Общество с ограниченной ответственностью как один из главных субъектов современного имущественного оборота
Данную тему я выбрала потому, что общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно тАУ правовой формой предпринимательской деятельности.
Кризис экономических отношений, сформированных на внутреннем рынке РосВнсии, ведет предприятия и фирмы к поиску новых форм и методов хозяйствования. Их стремление развивать свое дело и повышать его эффективность требует вовлечеВнние в хозяйственный оборот все новых экономических ценностей за счет различных каналов финансирования: внутренних тАФ за счет средств собственников фирмы и внешних тАФ путем кредитования.
В условиях рыночных отношений все использованные средства (за исключением дотаций из бюджета), являются платными, причем размер этой платы по разным формам привлекаемого капитала зависит от ряда факторов. К важнейшим из них относится степень риска использования капитала, от которой зависят ожидаемая и требуемая капиталоотдача, стоимость капитала.
Поэтому возникает многогранная задача оптимизации финансовой и производВнственной деятельности фирм: выбор решений в каждой области, которые повышают эффективность функционирования фирмы. Особое значение из этих решений имеет выбор оптимальной структуры капитала, в том числе уставного.
Структура и размер уставного капитала зависят от организационно-правовой формы собственности фирмы. Российским законодательством установлен минимальВнный размер уставного капитала. Его предельную величину юридические лица определяют самостоятельно, исходя из перспективногоих развития (но не ниже минимального).
Гражданским кодексом РФ в настоящее время предусмотрена возможность соВнздания, функционирования государственных унитарных предприятий (государственВнных и муниципальных), акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью (000) и обществ с дополнительной ответственностью.
Общество с ограниченной ответственностью обычная и наиВнболее распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективной предпринимательской деятельности. Эта форма является универсальной, поскольку в ее рамках может осуществляться почти любая профессиональная предпринимательская деятельность тАФ производственная, торговая, посредническая, страховая и т.д.
Общество возникло как пеВнреходная (средняя) форма между существовавшими полВнным товариществом и АО. При этом 000 заимствовало приВнзнаки предшествующих товариществ и обществ. ЭкономиВнческой основой деятельности общества является включеВнние в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении предВнпринимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общеВнства. Именно эти обстоятельства выявили преимущества 000 для создающих его лиц: возможность участникам приВннимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности общества; ограниченный количественный соВнстав и возможность контролировать изменения в составе участников; отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный преВнделами принятой на себя доли участия в капитале.
Первая глава называется понятие и правовое регулирование ООО, в которую входит история общества с ограниченной ответственностью, его понятие и нормативная основа.
Вторая глава называется признаки общества с ограниченной ответственностью, куда входят основные признаки и особенности ООО. Также в главе второй описывается правовой статус представительств и филиалов ООО.
Третья глава называется отличительные черты общества с ограниченной ответственностью. В этой главе перечисляются главные отличия ООО от других организационно тАУ правовых форм предпринимательской деятельности.
Изучая тему, я использовала Федеральный Закон РФ ВлОб обществах с ограниченной ответственностьюВ» от 8 февраля 1998г. и иные нормативно тАУ правовые акты, учебники: Могилевского С.Д. ВлОбщество с ограниченной ответственностьюВ»; Беляева К.П., Горлова В.А., Захарова В.А. ВлОбщество с ограниченной ответственностью: правовое положениеВ» и т.д.
1. Понятие и правовое регулирование Общества с ограниченной ответственностью
Хозяйственные общества, к которым относятся общества (товарищеВнства) с ограниченной ответственностью и акционерные общества, явВнляются наиболее популярными организационнотАФправовыми формами как в России, так и в зарубежных странах. В Англии и США действуют компании (аналог континентального акционерного общества) и закрыВнтые корпорации (аналог общества (товарищества) с ограниченной отВнветственностью). В дореволюционной России рассматриваемые хозяйВнственные общества именовались торговыми товариществами, поскольВнку торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью.
Как правило, акционерные общества тАФ это правовая форма объВнединения крупного капитала, а общество (товарищество) с ограниВнченной ответственностью ориентировано на субъекты малого предВнпринимательства.
Например, "в конце 80-х годов в ФРГ насчитывалось свыше 400 тыс. товариществ с ограниченной ответственностью, из них окоВнло 80% обладали капиталом менее 100 тыс., марок и лишь 4% имели капитал свыше 1 млн. марок. При этом средний размер номинальноВнго капитала акционерного общества превышал 50 млн. марок. Во Франции число товариществ с ограниченной ответственностью в те же годы чуть-чуть не дотянуло до той же цифры тАФ 400 тыс1
. НесмоВнтря на то что число
акционерных обществ намного меньше, чем тоВнвариществ с ограниченной ответственностью, оборот последних в шесть раз меньше, чем оборот акционерных обществ.
Законодательство об обществах и товариществах имеет не менее чем двухсотлетнюю историю. С достаточной долей условности можВнно считать, что первым прообразом обществ и товариществ были реВнгулируемые римским правом объединения частных лиц в форме uni-versitas тАФ субъект права, все члены которого входят в образованное ими объединение. По утверждению Томаса Хайдеманна, такая оргаВннизационно-правовая форма, как общество с ограниченной ответстВнвенностью, впервые была образована в Германии2
.
В современной России начало возрождения хозяйственных обВнществ пришлось на 90-е годы. Однако первые законодательные акВнты, призванные заложить базу для развития хозяйственных обществ (товариществ), были не только недостаточно юридически грамотными, но в ряде случае противоречили друг другу.
Во-первых, общество с ограниченной ответственностью, непраВнвомерно именуемое в Законе РiСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности (1990 г.) "товариществом с ограниченной ответственностью", определялось как объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Таким образом закладывалась правовая база для понимания этой организаВнционно-правовой формы как "объединения лиц", что, в свою очеВнредь, приводило к неправильному пониманию сути этого вида юридиВнческого лица и нарушениям прав его участников. Ведь "объединение лиц" означает, что товарищество может быть создано не менее чем двумя лицами, члены товарищества должны лично участвовать в его деятельности и, следовательно, могут быть участниками только одВнного товарищества. Вместе с тем по своей сути "товарищество с огВнраниченной ответственностью" было не чем иным, как хозяйственным обществом - правовой формой объВнединения не лиц, а капиталов, где его участники объединяют только имущество, следовательно, могут одновременно участвовать имущеВнственными взносами в нескольких обществах.
Во-вторых, Закон РiСР "О предприятиях и предпринимательВнской деятельности" неправомерно отождествлял товарищества с огВнраниченной ответственностью и акционерные общества закрытого типа, хотя каждое из названных юридических лиц представляет собой совершенно самостоятельную организационно-правовую форму: акВнционерное общество и товарищество (правильнее тАФ общество) с огВнраниченной ответственностью.
В-третьих, Законом РiСР “О предприятиях и предпринимаВнтельской деятельности” было установлено, что имущество товарищества с ограниченной ответственностью формируется за счет вкладов участников, полученных доходов и других законных источников и принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности (ст. 11 Закона). Вместе с тем в Законе РiСР "О собственности в РiСР"
этот вопрос решался иначе: хозяйственное общество, товаВнрищество обладают правом собственности на имущество, переданное им в форме вкладов и других взносов их участниками, а также на имущество, которое получено в результате своей предпринимательВнской деятельности и приобретено по иным основаниям, допускаемым законом (ст.14 Закона). Следовательно, субъектом права собственВнности на имущество товарищества является само товарищество как юридическое лицо. При этом судебная (арбитражная) практика исхоВндила из того, что имущество акционерного и иного хозяйственного общества, товарищества принадлежит ему на праве собственности (п.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 17 сентября 1992 г. № 13).
Необходимо отметить, что несколько позже, в Основах гражданВнского законодательства Союза ССР и республик (1991 г.), были заВнложены нормы, определяющие понятие и статус обществ с ограниВнченной ответственностью, которые выгодно отличались от норм ЗаВнкона РiСР "О предприятиях и предпринимательской деятельноВнсти", но в силу приоритета в тот период жизни нашего общества поВнлитики над правом реализованы были не в полной мере, хотя и создаВнли правовую базу и предпосылки для ее совершенствования в ГражВнданском кодексе РФ 1994 г., а затем в Федеральном законе РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, называется обществом с ограниченной ответственностью.
Общество с ограниченной ответственностью, как и любое юридическое лицо, согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ и п. 3 ст. 2 Федерального закона РФ от 08.02.1998 № 14-ФЗ, считается созданным с момента его государственной регистрации.
С момента регистрации общества возникает его правоспособность. Являясь комВнмерческой организацией, т.е. организацией, преследующей в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, 000 согласно п. 1 ст. 49 ГК и п. 2 ст. 2 Закона № 14-ФЗ может нести гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, предусмотренных в его уставе и не запрещенных федеральными законами. Отдельными видами деятельности общество может заниматься только на основании специального разрешениятАФлицензии. ПраВнво общества на осуществление такой деятельности возникает с момента получения лицензии. При этом, если условиями предоставления лицензии на занятие опредеВнленным видом деятельности (торговля отдельными видами товаров, аудит, экспортВнно-импортные операции) предусмотрено требование о занятии такой деятельностью, как исключительной, то общество в течение действия лицензии не в праве осуществВнлять иные виды деятельности. Например, согласно Временному положению ВлОб аудиВнторской деятельности в РФВ» от 22 декабря 1993 г. № 2263, организации, имеющие лицензии на аудиторскую деятельность, не в праве осуществлять торгово-посредни-ческие операции1
.
До 1 июля 2002 года процесс регистрации общества осуществлялся в соответствии с ГражВнданским кодексом и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 ВлОб упорядочении государственной регистрации предприятии и предВнпринимателей на территории РФВ».
С 1 июля 2002г. вступил в силу Федеральный закон ВлО государственной регистрации юридических лицВ», который регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении единого государственного реестра юридических лиц.
Государственную регистрацию юридических лиц осуществляет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционном законом ВлО правительстве РФВ».
Для государственной регистрации общества необходимо представить следующие документы:
тАФ подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной правительством РФ;
тАФ учредительные документы (утвержденный учредителями устав, учредительный договор);
тАФрешение о создании 000;
тАФ документы, подтверждающие оплату уставного капитала (приходные кассоВнвые ордера, выписки банка с расчетного счета, акты приемки-передачи имущества и ценных бумаг);
тАФ документы, подтверждающие оплату государственной пошлины.
Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор (последний не может заключаться, если в обществе всего один участник). ФирВнменное наименование общества строится по общим правилам, например: ВлОбщество с ограниченной ответственностью ВлЭлектрозащитаВ». Общество с ограниченной ответственностью относится к числу т.н. Влобъединений капиталовВ» и в отличие от товариществ личный элемент в нем играет подчиненную роль. Однако в сравнении с акционерными обществами общество с ограниченной ответственностью отличают более тесные отношения участников, более закрытый характер членства. Поэтому законом об обществах с ограниченной ответственностью предполагается установить максимальное число его участников. При его превышении общество подлежит преобразованию в АО или ликвидации.
Новым для нашего законодательства является правило о том, что уставный капитал общества разделяется на доли заранее определенных учредительными документами размеров (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Это в значительной степени формализует имущественное участие в обществе и упрощает процедуру управления, а также передачу долей. Термин Влдоля в уставном капиталеВ» употребляется ГК РФ в двух значениях: как элементарные доли заранее определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как совокупная доля (сумма элементарных долей), принадлежащая конкретному участнику, Например, совокупная доля участника в уставном капитале, равная 20%, может состоять из 20 элементарных долей по 1% или 4 долей по 5%. Можно полагать, что если участник отчуждает не всю свою долю в уставном капитале, а лишь ее часть, то величина отчуждаемой части во всяком случае не может быть меньше элементарной доли. Иными словами, дробление элементарных долей при их отчуждении не допускается.
Наличие доли в уставном капитале, конечно, не означает каких-либо вещных прав на имущество предприятия. Права участников по отношению к обществу (на участие в управлении, информацию, долю прибыли, ликвидационный остаток и т. п.) реализуются в рамках единого обязательства, которое можно охарактеризовать как долевое обязательство с активной множественностью лиц, поскольку его обязанной стороной выступает само общество, а управомоченной тАФ все участники. Поэтому передача доли в уставном капитале означает на самом деле уступку доли в едином комплексе прав, принадВнлежащих всем участникам, вместе взятым, т. е. цессию1
.
Передача участником своей доли (или ее части) в уставном капитале другим участникам общества является его безусловным правом, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом или обусловлено получением согласия других участников (п. 2 ст. 93 ГК РФ). Само общество также может выступать приобретателем доли. Формально это должно вести к уменьшению уставного капитала общества по правилам о прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Однако такие последствия наступят, только если общество не реализует
приобретенную долю другим участникам или третьим лицам в установленный срок.
Прекращение членства в обществе может происходить не только в результате отчуждения доли, но и путем выхода участника из общества (ст. 94 ГК РФ). По своим правовым последствиям заявление о выходе означает требование о принудительном выкупе доли участника обществом. Это требование подлежит обязательному удовлетворению, что может привести к уменьшению размера уставного капитала, если участники не решат восполнить убыль имущества.
Правовое положение органов управления обществом должно быть детально урегулировано упоминавшимся выше законом. ГК РФ устанавливает в этой области лишь самые общие правила. Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников, один голос, в котором соответствует одной доле в уставном капитале. Исключительная компетенция общего собрания перечислена в п. 3 ст. 91 ГК РФ и включает: изменение устава общества и размера его уставного капитала, образование и прекращение исполнительных органов общества, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибылей и убытков, реорганизацию и ликвидацию общества, избрание его ревизионной комиссии (ревизора).
Органами общества как юридического лица могут быть как единоличный орган (директор, президент и т.п.), так и коллегиальный (правление, дирекция и т. п.), либо оба вместе.
Изменения персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, равно как и их имущественного положения, не приводят к его ликвидации. Общество продолжает функционировать, даже если в нем остался всего один участник.
Законодательное регулирование деятельности 000 до недавнего времени было ограничено лишь несколькими статьями ГК РФ. Недавно принятый и вступивший в силу Закон об обществах достаточно подробно регулирует праВнвовое положение 000.
Закон об обществах введен в действие с 1 марта 1998 г. С этого момента учредительные документы 000 (товариществ с ограниченной ответственностью), созданных до 1 марта 1998 г., применяются в части, не противоречаВнщей Закону об обществах.
Кроме того, Закон об обществах обязывает привести учредительные документы указанных юридических лиц в соответствие с ним не позднее 1 января 1999 г.
Однако это правило касается не всех обществ. 000 (товарищества с ограниченной ответственностью), число участников которых на 1 марта 1998 г. превышает 50, долВнжны до 1 июля 1998 г. преобразоваться в АО или производВнственные кооперативы либо уменьшить число участников до 50. При преобразовании их в АО закон допускает реорВнганизацию в ЗАО без ограничения предельной численности акционеров ЗАО, установленной Федеральным законом "Об акционерных обществах".
Новые и вместе с тем жесткие меры вводит Закон об обществах по отношению к тем обществам, которые не приведут свои учредительные документы в соответствие с Законом об обществах, либо не осуществят установленные им обязательные действия. Такие юридические лица могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъВнявление такого требования предоставлено федеральным законом1
.
Необходимо отметить, что такие права органу, осуВнществляющему государственную регистрацию юридических лиц, законом предоставлены впервые. Здесь прослеживаВнется тенденция наделения этого органа контрольными фунВнкциями. Из этого исходит и судебная практика. Однако заВнконодательное закрепление правового положения этого органа сегодня, отсутствует. Видимо, это должно найти свое отражение в федеральном законе о государственной регистрации юридических лиц.
Основой норм Закона об обществах является ГК РФ, устанавливающий общие положения о коммерческих оргаВннизациях, в том числе и об обществах. Кроме того, ГК РФ укаВнзывает на необходимость специального закона об обществах с ограниченной ответственностью, и принятый Закон об обществах развивает и детально регламентирует положеВнния, заложенные в ГК РФ.
Закон об обществах распространяет свое действие на все 000 (товарищества с ограниченной ответственностью), созданные или создаваемые на территории Российской Федерации. Однако это правило имеет исключение (п. 2 ст. 1). Оно заключается в том, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидаВнции обществ в сферах банковской, страховой и инвестициВнонной деятельности, в области производства сельскохозяйВнственной продукции определяются федеральными законаВнми. Это исключение не устраняет действие Закона об обВнществах на указанные общества. Оно лишь подчеркивает, что федеральными законами будут определены особенносВнти правового положения обществ в указанных сферах деяВнтельности. Таким образом, они (федеральные законы) буВндут носить специальный характер правового регулироваВнния, в отличие от настоящего Закона, имеющего харакВнтер общего нормативного акта, регламентирующего праВнвовое положение всех 0001
.
2. Признаки Общества с ограниченной ответственность
Общество обладает рядом признаков, позволяющих усВнтановить его место в ряду других хозяйственных товариВнществ и обществ.
Общество с ограниченной ответственностью тАФ это:
1) коммерческая организация, основной целью деятельности коВнторой является извлечение прибыли.
Поскольку коммерческая организация тАФ это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью облаВндает всеми признаками юридического лица. Следовательно, общестВнво имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, неВнсти обязанности, быть истцом и ответчиком в суде1
;
2) хозяйственное общество, в котором происходит объединеВнние - капиталов участников. Следовательно, для участников такого объединения не возникает обязанности личного участия в хозяйстВнвенной деятельности общества;
3) общество, учрежденное одним или несколькими лицами. Эта форма представляет особый интерес, так как для современВнного российского законодательства является новеллой. Для больВншинства европейских стран соответствующие нормы имеют уже многолетнюю историю. Во Франции, например, такая норма появиВнлась в 1985 г. (ст. 1832 Французского гражданского кодекса).
"Общество (товарищество, предприятие, компания) одного лица" тАФ универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. Уместно здесь напомнить, что согласно ст.23 и 24 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исВнключением имущества, на которое в соответствии с законом не моВнжет быть обращено взыскание. При создании "общества одного лиВнца" часть имущества предпринимателя юридически выделяется для формирования уставного капитала общества и фактически размераВнми этого имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя. Вместе с тем в законодательстве стран, предусматривающих возможность создания "общества одного лица", включая и законодательство России, всегда присутствует норма, устанавливаВнющая запрет на единоличное участие в обществе с ограниченной отВнветственностью другого "общества одного лица", т. е. создание "обВнщества одного лица" второго уровня. Это связано с тем, что при соВнздании "общества одного лица" первого уровня есть возможность для реализации части 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, предусматривающей возложеВнние субсидиарной ответственности на учредителя (участника) по обязательствам созданного им юридического лица, а при создании "общества одного лица" второго уровня возможности для ее реализаВнции нет;
4) юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права. Общество с ограниченВнной ответственностью является собственником имущества, переданВнного ему в форме вкладов и других взносов его участниками, а также имущества, приобретенного обществом по иным основаниям (п. 3 ст. 213 ГК РФ).
При разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным товариществом (хозяйственным обществом) и его учредителем (участником), следует исходить из того, что имущеВнство в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или хозяйственВнного общества, принадлежит последним на праве собственности. ИсВнключение составляют лишь случаи, когда в учредительных докуменВнтах хозяйственного товарищества (хозяйственного общества) содерВнжатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (склаВндочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущеВнство в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответстВнвующим имуществом1
.
Более того, согласно части 4 п. 17 этого постановления "условия учредительного договора хозяйственного товарищества или устава хозяйственного общества, предусматривающие право учредителя (участника) изъять внесенное им в качестве вклада имущество в наВнтуре при выходе из состава хозяйственного товарищества или хозяйВнственного общества, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена закоВнном";
5) общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;
6) общество, участники которого не отвечают по его обязаВнтельствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью обВнщества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полноВнстью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участниВнков общества;
7) организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой. Выступление общества как единого целого обеспечиВнвается тем, что законодательно определяется структура органов упВнравления обществом, которые действуют от его имени вовне и осуВнществляют внутреннее управление обществом. Определяя компетенВнцию органов управления, закон не диктует обществу, какая внутренВнняя организационная структура должна быть в нем, т. е. какие подВнразделения может иметь общество внутри этой структуры. ИсключеВннием являются такие подразделения, как филиалы и представительВнства общества. В законе они не только называются, но и определяетВнся их статус.
Филиал и представительство общества обладают многими схожиВнми чертами:
являются обособленными подразделениями общества;
создаются по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если уставом общества не предВнусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия таВнкого решения;
должны быть расположены вне места нахождения общества (т. е. вне места его регистрации);
не являются юридическими лицами, действуют на основании утВнвержденного обществом положения;
наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учиВнтывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества;
руководители филиала и представительства назначаются общеВнством и действуют на основании доверенности, выданной обществом;
осуществляют деятельность от имени создавшего их общества; ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их общество;
устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах.
Различие между филиалами и представительствами заключается в том, что представительство тАФ это подразделение, которое предстаВнвляет интересы общества и осуществляет их защиту, филиал же моВнжет осуществлять все функции общества, в том числе функции предВнставительства , или их часть1
.
В последнее время уделяется большое внимание упорядочению процесса создания филиалов и представительств. В основном это связано с тем, что сведения о филиалах и представительствах должВнны быть занесены в устав. Для соблюдения этого правила закон опВнределяет обязательность для органов управления общества выполВннить ряд действий.
Во-первых, принять решение о создании филиалов и открытии представительств. Федеральный закон РФ "Об обществах с ограниВнченной ответственностью" определяет решение этого вопроса как исключительную компетенцию общего собрания участников (ст.5 Закона). Следовательно, орган управления, который по уставу общеВнства является ответственным за созыв и формирование повестки дня общего собрания участников, обязан внести этот вопрос в повестку дня. Точнее в повестку дня вносятся два вопроса:
- о создании представительства или филиала;
- о внесении дополнений в устав общества.
Решения общего собрания участников общества по этим вопросам считаются принятыми, если за них проголосовали участники, обладающие большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом обВнщества.
Во-вторых, информация об изменениях в уставе общества, свяВнзанных с дополнением сведений о его филиалах и представительствах, представляется органу государственной регистрации юридических лиц. Причем по этому вопросу закон сделал исключение из общего правила, т. е. не требует регистрации изменений, а допускает лишь уведомительный порядок сообщения о них. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомВнления.
Филиал и представительство не являются юридиВнческими лицами, а представляют собой лишь подразделения юридиВнческого лица. Поэтому они не могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, т.е. они не вправе, например, заключать договоры от своего имени. ВмеВнсте с тем и филиал, и представительство, расположенные вне места нахождения юридического лица, выполняют определенную работу, обладая при этом достаточно большой самостоятельностью. Это неВнредко приводит к тому, что представительства и филиалы при заклюВнчении договоров выступают в качестве самостоятельных субъектов гражданского права, что не согласуется с п. 1 ст. 48 ГК РФ.
Какой же может быть выход из такого положения? По смыслу ст. 55 ГК РФ и ст. 5 Федерального закона РФ " Об обществах с ограВнниченной ответственностью" руководители представительств и фиВнлиалов, назначенные юридическим лицом, действуют от имени самоВнго юридического лица на основании его доверенности. При этом неВнобходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководиВнтеля филиала (представительства) должны быть обязательно удоВнстоверены доверенностью, выданной ему как физическому лицу, и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительВнных документах юридического лица, положении о филиале (предстаВнвительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой дейстВнвует руководитель филиала (представительства).
С помощью доверенности оформляются отношения, основанные на договоре поручения, т. е. гражданско-правовом договоре, участВнниками которого могут быть субъекты гражданского права. Поэтому стороной соответствующих сделок будет считаться юридическое лиВнцо, от имени которого заключил сделку его представитель, действующий на основании доверенности, но никак; не сам филиал или предВнставительство.
Договор, подписанный руководителем фиВнлиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, будет считаться совершенным от имени юридического лица лишь при доказанности наличия у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующих полномочий, выраВнженных в Положении о филиале (представительстве) и доверенности. В противном случае юридическое лицо не может считаться стороной такого договора и отвечать по нему своим имуществом1
.
Здесь также важно учитывать то, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу. Это право основано на положениях ст. 187 ГК РФ, которая допускает такое пеВнредоверие в двух случаях:
во-первых, когда доверенность предусматривает возможность передоверия;
во-вторых, когда лицо, осуществляющее передоверие, вынуждеВнно к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.
При этом доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, а передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему сведения о лице, которому переданы полномочия. В случае нарушения этой обязанности на передавшего полномочия возВнлагается ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока дейстВнвия доверенности, на основании которой она выдана.
К перечисленным особенностям общества с ограниченной ответВнственностью следует отнести еще одну: общество может иметь граВнжданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и цеВнлям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.
Хотелось бы обратить внимание на последнюю часть этого полоВнжения.
Согласно ст. 49 ГК РФ принцип специальной праВнвоспособности не применяется в отношении хозяйственных обществ, и в частности в отношении обществ с ограниченной ответственноВнстью. Вместе с тем Федеральный закон РФ "Об обществах с ограниВнченной ответственностью" развил эту норму Гражданского кодекса РФ, предоставив самим участникам решать вопрос об установлении каких-либо ограничений по предмету деятельности.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяВнется Законом, общество может заниматься только на основании спеВнциального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенВнного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять таВнкую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только те виды деятельности, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензией) и сопутствуют им1
.
3. Отличительные черты Общества с ограниченной
ответственностью
Общество с ограниченной ответственностью обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду других хозяйственных товариществ и обществ.
Первое. 000, как и все хозяйственные товарищества и общества, является юридическим лицом. Очевидно, что разница между полным товариществом и АО достаточВнно велика. Признаки, содержащиеся в легальном опредеВнлении юридического лица (ст. 48 ГК РФ), тАФ организационВнное единство, наличие вещных прав на имущество, самоВнстоятельная ответственность, выступление в обороте от своего имени, процессуальная правосубъектность предпоВнлагают различную конкретизацию для разных форм юриВндического лица. Единственный момент, общий для всех юридических лиц, тАФ это возможность выступления во вне от своего имени. Само понятие "организационно-правовая форма" юридического лица свидетельствует о том, что хаВнрактеристика субъекта в качестве юридического лица
Вместе с этим смотрят:
"Заказные" убийства и их предупреждение
"Зеленые", как субъект мировой политики
"Земледельческий закон" Византии, система хозяйства, формы собственности и аренды византийской общины
"Присвоение" и "растрата": сущность и признаки
"Русская Правда" как памятник Древнерусского права