Коммандитные общества

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ УКРАИНЫ

КИЕВСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

КРЫМСКИЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

Реферат

по курсу ВлФинансовая деятельность субъектов хозяйствованияВ»

на тему: ВлОсобенности деятельности коммандитных обществВ».

Выполнила студентка финансово-учетного факультета специальности ВлФинансыВ» группы Ф-41-99

Левшук Наталья

Симферополь 2003

Коммандитным обществом признается общество, в котором вместе с одним или более участников, осуществляющих от имени общества предпринимательскую деятельность и несущих ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, есть один или более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имуществе общества (вкладчиков).

Если в коммандитном обществе участвуют два или более участников с полной ответственностью, они несут солидарную ответственность по долгам общества.

Коммандитное общество, также как и полное, по своим правовым характеристикам может быть отнесено к персональным объединениям. Особенностью коммандитного общества, отличающей его от полного общества, является наличие в нем двух различающихся по своему правовому статусу категорий участников тАУ полных участников (комплементариев) и вкладчиков (коммандистов). На полных участников возлагаются обязанности по управлению обществом, ведению от его имени предпринимательской деятельности, они несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничиваВнются предоставлением обществу определенного капитала в обмен на участие в прибыли общества.

Возникает коммандитное общество в тех случаях, когВнда полные участники не в состоянии собственными усилияВнми сформировать необходимый для деятельности общества капитал. Для аккумулирования такого капитала в состав общества допускаются вкладчики, однако без права управВнления обществом. Отношения между обществом и вкладчиВнками имеют не кредитный, а инвестиционный характер, что является более выгодным для общества (вкладчики не вмеВншиваются в его деятельность, доходы с капитала выплачиВнваются вкладчикам лишь при наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на неограниченный срок).

Для коммандитного общества характерны следуюВнщие правовые признаки:

1) наличие двух категорий участников: вкладчиков и полных участников (хотя бы по одному каждой категории), правовой статус которых существенно различается;

2) уставный фонд в коммандитном обществе не формиВнруется, вклады участников составляют складочный капитал, размер и порядок формирования которого определяется саВнмими участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не может составлять более 50% капитала общества, к моменВнту регистрации коммандитного общества каждый из вкладВнчиков должен внести не менее 25 % своего взноса;

3) коммандитное общество не имеет органов управления - в отношениях с третьими лицами общество представляют его участники с полной ответственностью;

4) действует на основании учредительного договора, соВндержание которого определяется ст. 76 Закона ВлО хозяйВнственных обществахВ».

Учредительный договор является единственным докуВнментом, на основании которого создается и действует комВнмандитное общество.

Учредительный договор составляется в письменной форме, а если в составе участников есть физические лица, то их подпись на договоре должна быть нотариально удостоВнверена.

Учредительный договор помимо сведений, указанных в ст. 4 Закона ВлО хозяйственных обществахВ» (сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, наименование и местонахождение), должен вклюВнчать сведения о:

1) размере складочного капитала общества;

2) размере, составе и порядке внесения вкладов каждым из участников с полной ответственностью;

3) размере доли каждого из участников с полной ответВнственностью (определяется отношением размера вклада учаВнстника к общей величине складочного капитала; доля может быть выражена дробным числом или в процентах);

4) совокупном размере долей вкладчиков в капитале обВнщества; размере, составе и порядке внесения ими вкладов;

5) ответственности участников за несвоевременное внеВнсение вклада;

6) форме участия участников с полной ответственностью в делах общества (должен быть урегулирован порядок управВнления деятельностью общества и ведения предпринимательВнской деятельности от имени общества);

7) субсидиарной, солидарной и неограниченной имущеВнственной ответственности участников с полной ответственВнностью по обязательствам общества;

8) правах, обязанностях и ответственности вкладчиков (с учетом положений статей 79 - 82 Закона ВлО хозяйственВнных обществахВ»);

9) порядке распределения прибыли или убытков комманВндитного общества (данный порядок не определяется действуВнющим законодательством) - по общему правилу прибыль и убытки распределяются между участниками пропорциоВннально их долям в складочном капитале; иной порядок расВнпределения (основанный на равном распределении прибыли/ убытков или с учетом личного вклада каждого участника в деятельность общества) может быть предусмотрен в учредиВнтельном договоре или отдельном соглашении участников; не допускается устранение кого-либо из участников от участия в распределении прибыли или убытков.

10) дополнительных основаниях прекращения деятельВнности коммандитного общества (с учетом требований ст. 83 Закона ВлО хозяйственных обществахВ»).

Во многих современных государствах действует принВнцип анонимности личности вкладчиков, который и является главным стимулом для их вступления в общество.

Законодательством Украины данный вопрос регулируВнется противоречиво, что приводит к нераспространенности коммандитного общества как формы ведения совместной предпринимательской деятельности. Так, в части второй статьи 76 закрепляется, что в учредительном договоре о коммандитном обществе в отношении вкладВнчиков указываются только совокупный размер их долей в имуществе общества, а также размер, состав и порядок внесения ими вкладов. Следует ли понимать данное полоВнжение как исключающее требование ст. 4 Закона ВлО хоВнзяйственных обществахВ» указывать в учредительных документах состав участников общества, и если да, то каким документом должно подтверждаться участие вкладВнчиков в обществе? Действующее законодательство пока не содержит средств для разрешения данных вопросов.

За рубежом правоотношения между участниками с полной ответственностью и вкладчиками в коммандитном обществе часто оформляются следующим образом. В учВнредительном договоре определяется лишь совокупный размер доли вкладчиков в капитале общества, а сведения о персональном составе вкладчиков не указываются. ПодВнписывается учредительный договор только участниками с полной ответственностью. Параллельно с учредительным договором заключается договор об участии в коммандитном обществе, который подписывается как участниками с полной ответственностью, так и вкладчиками. Этот доВнговор не подлежит государственной регистрации, имеет конфиденциальный характер и определяет персональный состав вкладчиков коммандитного общества, размер, соВнстав и порядок внесения каждым из них вклада.

Может использоваться и иная схема, по которой договор об участии в коммандитном обществе заключается полными участниками с каждым вкладчиком отдельно. Такой подход облегчает порядок внесения в документы изменений, связанных с движением вкладчиков (выходом, вступлением, исключением вкладчика, уступкой доли, правопреемством и наследованием и пр.)

Такой подход не является единственным, используемым для обеспечения анонимВнности вкладчиков В некоторых странах учредительный договор имеет конфиденВнциальный характер, а органам публичной власти и иным заинтересованным лицам предъявляется выписка из данного договора, не содержащая сведений о личности вкладчиков Принцип анонимности воплощается и в существовании акционерной коммандиты (коммандитное общество с акциями), которая известна законодаВнтельству многих стран (ФРГ, Франция, Италия, Испания и др ). В данной разноВнвидности коммандитного общества сумма капитала, которая подлежит внесеВннию вкладчиками, разбивается на акции, распространяющиеся затем среди вкладВнчиков.

Коммандитное общество создается и функционирует на тех же принципах, что и полное. Поэтому законодатель вместо разработки специальных норм, регулирующих вопВнросы деятельности коммандитного общества, подчиняет его нормам, определяющим правовой статус полного общества (с некоторыми исключениями).

Нормы, содержащиеся в статьях 67 - 74 Закона ВлО хозяйственных обществахВ», должны применяться с учетом положений, содержащихся в статьях 78-83 данного ЗакоВнна. Последние отражают особенности правого положения вкладчиков в коммандитном обществе. Исходя из данного правила, статьи 69, 71, 72, 73 Закона ВлО хозяйственных обВнществахВ» применяются в равной степени и к участникам с полной ответственностью, и к вкладчикам. Статьи 68, 70, 74 в отношении вкладчиков не действуют (они исключаютВнся положениями статей 79 - 82).

Если участников с полной ответственностью в комВнмандитном обществе несколько, то они образуют подобие полного общества внутри коммандитного и их совместная деятельность регулируется нормами, рассчитанными на применение к участникам полного общества.

Вкладчик может вступить в коммандитное общество посредством внесения денежных или материальных вкладов.

Данная норма является спеВнциальной по отношению к норме, закрепленной в ч. 1 ст. 13 Закона ВлО хозяйственных обществахВ». По общему правилу, закрепленному в ч. 1 ст. 13, вкладами участников общества могут быть здания, сооружения, оборудование и иные матеВнриальные ценности, ценные бумаги, права пользования земВнлей, водой, другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием, иные имущественные права (в том числе и на интеллектуальную собственность), денежВнные средства, в том числе и в иностранной валюте. ВкладВнчики же могут вступить в общество только путем внесения денежных или материальных вкладов. На участников с полВнной ответственностью данные, ограничения не распростраВнняются. Объясняется такой неодинаковый подход различными функциями полных участников и вкладчиков в отношении общества. Вкладчики не занимаются управлениВнем обществом, не ведут предпринимательской деятельности от его имени, их основная задача - предоставить обществу необходимые финансовые или материальные ресурсы.

Вкладчик должен подтвердить серьезность своих наВнмерений и наличие у него необходимого имущества или деВннежных средств. Поэтому законом установлено, что до момента регистрации коммандитного общества каждый из вкладчиков должен внести не менее 25 % своего вклада (ч. 3 ст. 80 Закона ВлО хозяйственных обществахВ»), к участВнникам с полной ответственностью такое требование не предъявляется.

Права вкладчиков существенно отличаются от обычВнного объема корпоративных прав участников, закрепленного в ст. 10 Закона ВлО хозяйственных обществахВ».

Вкладчики не имеют права участвовать в управлении обществом или ведении дел от имени общества. В исключиВнтельных случаях участники с полной ответственностью моВнгут поручить вкладчику выполнение отдельных действий от имени общества. Такой вкладчик действует от имени коммандитного общества на основании надлежащим образом оформленного договора поручения и согласно ему. Если же вкладчик заключает соглашение от имени и в интересах обВнщества без соответствующих полномочий, то он либо приравнивается к полному участнику в отношении данной сделки, либо несет самостоятельно ответственность по заключенному соглашению всем своим имуществом. Таким образом, вкладчики могут действовать только как договорВнные представители на основании доверенности, выданной обществом. Однако последствия действия вкладчиков без доВнверенности регулируются не нормами ГК Украины о предВнставительстве, а специальными нормами Закона ВлО хозяйственных обществахВ» (ст. 82).

Вкладчики имеют право на получение части прибыВнли общества соразмерно внесенному ими вкладу, но они не участвуют в решении вопроса о порядке распределения приВнбыли коммандитного общества. Полные участники сами опВнределяют долю прибыли подлежащей распределению среди всех участников коммандитного общества.

Вкладчики имеют право на получение информации о деятельности общества: годовых отчетов и балансов, доВнкументов подтверждающих правильность их составления.

Вкладчики имеют право уступить свою долю иному вкладчику, полному участнику или третьему лицу с соглаВнсия всех остальных участников. Полный участник в случае приобретения доли вкладчика сохраняет свой статус и не становится одновременно вкладчиком. При этом размер соВнвокупной доли вкладчиков, отраженный в учредительном договоре, уменьшается (за счет увеличения доли участника с полной ответственностью).

Вкладчик может выйти из общества с соблюдением требований ст. 71 Закона ВлО хозяйственных обществахВ».

Вкладчики наделены правом первоочередного возвраВнта вклада (перед участниками с полной ответственностью) в случае ликвидации общества.

Основной обязанностью вкладчиков является внесеВнние вкладов и дополнительных взносов в капитал комманВндитного общества в порядке и размере, предусмотренных учредительным договором. Решение о внесении дополниВнтельных взносов может оформляться отдельным договором, подписанном всеми участниками. Дополнительные взносы не влияют на величину капитала коммандитного общества и размер долей его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором, а потому сведения об их внесении могут не отражаться в учредительном договоре.

Вкладчики не обязаны участвовать в управлении обВнществом и ведении его дел. С согласия вкладчика ему может быть поручено выполнение отдельных действий от имени общества. Вкладчики не должны препятствовать действиям участников с полной ответственностью по управлению деВнлами коммандитного общества.

Вкладчики обязаны соблюдать положения учредиВнтельного договора и иных соглашений, заключенных всеми участниками коммандитного общества.

Вкладчики обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнеВнния своих обязанностей или препятствования достижению целей общества вкладчик может быть исключен из комманВндитного общества в порядке, предусмотренном учредительВнными документами.

Управление коммандитным обществом и осуществВнление предпринимательской деятельности от его имени возВнлагается законом исключительно на участников с полной ответственностью.

Порядок управления и ведения дел в коммандитном обществе определяется учредительным договором с учетом положений ст. 68 Закона ВлО хозяйственных обществахВ».

В учредительном договоре обязательно должен быть определен порядок принятия участниками решений по вопВнросам деятельности общества. Исходя из положений комменВнтируемой статьи, вкладчики не имеют права участвовать в решении вопросов управления коммандитным обществам. В то же время, решение таких вопросов может быть связано с необходимостью внесения изменений в учредительный доВнговор. Поскольку действующее законодательство Украины не освобождает вкладчиков от подписания учредительного договора, то они не могут быть устранены в полной степеВнни от функции управления обществом. Данная коллизия моВнжет быть разрешена только путем внесения изменений в Закон ВлО хозяйственных обществахВ» в отношении порядка подписания учредительного договора участниками комманВндитного общества.

Порядок ведения дел в коммандитном обществе (осуществления предпринимательской деятельности от имени общества, представительства в отношениях с третьими лиВнцами) должен быть подробно урегулирован учредительным договором. Ведение дел в коммандитном обществе может осуществляться различными способами:

1) всеми участниками с полной ответственностью;

2) несколькими из них;

3) одним из участников;

4) единственным участником с полной ответственностью.

Если несколько участников с полной ответственносВнтью ведут дела общества, то каждый из них может представВнлять общество самостоятельно. В учредительном договоре может быть закреплено положение о необходимости дейВнствовать сообща (во всех случаях или лишь в отношении определенных действий или сделок). В таком случае для соВнвершения действия или сделки необходимо согласие всех участников с полной ответственностью.

Если дела ведутся не всеми участниками с полной отВнветственностью, а одним или несколькими из них, то объем полномочий участников, которым поручено ведение дел, оформляется договором поручения, подписанным остальВнными участниками с полной ответственностью.

Полномочия участника с полной ответственностью на ведение дел общества прекращаются в связи с: прекращеВннием деятельности самого общества; отказом участника от поручения; отменой поручения по требованию хотя бы одВнного из остальных участников с полной ответственностью.

В соответствии с ч. 1 ст. 75 Закона ВлО хозяйственных обществахВ», ответственность вкладчиков по обязательствам коммандитного общества ограничивается их вкладом в имуВнществе общества. Это означает, что после полного внесения вклада в размере, определенном учредительным договором, вкладчик не может быть привлечен к непосредственной имущественной ответственности по долгам общества.

Характер ответственности вкладчика по обязательВнствам коммандитного общества может измениться в случае заключения им сделки от имени и в интересах общества без соответствующих полномочий.

Если сделка, заключенная при подобных условиях, впоследствии была одобрена обществом (единогласным решением участников с полной ответственностью), то вкладВнчик несет ответственность по ней всем своим имуществом солидарно с остальными участниками с полной ответственВнностью. То есть, ответственность участника становиться полной, но она разделяется между ним и участниками с полВнной ответственностью коммандитного общества (в отношеВннии конкретного обязательства вкладчик получает статус полного участника).

Если одобрение общества не будет получено, вкладчик отвечает перед третьими лицами самостоятельно всем своим

имуществом. Законом не определяется, является ли сделка, заключенная вкладчиком без соответствующих полномочий и не получившая одобрения общества, действительной. В данВнной ситуации должен применяться тот же принцип, что и в отношении иных хозяйственных обществ - акционерного или общества с ограниченной ответственностью. Сделка, заклюВнченная вкладчиком без соответствующих полномочий, может быть признана недействительной только в том случае, если общество докажет, что третье лицо на момент заключения сделки знало или должно было знать об отсутствии у вкладВнчика права действовать от имени общества.

В части первой статьи 83 устанавливаВнется дополнительное основание прекращения деятельности коммандитного общества - выход из его состава всех участВнников с полной ответственностью. Данная норма является императивной, законом не допускается преобразование коммандитного общества в иной вид общества после выхоВнда всех участников с полной ответственностью. Если оставВншиеся участники намерены продолжать совместную деятельность, они обязаны осуществить ликвидацию комВнмандитного общества в предусмотренном законом порядке, а затем создать новое хозяйственное общество в иной оргаВннизационно-правовой форме. Затрат, связанных с ликвидаВнцией общества, можно избежать, если до выхода всех участников с полной ответственностью осуществить преобВнразование коммандитного общества в иной вид хозяйственВнного общества. В случае такого преобразования проводится перерегистрация общества в установленном законом порядВнке. После перерегистрации бывшие участники с полной отВнветственностью могут выйти из общества и это не повлечет его ликвидации. Кроме этого возможен вариант, когда кто-либо из вкладчиков изменяет свой правовой статус в общеВнстве и становится участником с полной ответственностью (в некоторых случаях это может повлечь изменение наименоВнвания коммандитного общества и, как следствие, необходиВнмость его перерегистрации).

В случае выхода из коммандитного общества всех вкладчиков общество либо ликвидируется, либо преобразуВнется в полное общество.

Участники коммандитного общества вносят изменения в учредительный договор, связанные с преобразованием, и подают необходимые документы в орган государственной регистрации для проведения перерегистрации общества в установленном законом порядке.

Часть третья настоящей статьи закрепляет особенности проведения ликвидационной процедуры в отношении коммандитного общества. Законом установлен следующий порядок распределения имущества, оставшегося после расВнчетов со всеми кредиторами общества при его ликвидации.

В первую очередь из оставшегося у общества имущества вкладчикам возвращаются их вклады в размере, зафиксиВнрованном в учредительном договоре. В случае недостаточВнности средств общества для полного возврата вкладчикам их вкладов имеющиеся средства распределяются между вкладВнчиками в соответствии с их долей в капитале общества. Вкладчики не могут требовать от полных участников верВннуть им недостающие суммы вкладов.

Оставшееся имущество распределяется между участниВнками с полной ответственностью в порядке и на условиях, предусмотренных ст. 21 Закона ВлО хозяйственных общеВнствахВ» и учредительным договором. Обычно имущество расВнпределяется между участниками с полной ответственностью в соответствии с размерами их долей в капитале общества.

Список литературы:

1. Закон Украины ВлО хозяйственных обществахВ» от 19.09.1991 г.

2. Кибенко Е.Р. Научно-практический комментарий Закона Украины ВлО хозяйственных обществахВ».- Х.:фирма ВлЭспадаВ», 2000.

3. Экономика предприятия. Учебное попсобие для экономических вузов./ Под редакцией проф., д.э.н. Руденко А.И., проф. Швиданенко Г.А./ Издание 2-е, перераб. и доп. тАУ Симферополь: Таврия, 2000.

Вместе с этим смотрят:

"Заказные" убийства и их предупреждение

"Зеленые", как субъект мировой политики

"Земледельческий закон" Византии, система хозяйства, формы собственности и аренды византийской общины

"Присвоение" и "растрата": сущность и признаки

"Русская Правда" как памятник Древнерусского права