цены договора (деВннежных средств) в порядке, установленном в договоре о факторинге; б) в специально оговоренных случаях принять у клиента необходимую докуменВнтацию для ведения бухгалтерского учета операций клиента; в) предоставить клиенту иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, которые являются предметом уступки (например, выдать поручительство по сделке клиента, осуществить учет выписанных на него векселей, провести расчеты через корреспондентскую сеть финансового агента и др.). НесомВнненно, в договоре могут быть предусмотрены и иные обязанности финансоВнвого агента.

На клиента возлагается основная обязанность по уступке фактору денежного требования, являющегося предметом договора. По общему правилу, клиент несет перед финансовым агентом ответственность лишь за дейстВнвительность денежного требования, являющегося предметом уступки кет. 827 ГК). Действительность передаваемого требования зависит от двух условий: а) клиент должен иметь соответствующее субъективное право в момент совершения уступки; б) в момент передачи права клиенту не должны быть известны какие-либо обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнять уступаемое требование. В случаях, когда препятствия к исполнению переданного требования появляются позднее момента соверВншения уступки, они не могут служить основанием для ответственности добВнросовестного клиента перед фактором. Клиент не отвечает перед финансоВнвым агентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки (модель безоборотного фактоВнринга). Его обязанность тАФ передать действительное требование, но не гаВнрантировать его исполнение. Тем не менее такая ответственность может быть возложена договором на клиента. Таким образом, ответственность клиВнента перед фактором построена на тех же принципах, что и ответственность цедента перед цессионарием.

Принципиально новой для российского гражданского законодательства является норма о недействительности запрета уступки денежного требоВнвания при факторинге (ст. 828 ГК). Смысл этой новеллы в том, что передачи t денежного требования является правомерной даже тогда, когда между клиВнентом (кредитором) и должником ранее было достигнуто соглашение о неВндопустимости уступки прав по договору. Изъятие из принципа свободы доВнговора введено здесь в целях обеспечения прав предпринимателей, желаюВнщих получить средства от финансового посредника, а потому конфликт инВнтересов третьего лица (должника) и агента разрешается в ст. 828 ГК в пользу последнего. Данное правило не подлежит расширительному толкованию и относится только к договору о финансировании под уступку денежного треВнбования. Его использование не должно приводить к нарушению интересов добросовестного должника по основному обязательству (покупателя, заказВнчика), который при заключении договора не только не предполагает возможВнность уступки требования, но и просто не желает ее. Поэтому клиент (кредиВнтор) не освобождается от исполнения обязательства или ответственности пеВнред своим контрагентом (должником) в связи с совершенной уступкой треВнбования, если между ними существует соглашение о ее запрете или ограниВнчении. В таком случае клиент (кредитор), во-первых, продолжает оставаться обязанным перед своим контрагентом (должником) в части исполнения возВнложенных на него обязательств передать имущество, выполнить работы или оказать услуги в натуре, а во-вторых, обязан возместить своему контрагенту все убытки, связанные с уступкой права, которая совершена в противоречии с ранее заключенным договором.

Как и в случае с общегражданской цессией, должник в договоре о фактоВнринге становится обязанным произвести платеж финансовому агенту лишь при условии, что он получил от клиента (кредитора) или от самого финансоВнвого агента уведомление об уступке денежного требования в пользу фактора (ст. 830 ГК). Уведомление должно быть письменным и содержать четкое определение переданного требования, а также наименование финансового агента, в пользу которого произведена передача права. Неисполнение клиенВнтом обязанности по уведомлению должника освобождает, по общему правиВнлу, последнего от необходимости платить новому кредитору. Исполнение обязательства первоначальному кредитору (клиенту) признается в этом слуВнчае исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК). Должник вправе потребовать от агента представления доказательств того, что уступка требоВнвания реально имела место. Отказ фактора от исполнения этой обязанности также восстанавливает право должника произвести платеж самому клиенту (первоначальному кредитору).

В ходе осуществления платежа финансовому агенту должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования в пользу фактора. Этот зачет произвоВндится в соответствии с правилами ст. 3 86,410тАФ412 ГК. Должник, однако, не может поставить в вину финансовому агенту то, за что он вправе упрекнуть клиента (кредитора), тАФ факт нарушения клиентом ранее достигнутой догоВнворенности о запрете цессии. Такие требования не имеют силы в отношении финансового агента: их изъятие из потенциально возможных встречных треВнбований должника вытекает из правила о недействительности запрета усВнтупки денежного требования в договоре о факторинге.

Внешние отношения, порождаемые уступкой требования по соответстВнвующему договору, зависят от той цели, ради которой заключен договор о факторинге. В обычной ситуации речь идет о финансировании клиента под заключенный им договор на поставку имущества, выполнение работ или оказание услуг. В этом случае закон говорит о ВлпокупкеВ» требования клиента финансовым агентом (п. 1 ст. 831 ГК). Термин ВлпокупкаВ» употребляется в данном контексте условно, ибо наше законодательство в отличие от ангВнло-американского использует в отношении факторинга конструкцию цесВнсии, а не договора купли-продажи. При ВлпокупкеВ» требования финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он может получить от должВнника. Клиент не отвечает перед финансовым агентом за то, что полученные фактором суммы оказались меньше цены, за которую агент купил требоваВнние. В той ситуации, когда финансовый агент приобретает требование в цеВнлях обеспечения исполнения обязательства клиента перед самим агентом, последний обязан отчитаться перед клиентом и вернуть ему остаток, превыВншающий размер уступленного ему требования. И наоборот, если денежные средства, полученные финансовым агентом, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченного уступкой требования, клиент продолжает оставаться ответственным перед агентом за остаток долга, если иное не предусмотрено договором между ними. Разница в подходе к решеВннию данного вопроса объясняется теми рисками, которые принимает на себя фактор. В первом случае, ВлпокупаяВ» чьи-либо долги, финансовый агент совершает обычную коммерческую операцию, степень опасности которой доВнстаточно ясна всякому профессиональному фактору. Ответственность клиВнента наступает лишь за недействительность требования, а все остальВнное тАФ обычные финансовые риски противоположной стороны договора. Во втором случае финансовый агент, получая требование клиента, не преследуВнет непосредственной цели извлечь прибыль путем ВлторговлиВ» требованием. В этой ситуации факторинг выполняет гарантийную функцию, а потому отВнветственность клиента распространяется за рамки уступленного требования Клиент остается ответственным за остаток долга независимо от реальной стоимости переданного требования.

В принципе, исполнение должником денежного обязательства в пользу финансового агента освобождает его от соответствующего обязательства перед клиентом. Внутренние и внешние обязательства развиваются незавиВнсимо друг от друга. При этом должник вообще не вправе требовать от фиВннансового агента возвращения сумм, уже уплаченных последнему в связи с уступкой требования, даже если клиент нарушил свои обязательства переВндать имущество (выполнить работы, оказать услуги) по договору с должниВнком. Такие суммы могут быть взысканы должником непосредственно с клиВнента (ст. 833 ГК). Однако должник приобретает право требовать возврата этих сумм с фактора, если доказано, что последний: а) не исполнил своего обязательства осуществить клиенту обещанный в силу цессии платеж либо б) произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом его обязательств по договору с должником, требование по которому было предметом уступки.

Имущественная ответственность по договору о факторинге завиВнсит от природы этого договора. В консенсуальном договоре фактор отвеВнчает за отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требоВнвания последнего. Клиент соответственно отвечает за несовершение или неВннадлежащее оформление уступки требования, а также по ст. 827 ГК тАФ за действительность переданного требования. Кроме того, когда это установВнлено договором, клиент отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполВннение требования должником. В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента тАФ за действительность предмета договора либо также за его исполнимость. Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если она предусмотрена соглашеВннием сторон.

Вместе с этим смотрят:

"Заказные" убийства и их предупреждение

"Зеленые", как субъект мировой политики

"Земледельческий закон" Византии, система хозяйства, формы собственности и аренды византийской общины

"Присвоение" и "растрата": сущность и признаки

"Русская Правда" как памятник Древнерусского права