<< Пред. стр. 12 (из 20) След. >>
• начисление процентов по кредитным операциям, контроль за их своевременным и полным перечислением.Глава 33 Коммерческие банки
Коммерческие банки — это кредитные организации, осуществляющие универсальные банковские операции для предприятий всех форм собственности и всех отраслей. Они являются хранилищами денежных средств, основными посредниками в совершении денежных операций общества, частично генерируют околобанковское рыночное пространство, т.е. в определенной степени осуществляют функции управления экономикой на уровне предприятий и организаций.
В соответствии со ст. 5 Закона РСФСР «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. (в редакции Федерального закона Российской Федерации от 3 февраля 1996 г. № 17)* банк определяется как кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:
• привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц;
• размещение указанных средств от своего имени и за свой счет;
• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
* Собрание законодательства РФ. — 1996. — №6. — Ст. 492.
Данный перечень банковских операций является исчерпывающим. Банки, выполняя функцию мобилизации временно свободных денежных средств и превращая их в капитал, аккумулируют денежные доходы и сбережения в форме вкладов. Вкладчик получает вознаграждение в виде процента или оказываемых банком услуг. Сконцентрированные во вкладах сбережения превращаются в ссудный капитал, используемый банками для предоставления кредита предприятиям и предпринимателям. Заемщики вкладывают полученные денежные средства в расширение производства, покупку недвижимости и т.д.
Кроме того, к банковским операциям относятся следующие:
• осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
• привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
• выдача банковских гарантий.
Кредитная организация, помимо перечисленных функций, вправе осуществлять следующие сделки:
• выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
• приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
• доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
• осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;
• предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
• лизинговые операции;
• оказание консультационных и информационных услуг.
Кредитная организация вправе осуществлять и другие сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Кредитные организации образуются на основе любой формы собственности как хозяйственные общества.
В соответствии с Бюджетным кодексом РФ кредитные организации могут привлекаться для осуществления операций по предоставлению средств бюджета на возвратной основе, а также выполняют функции Банка России, предусмотренные п. 2 ст. 155 Бюджетного кодекса РФ, в случае отсутствия учреждений Банка России на соответствующей территории или невозможности выполнения ими этих функций.
Кредитные организации на договорных началах могут привлекать и размещать друг у друга средства в форме депозитов, кредитов и совершать другие взаимные операции, предусмотренные их уставами. Коммерческие банки сами выбирают банк для хранения средств и совершения операций и открывают в нем корреспондентский счет. При открытии корреспондентского счета заключается договор о корреспондентских отношениях. Для открытия корреспондентского счета кредитные организации представляют следующие документы:
• заявление на открытие счета;
• копию устава, зарегистрированного в ЦБ РФ;
• карточку с образцами подписей и оттиска печати, заверенную нотариально.
В зависимости от способа формирования уставных капиталов коммерческие банки можно разделить на три вида: акционерные — на основе денежных средств и выпуска акций; паевые — на основе денежных средств ограниченной группы лиц (при этом взнос одного учредителя не должен превышать 35% паевого взноса уставного капитала); частные — на основе денежных средств одного лица.
Собственные и привлеченные средства образуют пассив банка: уставный капитал, резервный капитал, фонд развития капитального имущества, фонд социального развития, фонд учредителей и пр.
Пассивные операции банков связаны с привлечением средств, формированием ресурсов банка.
К привлеченным средствам относятся расчетные и текущие счета предприятий, организаций и учреждений, сберегательные счета предприятий, организаций и учреждений.
К привлеченным средствам населения относятся: вклады граждан до востребования, вклады населения на срок до одного, трех, шести месяцев, до одного года и свыше одного года. Сюда же относятся кредиты других банков и прочие кредиты.
К прочим привлеченным ресурсам относятся ресурсы, которые банк получает в виде займов или путем продажи на денежном рынке собственных долговых обязательств. Они отличаются от депозитов тем, что приобретаются на рынке на конкурсной основе. Инициатива их привлечения принадлежит банку.
Пассивные средства — это прибыль и прочие пассивы.
Активные операции коммерческих банков связаны с размещением банковских ресурсов. Привлеченные и собственные денежные средства банки используют для кредитования клиентуры и осуществления предпринимательской деятельности.
К текущим активам банков относятся: денежные средства, денежные обязательства, учтенные векселя, ценные бумаги, иностранная валюта и прочие ценности. Кроме того, банки имеют капитальные активы: здания, строения, технологическое оборудование, собственные земельные участки, транспортные средства, дома отдыха и иные объекты.
В зависимости от обеспечения кредитов различают следующие их виды: под товары клиента, под векселя, под недвижимость, под страховые гарантии, под специальные фонды и под обеспечение ценными бумагами.
Процесс кредитования клиентов банками проходит следующие этапы: изучение заявки на кредит, изучение банком кредитоспособности заемщика, оформление кредитного договора, выдача кредита и контроль банка за его погашением в срок (подробнее об этом в следующих главах учебника).
При этом в законодательстве установлено три принципа кредитования.
1. Принцип возвратности, который означает, что денежные средства, полученные в виде ссуды, служат для заемщика временным источником финансовых ресурсов и должны быть возвращены.
2. Принцип срочности, вытекающий из принципа возвратности и означающий, что ссуды подлежат возврату в определенные сроки, нарушение которых влечет за собой применение соответствующих санкций, предусмотренных правовыми нормами.
3. Принцип платности, основанный на возмездном характере услуг, оказываемых банками при предоставлении кредита. Как правило, за банковскую ссуду взимается плата в виде процента. Размер процентной ставки определяется сторонами кредитного договора самостоятельно. В условиях рыночных отношений он зависит от спроса и предложения денежных средств на кредитном рынке.
Кредитным организациям запрещается заключать соглашения и осуществлять согласованные действия, направленные на монополизацию рынка банковских услуг, а также на ограничение конкуренции в банковском деле. Соблюдение антимонопольных правил в сфере банковских услуг контролируется Государственным комитетом Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур совместно с ЦБР (ст. 32 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»).
Таким образом, можно сделать вывод, что коммерческие банки являются основным рабочим элементом современной двухуровневой денежно-кредитной системы Российской Федерации.
В целях сдерживания инфляции и повышения эффективности работы банковской системы, защиты интересов вкладчиков банка Президентом РФ 10 июня 1994 г. был издан Указ «О совершенствовании работы банковской системы Российской Федерации» № 1184. В нем ЦБ РФ рекомендовалось усилить надзор за деятельностью коммерческих банков и кредитных учреждений, обеспечив проведение комплексных проверок их деятельности не реже чем один раз в два года. При ликвидации коммерческих банков (в том числе по причине их несостоятельности (банкротства) ЦБ РФ должен обеспечивать участие в работе ликвидационных комиссий своих представителей и аудиторов. В Указе было установлено, что Председатель ЦБ РФ участвует в заседаниях Правительства РФ, а министр финансов и министр экономики — в заседаниях Совета директоров ЦБ РФ.
33.1. Виды вкладов. Договор банковского вклада
Вклад, или депозит, — это денежные средства в наличной или безналичной форме, в национальной или иностранной валюте, отданные их собственником в банк для хранения на определенных условиях. Такие операции, связанные с привлечением денежных средств во вклады, осуществляемые банком, называются депозитными и относятся к основным пассивным операциям.
Виды вкладов. В соответствии со сроком изъятия вклада собственником вклады можно классифицировать как:
• вклад до востребования (условия выдачи вклада по первому требованию); и
• срочный вклад (условия возврата по истечении определенного договором срока).
Согласно ст. 837 Гражданского кодекса РФ договором может быть предусмотрено внесение вкладов и на иных условиях возврата, не противоречащих закону.
В зависимости от вкладчика вклады также принято подразделять на депозиты юридических и физических лиц.
В современной банковской практике существуют также вклады в ценные бумаги.
Вклады до востребования размещаются в банках на различных счетах, открываемых клиентам.
Срочные вклады зачисляются на депозитные счета на строго оговоренный в договоре срок с выплатой процента. При этом банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада в размере, определяемом договором.
Если же в договоре не указаны условия о размере процентов, банк обязан выплачивать проценты в размере, определяемом в соответствии с п. 1 ст. 809 Гражданского кодекса РФ, т.е. со ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты процентов по вкладу.
Ставка платы по срочным вкладам зависит от размера и срока вклада.
Ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада и права вкладчика на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в ценной бумаге процентов, называется депозитным сертификатом. Депозитный, или сберегательный, сертификат по своей сути — разновидность срочного вклада. Депозитные сертификаты выдаются только юридическим лицам и бывают именными и на предъявителя.
Операции банка, связанные с привлечением денежных средств во вклады, оформляются составлением в письменном виде договора банковского вклада. Если вкладчиком является гражданин, то такой договор признается публичным.
По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.
При этом юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам.
Письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законодательством (ст. 836 ГК РФ).
Сберегательные вклады населения, в частности целевого назначения, вносятся и изымаются в полной сумме или частично и удостоверяются оформлением и выдачей сберегательной книжки. Сберегательная книжка может быть именной или на предъявителя. Сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой.
Если вклад внесен в банк на имя определенного третьего лица, такое лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования. До этого момента правами вкладчика может воспользоваться лицо, внесшее вклад и заключившее договор банковского вклада.
33.2. Банковский счет
Взаимные расчеты — составная часть всех гражданско-правовых обязательств, рассмотренных в предыдущих главах. В соответствии с законодательством расчеты между сторонами обязательственных отношений осуществляются в безналичном порядке через банк. Участие банка в расчетных отношениях между предпринимателями нуждается в соответствующем правовом регулировании, которое определяет правовой статус всех участников этих отношений (главы 45 и 46 ГК РФ).
Производство наличных и безналичных расчетов через банк осуществляется на основании договора банковского счета (ст. 845 ГК РФ «Договор банковского счета»). Субъектами этого договора являются, с одной стороны, предприниматель — юридическое лицо или гражданин, с другой — банк. Этот договор относится к публичным договорам, ибо банк обязан заключать договоры банковского счета с любым клиентом на основе установленных правил, а клиент вправе открывать несколько счетов, в том числе одинаковых (одного вида) в различных банках.
Предприниматель имеет право выбирать любой банк для своего кредитно-расчетного и кассового обслуживания. И, как правило, правовые взаимоотношения банка и клиента начинаются с открытия счета на основании договора.
Клиенты банка вправе открывать необходимое им количество расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте в коммерческих банках с их согласия.
Так, расчетные счета открываются коммерческим организациям и гражданам, имеющим статус предпринимателя. Расчетный субсчет — это подсобный счет, который открывается на имя предприятия в банке по месту нахождения отдельных структурных подразделений предприятия, не являющихся самостоятельными юридическими лицами. Этот счет предназначается в основном для аккумуляции поступающей выручки подразделения предприятия. Он открывается по ходатайству предприятия и распоряжению банка, в котором ведется основной счет. Текущие счета открываются бюджетным организациям, а также обычно филиалам, представительствам, отделениям и другим обособленным подразделениям юридических лиц на основании их ходатайств и с указанием, какого рода операции будут производиться по этим счетам. Расчетный (текущий) счет используется для зачисления выручки от реализации продукции (работ, услуг), учета доходов от внереализационных операции и иных поступлений, а также для расчетов с поставщиками, бюджетами, рабочими и служащими и других платежей.
Кроме расчетного счета, клиент вправе иметь также депозитные, ссудные и другие счета.
Между кредитной организацией и Банком России на договорных началах осуществляются корреспондентские отношения. Списание средств со счетов кредитной организации производится по ее распоряжению либо с ее согласия, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. Кредитные организации на договорных началах могут привлекать и размещать друг у друга средства в форме вкладов (депозитов), кредитов, осуществлять расчеты через создаваемые в установленном порядке расчетные центры и корреспондентские счета, открываемые друг у друга, и совершать другие взаимные операции, предусмотренные лицензиями, выданными ЦБ РФ. Кредитная организация ежемесячно сообщает в Банк России о вновь открытых корреспондентских счетах на территории Российской Федерации и за рубежом.
Бюджетный счет открывается распорядителем кредитов по федеральному бюджету и бюджетам субъектов Российской Федерации. К таким организациям относятся органы государственной власти и управления, правоохранительные органы и другие организации, которые состоят на соответствующем бюджете. Данные организации имеют самостоятельную смету, и их руководители пользуются правами распорядителей кредитов, т.е. правом самостоятельно распоряжаться выделенными по смете бюджетными ассигнованиями.
Счет финансирования капитальных вложений открывается в банке предприятиям-заказчикам, и на него зачисляются средства, предназначенные на цели капитального строительства (расчеты с подрядными, монтажными, строительными организациями, а также с поставщиками машин, оборудования и иных материальных ценностей, подлежащих отнесению к основным фондам).
Текущий валютный счет открывается предприятиям для хранения валютной выручки и производства расчетов в иностранной валюте только в кредитной организации, имеющей лицензию (внутреннюю, генеральную, разовую). Банк при этом выполняет функции агента валютного контроля за операциями своих клиентов в иностранной валюте.
Иностранным юридическим лицам коммерческие банки вправе открыть рублевые счета. Для этого они должны предоставить следующие документы:
• документы легализованные либо в посольстве (консульстве) России за границей, либо в посольстве (консульстве) иностранного государства в Российской Федерации;
• заявление с указанием предполагаемых источников поступления рублей и возможных направлений их использования;
• устав, нотариально заверенный;
• карточку с образцами подписей;
• выписку из торгового реестра страны пребывания о регистрации фирмы в качестве иностранного юридического лица.
Совместные предприятия с иностранным участием должны представлять:
• копию заверенного аудиторами годового отчета и счет прибылей и убытков;
• решение общего собрания акционеров или высшего органа управления совместного предприятия о перечислении дивидендов участникам объединения.
Заключение договора оформляется соответствующими действиями сторон.
Клиент предоставляет в кредитную организацию все документы, необходимые для открытия счета, в соответствии с действующим законодательством и банковскими правилами, в том числе:
• копии устава, учредительного договора (заявки), протокола №1 общего собрания, свидетельства о регистрации предприятия, приказа о назначении главного бухгалтера;
• заявление на открытие расчетного счета (см. рис. 1);
• две карточки с образцами подписей и оттиска печати (см. рис. 2а, б);
• справки о присвоении кодов (из Государственного комитета РФ по статистике) и постановке на учет (из территориальной налоговой инспекции);
• копии документов, подтверждающих регистрацию в фонде занятости населения, обязательное медицинское и социальное страхование.
Учредительные документы должны быть удостоверены нотариальными или регистрирующими органами.
При заполнении банковских карточек подписи фиксируются только в присутствии нотариуса или должностного лица вышестоящей организации.
Кредитная организация открывает клиенту или указанному им лицу банковский счет на условиях, согласованных обеими сторонами. При этом кредитная организация не имеет права отказать клиенту в открытии счета, если совершающиеся по нему операции предусмотрены законом, учредительными документами и лицензией банка, за исключением тех случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка технической и производственной возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами (ст. 846 ГК РФ «Заключение договора банковского счета»).
При необоснованном уклонении кредитной организации от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ.
Учреждения Банка России и кредитные организации имеют право открыть счета организациям, индивидуальным предпринимателям, а также частным нотариусам, частным детективам и частным охранникам только при предъявлении ими свидетельства о постановке на учет в налоговые органы (см. рис. 3). Банки обязаны в пятидневный срок сообщать в налоговые органы об открытии или закрытии счета организации или индивидуального предпринимателя.
Нарушение банком порядка открытия счета налогоплательщику влечет налоговую ответственность, предусмотренную ст. 132 Налогового кодекса РФ.
При этом днем открытия счета является день его оформления в порядке, установленном нормативно-правовыми актами Российской Федерации, и занесения учреждениями Банка России и кредитными организациями (их филиалами) в книгу регистрации балансовых счетов второго порядка.
Рис. 3. Бланк свидетельства налогового органа о постановке на учет юридического лица
Под счетами в ст. 86 Налогового кодекса РФ понимаются только расчетные (текущие) или иные счета, открываемые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей (п. 2 ст. 11).*
* В соответствии с п. 1 Указа Президента РФ от 23 мая 1994 г. № 1006 «Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей» банки обязаны открывать иные, кроме расчетных и текущих, счета (валютные, ссудные, депозитные и др.) только при предъявлении налогоплательщиками документа (справки), удостоверяющего об уведомлении налогового органа о намерении налогоплательщика открыть в банке соответствующие (кроме расчетного и текущего) счета. Однако в соответствии с ч. 2 ст. 7 Вводного закона нормативные правовые акты, действующие на территории Российской Федерации, действуют в части, не противоречащей ч. I Налогового кодекса, и подлежат приведению в соответствие с ней. Поэтому п. 1 Указа Президента, который в данной части противоречит Налоговому кодексу, с 1 января 1998 г. не должен применяться (см. Комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). — М.: «Аналитика — Пресс», 1999. — С. 247.
Наименования счетов, открываемых учреждениями Банка России или кредитными организациями, должны в точности соответствовать наименованиям счетов, предусмотренных планом счетов бухгалтерского учета в банках. Номер счета сообщается клиенту в письменной форме. Кредитное учреждение имеет право изменить присвоенный счету клиента номер, если это необходимо, на основании инструкции или по техническим причинам.
Налоговые органы не позднее следующего рабочего дня после получения от учреждений Банка России или кредитных организаций извещения об открытии налогоплательщику-предприятию расчетного (текущего), ссудного, депозитного, валютного и иного счета факсом и почтой направляют в учреждения Банка России или кредитные организации информационное письмо о получении данного извещения. Одновременно копия указанного информационного письма направляется налогоплательщику-предприятию факсом и почтой с уведомлением.
Учреждение Банка России или кредитная организация не позднее следующего рабочего дня после получения от налогового органа вышеназванного информационного письма извещает клиента о начале операций по вновь открытому счету. Расчетные документы на списание (перечисление) денежных средств с вновь открытого счета не принимаются к исполнению учреждениями Банка России и кредитными организациями до подтверждения налоговыми органами факта получения извещения об открытии счета налогоплательщику-предприятию.
Договор банковского счета является бессрочным.
33.3. Права и обязанности сторон по договору банковского счета
Клиент обязуется хранить свои денежные средства на данном счете и распоряжаться ими с соблюдением банковских правил, применяемых в банковской практике обычаями делового оборота и условиями договора. В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете. Если иной порядок не установлен договором, плата может взиматься банком по истечении каждого квартала из денежных средств, находящихся на счете (ст. 851 ГК РФ «Оплата расходов банка на совершение операций по счету»).
Банк обязан вести счет клиента, зачислять поступающие на этот счет суммы в валюте Российской Федерации или иностранных валютах не позднее дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены договором банковского счета, и на таких же условиях выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче со счета денежных средств и проведении других банковских операций, предусмотренных законодательством для счета данного вида (ст. 849 ГК РФ «Сроки операций по счету»).
Нарушение этих правил может повлечь ответственность по ст. 395 ГК РФ, т.е. уплату процентов на соответствующую сумму и возмещение убытков, последовавших из-за нарушения денежного обязательства.
В процессе осуществления расчетных операций банк обязан соблюдать установленную законодательством очередность платежей. В настоящее время действует календарная очередность платежей. При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных требований списание денежных средств осуществляется в очередности, предусмотренной ст. 855 ГК РФ «Очередность списания денежных средств со счета».
При отсутствии денег на счете клиента банк может продолжать производство расчетов за счет собственных средств в соответствии с договором банковского счета. В этом случае между банком и клиентом возникают кредитные отношения, которые подчиняются правилам о договоре займа (ст. 850 ГК РФ).
Самостоятельность клиента в распоряжении своими средствами обеспечивается тем, что банк не имеет права определять и контролировать направление использования денежных средств клиентом по своему усмотрению. Без распоряжения клиента списание средств с его счета возможно только по решению суда. Это могут сделать также финансовые органы в случаях, прямо предусмотренных законом, в том числе налоговым законодательством, или предусмотренных договором между банком и клиентом (ст. 854 ГК РФ). Арест счета возможен только по решению суда и постановлению следственных органов. Это означает временное приостановление любых операций по счету. Право приостановления операций налогоплательщиков по счетам в банках предоставлено налоговым органам в случае непредставления документов, связанных с исчислением и уплатой налогов (ст. 175 УПК РФ «Наложение ареста на имущество», ст. 391 ГПК РФ «Арест имущества, находящегося у других лиц»).
На денежные средства и иные ценности юридических и физических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, арест может быть наложен не иначе как судом и арбитражным судом, судьей, а также по постановлению органов предварительного следствия при наличии санкции прокурора.
При наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах, кредитная организация незамедлительно по получении решения о наложении ареста прекращает расходные операции по данному счету (вкладу) в пределах средств, на которые наложен арест в соответствии со ст. 27 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».
Взыскание на денежные средства и иные ценности физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 349 ГПК РФ «Исполнительные документы», ст. 340 ГПК РФ «Выдача исполнительного листа», ст. 200 АПК РФ «Содержание исполнительного листа»).
Кредитная организация, Банк России не несут ответственности за ущерб, причиненный в результате наложения ареста или обращения взыскания на денежные средства и иные ценности их клиентов, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Конфискация денежных средств и других ценностей может быть произведена на основании вступившего в законную силу приговора суда (ст. 44 УК РФ «Виды наказаний», ст. 359 УПК РФ «Порядок обращения к исполнению приговора»), определения и постановления суда.
Договор банковского счета дает право банку использовать имеющиеся на счете клиента денежные средства, гарантируя их наличие при предъявлении требований к счету, а клиенту — распоряжаться этими средствами и получать доходы (проценты) по ним. Размер процентов, выплачиваемых банком владельцам счетов, определяется либо по соглашению сторон в договоре, либо в размере, обычно уплачиваемом банком по вкладам до востребования (ст. 838 ГК РФ «Проценты на вклад»). Сумма процентов зачисляется на счет клиента в сроки, предусмотренные договором, или по истечении каждого квартала.
Банк обеспечивает сохранность денежных средств и других ценностей, вверенных ему клиентами и корреспондентами. Их сохранность гарантируется всем движимым и недвижимым имуществом банка, его денежными фондами и резервами, создаваемыми в соответствии с действующим законодательством, а также мерами, осуществляемыми банком в порядке, установленном Центральным банком РФ, по обеспечению стабильности финансового положения кредитной организации и ее ликвидности.
Банк постоянно поддерживает готовность своевременно и полностью выполнять принятые на себя обязательства путем регулирования структуры своего баланса в соответствии с устанавливаемыми Банком России экономическими нормативами, предусмотренными действующим законодательством.
Банк депонирует в Центральном банке РФ в установленных им размерах и порядке часть привлеченных денежных средств в обязательные резервы, а также формирует страховые фонды и резервы в соответствии с правилами и нормативами Банка России.
На денежные средства и другие ценности юридических и физических лиц, находящиеся в кредитной организации на счетах и во вкладах или на хранении, может быть наложен арест или обращено взыскание, но только в случае и порядке, которые предусмотрены законами Российской Федерации.
Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются банком им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, Министерству РФ по налогам и сборам и Федеральной службе налоговой полиции РФ, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются банком им самим, судам, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются банком лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном банком завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.
Банк гарантирует тайну об операциях, счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов согласно ст. 857 ГК РФ «Банковская тайна».
Все должностные лица и служащие банка, его акционеры и их представители, аудиторы, а также работники государственных органов, уполномоченные производить проверки деятельности банка, обязаны строго соблюдать тайну об операциях, счетах и вкладах клиентов банка и его корреспондентов, а также коммерческую тайну кредитной организации.
Перечень информации, составляющей коммерческую тайну банка, определяется с учетом действующего законодательства правлением банка. В случае разглашения кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого были нарушены, вправе потребовать от нее возмещения убытков, включая упущенную выгоду и моральный вред.
Договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время и без всяких условий (ст. 859 ГК РФ «Расторжение договора банковского счета»).
По требованию банка договор банковского счета может быть расторгнут при остатке денежных средств на счете ниже установленного минимума в течение месяца со дня предупреждения об этом клиента банком либо при отсутствии операций по счету в течение года. Последнее правило диспозитивно, так как договором может быть предусмотрено и сохранение счета при этих обстоятельствах.
Остаток денежных средств выдается клиенту или перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного указания клиента.
Кредитные организации имеют право приостановить операции всех видов, если нарушены договор, законодательство Российской Федерации или если есть сомнения в их подлинности. Кредитные организации обязаны информировать клиента об этом факте.
33.4. Ответственность банка за нарушения налогового законодательства
В Налоговом кодексе РФ предусматривается ответственность за следующие виды нарушений банком обязанностей по соблюдению законодательства о налогах и сборах:
1) нарушение порядка открытия счета налогоплательщику, т.е. банк открывает счет налогоплательщику без предъявления последним свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, или открывает счет налогоплательщику, имея решение налогового органа о приостановлении операций по счетам этого лица (ст 132);
2) нарушение срока исполнения поручения о перечислении налога или сбора:
а) нарушение установленного Налоговым кодексом РФ срока исполнения поручения налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента о перечислении налога или сбора (ст. 133, п. 1);
б) совершение банком действия по созданию ситуации отсутствия денежных средств на счете налогоплательщика, в отношении которого в соответствии со ст. 46 Налогового кодекса в банке находится инкассовое поручение налогового органа (ст. 133, п. 2);
3) неисполнение банком решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика или налогового агента, т.е. если банк, имея решение налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика или налогового агента, исполнит их поручение на перечисление средств другому лицу, не связанного с исполнением требования, имеющего в соответствии с законодательством Российской Федерации преимущество в очередности исполнения перед требованием налогового органа об уплате причитающихся сумм налога или сбора (ст. 134);
4) неисполнение решения о взыскании налога, т.е. неисполнение банком в установленный Налоговым кодексом срок инкассового поручения (распоряжения) налогового органа о перечислении со счета налогоплательщика или налогового агента при наличии на нем достаточных денежных средств для уплаты суммы налога, включая пеню (ст. 135).
Штрафы, указанные в ст. 132 — 134 Налогового кодекса РФ, взыскиваются в том же порядке, что и взыскания санкций за налоговые преступления. Пени, указанные в ст. 133 и 135 Налогового кодекса, взыскиваются на основании решения руководителя (его заместителя) налогового органа на основании инкассового поручения в бесспорном порядке.
Глава 34 Прекращение деятельности кредитной организации
Прекращение деятельности кредитной организации происходит путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) или ликвидации (ст. 57 ГК РФ «Реорганизация юридического лица», ст. 23 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»).
При реорганизации кредитной организации права и обязанности переходят к правопреемникам. В случае реорганизации в устав и Книгу государственной регистрации кредитных организаций вносятся необходимые изменения, а все документы с неистекшими сроками хранения передаются в установленном порядке правопреемнику. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации регламентируются ст. 60 ГК РФ «Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации».
Ликвидация влечет за собой прекращение деятельности кредитной организации без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства (ст. 61 ГК РФ «Ликвидация юридического лица»).
При ликвидации банка общее собрание его акционеров или надлежащий орган, принявшие такое решение, обязаны незамедлительно сообщить письменно об этом Банку России, который вносит в Государственный реестр банков сведения о том, что банк находится в процессе ликвидации (ст. 62 ГК РФ «Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации юридического лица»).
Общее собрание акционеров банка или надлежащий орган, принявшие решение о его ликвидации, назначают по согласованию с Центральным банком РФ ликвидационную комиссию и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами кредитной организации.
Ликвидационная комиссия публикует в соответствующем органе печати сообщение о ликвидации кредитной организации, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторов (срок для предъявления требований со стороны кредиторов не может быть менее двух месяцев со дня публикации сообщения), принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет кредиторов в письменной форме о ликвидации кредитной организации.
По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества банка, предъявленных кредиторами требований, а также результатах их рассмотрения, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с Банком России.
Если имеющихся денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества кредитной организации с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
Выплаты кредиторам банка денежных сумм производятся ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной Гражданским кодексом РФ в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с Банком России (ст. 64 ГК РФ «Удовлетворение требований кредиторов»).
Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в установленном порядке.
Ликвидация считается завершенной, а кредитная организация прекратившей существование с момента внесения Центральным банком РФ соответствующей записи в Книгу государственной регистрации кредитных организаций. В случае ликвидации документы по личному составу и другие документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации, передаются в установленном Росархивом порядке на государственное хранение в соответствующий архив. Передача документов осуществляется за счет кредитной организации в соответствии с требованиями архивных органов.
34.1. Отзыв лицензии кредитной организации
Центральный банк РФ в соответствии с федеральными законами «О банках и банковской деятельности», «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», положением «Об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у банков и иных кредитных организаций в Российской Федерации» от 2 апреля 1996 г. № 264 и указаниями Банка России производит отзыв лицензии на осуществление банковских операций у банков и иных кредитных организаций, действующих на правах юридического лица (далее — банков).
Данное решение оформляется приказом Центрального банка Российской Федерации (далее по тексту — Приказ) на основании ходатайства территориального Главного управления (Национального банка) Центрального банка РФ или Центрального операционного управления (ЦОУ) при Центральном банке РФ. Кроме того, основанием для издания Приказа могут стать решение Совета директоров Центрального банка РФ или соответствующие предложения структурных подразделений Банка России.
Отзыв лицензии на осуществление банковских операций может быть произведен в следующих случаях:
• установления недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия;
• задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных лицензией, более чем на год со дня ее выдачи;
• установления фактов недостоверности отчетных данных;
• осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмотренных лицензией Банка России;
• неисполнения требований федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, если в течение года к кредитной организации неоднократно применялись меры воздействия, предусмотренные Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
• неудовлетворительного финансового положения кредитной организации, неисполнения ею своих обязательств перед вкладчиками и кредиторами, являющегося основанием для подачи заявления о возбуждении в арбитражном суде производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации.
Помимо этого, Письмом от 24 марта 1995 г. № 154 Центральный банк РФ разрешил главным управлениям (национальным банкам) ЦБ РФ одновременно с направлением в Банк России ходатайства об отзыве лицензии направлять коммерческим банкам, систематически нарушающим банковское законодательство, нормативные акты ЦБ РФ и имеющим неудовлетворительное финансовое положение, предписания о приостановлении выполнения отдельных банковских операций в рублях и иностранной валюте (см. Приложение 1) на срок до окончательного решения вопроса об отзыве лицензии. Копия такого предписания направляется в ЦБ РФ вместе с ходатайством об отзыве лицензий.
Коммерческим банкам, допускающим отдельные нарушения банковского законодательства, ЦБ РФ указанным Письмом разрешил своим главным управлениям (национальным банкам) направлять предписания о временном приостановлении (до трех месяцев) отдельных банковских операций в рублях и иностранной валюте (см. Приложение 2). Информация о данных предписаниях и их копии в недельный срок с момента их направления коммерческим банкам представляются Департаменту банковского надзора. В случае неустранения коммерческим банком выявленных нарушений в указанный срок к нему разрешается принять меры воздействия, предусмотренные ст. 33 Закона РСФСР «О Центральном банке РСФСР (Банке России)», о чем сообщается Департаменту банковского надзора.
Причем меры по приостановлению отдельных банковских операций, принятые в отношении коммерческих банков, одновременно распространяются и на их филиалы. Не допускается применение данных мер только к филиалам без воздействия на головной банк. Если филиал коммерческого банка допустил нарушение банковского законодательства и нормативных актов ЦБ РФ предписание о временном приостановлении банковских операций направляется главным управлением (национальным банком) ЦБ РФ головному банку.
Этот порядок распространяется также на коммерческие банки, по которым ходатайства на отзыв лицензии и приостановлении отдельных банковских операций направлены в Банк России.
Кроме того, основанием для отзыва лицензии может быть решение учредителей (участников) о реорганизации (в случае прекращения деятельности юридического лица) или ликвидации банка.
Административный департамент Центрального банка РФ в двухдневный срок направляет Приказ от отзыве лицензии на осуществление банковских операций всем территориальным главным управлениям (национальным банкам) Центрального банка РФ,
Приложение 1
ПЕРЕЧЕНЬ
банковских операций в рублях и иностранной валюте, выполнение которых может быть приостановлено в соответствии с предписанием, направленным коммерческому банку главным управлением (национальным банком) ЦБ РФ в связи с отзывом лицензии на совершение банковских операций
1. Привлечение новых вкладов населения и юридических лиц.
2. Реализация населению и юридическим лицам собственных ценных бумаг всех видов (акций, облигаций, векселей, депозитных и сберегательных сертификатов, чеков и др.).
3. Выдача гарантий за третьих лиц и прием на себя любых новых финансовых обязательств.
4. Привлечение новых межбанковских кредитов.
5. Открытие счетов банкам-корреспондентам и кредитным учреждениям.
6. Открытие своих корреспондентских счетов в других банках, кредитных учреждениях и центрах взаимных банковских расчетов.
7. Открытие счетов новым клиентам, не являющимся пайщиками (акционерами) банка.
8. Проведение операций с физическими лицами по купле и продаже иностранной валюты.
9. Ограничение выдачи кредитов (включая межбанковские кредиты) размером задолженности, сложившейся на дату направления предписания.
Одновременно в целях аккумулирования средств для обеспечения расчетов с бюджетом, кредиторами и вкладчиками коммерческому банку можно направить следующие предписания:
а) не проводить операции по балансовому счету «Взаимные расчеты между учреждениями банков, обслуживаемыми одним вычислительным центром»;
б) перечислить остатки средств со своих корреспондентских счетов, открытых в коммерческих банках, кредитных учреждениях, центрах взаимных банковских расчетов на свой корреспондентский счет, открытый в РКЦ главного управления (национального банка) ЦБ РФ.
Необходимо рекомендовать Совету коммерческого банка:
прекратить выплату доходов пайщикам (акционерам) банка, воздержаться от рассмотрения вопросов о выходе пайщиков (акционеров) из состава участников банка и, тем самым, от уменьшения оплаченного уставного капитала;
в месячный срок с даты настоящего предписания рассмотреть совместно с собственниками банка вопрос о возможной санкции или реорганизации банка, согласовав эти вопросы с соответствующим главным управлением (национальным банком) Центрального банка РФ.
Приложение 2
ПЕРЕЧЕНЬ
банковских операций в рублях и иностранной валюте, выполнение которых может быть приостановлено на срок до трех месяцев в соответствии с предписанием, направляемым коммерческому банку главным управлением (национальным банком) ЦБ РФ, без отзыва лицензии
1. Привлечение новых вкладов населения и юридических лиц.
2. Реализация населению и юридическим лицам собственных долговых обязательств всех видов (облигаций, векселей, депозитных и сберегательных сертификатов, чеков и др.).
3. Открытие своих корреспондентских счетов в других банках, кредитных учреждениях и центрах взаимных банковских расчетов.
4. Открытие счетов новым клиентам, не являющимся пайщиками (акционерами) банка.
Одновременно в целях аккумулирования средств для обеспечения расчетов с бюджетом, кредиторами и вкладчиками коммерческому банку можно направить следующие предписания:
а) не проводить операции по балансовому счету «Взаимные расчеты между учреждениями банков, обслуживаемыми одним вычислительным центром»;
б) перечислить остатки средств со своих корреспондентских счетов, открытых в коммерческих банках, кредитных учреждениях, центрах взаимных банковских расчетов на свой корреспондентский счет, открытый в РКЦ главного управления (национального банка) ЦБ РФ.
Необходимо рекомендовать Совету коммерческого банка:
прекратить выплату доходов пайщикам (акционерам) банка, воздержаться от рассмотрения вопросов о выходе пайщиков (акционеров) из состава участников банка и , тем самым, от уменьшения оплаченного уставного капитала;
в месячный срок с даты настоящего предписания рассмотреть совместно с собственниками банка вопрос о возможной санкции или реорганизации банка, согласовав эти вопросы с соответствующим главным управлением (национальным банком) Центрального банка РФ.
ЦОУ при Центральном банке РФ, Министерству РФ по налогам и сборам, а также Государственному таможенному комитету РФ (при отзыве у банка лицензии на осуществление банковских операций в иностранной валюте). Данный Приказ означает запрещение этой организации совершать какие-либо банковские операции, но не ликвидирует ее как юридическое лицо.
Территориальные главные управления (национальные банки), ЦОУ Центрального банка РФ в двухдневный срок в официальном порядке доводят содержание Приказа до сведения всех банков и иных кредитных организаций, расположенных на подведомственной территории.
В день получения Приказа территориальные главные управления (национальные банки) Центрального банка РФ, ЦОУ при Центральном банке РФ в официальном порядке направляют его банку, у которого отозвана лицензия на осуществление банковских операций, и прекращают все приходные и расходные операции по его балансовым и внебалансовым счетам (как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте), включая начисление процентов по ссудам.
Имеющаяся в операционной кассе банка денежная наличность в полной сумме должна быть инкассирована в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ для дальнейшего зачисления ее на корреспондентский счет банка, а денежная наличность в иностранной валюте — на счет, ранее открытый им в одном из уполномоченных банков-резидентов.
В период после отзыва лицензии и до создания ликвидационной комиссии кредитная организация под непосредственным на это распорядительным актом руководителя главного управления (национального банка) ЦБ РФ работника (работников) проводит следующие операции:
а) взыскание и получение в безналичной денежной форме дебиторской задолженности, включая погашение ранее выданных кредитов и возврат авансовых платежей;
б) получение в безналичной денежной форме доходов от ранее проведенных банковских операций;
в) возврат денежных средств, ошибочно зачисленных на корреспондентский счет кредитной организации (только по согласованию с главным управлением (национальным банком) ЦБ РФ, осуществляющим надзор за кредитной организацией);
г) расходование денежных средств, связанное с продолжением функционирования кредитной организации:
• оплата труда лиц, работающих по трудовому договору или по контракту, заключенному с данной кредитной организацией, включая выплату выходных пособий этим лицам в случае их увольнения;
• платежи за коммунальные услуги, охрану, аренду, связь, иные платежи, связанные с функционированием служебных помещений кредитной организации и ее обособленных подразделений.
Данный перечень операций может быть изменен либо отменен приказом ЦБ РФ по ходатайству главного управления (национального банка), осуществляющего надзор за кредитной организацией, в случае нарушения его соответствующих условий выполнения операций.
В случае отзыва лицензии на осуществление банковских операций у банка, в структуре которого имеются филиалы, территориальные главные управления (национальные банки) Центрального банка РФ, ЦОУ при Центральном банке РФ, на территории которых расположены филиалы указанных банков, и кредитные организации прекращают все приходные и расходные операции по их счетам в рублях и иностранной валюте, включая начисление процентов по ссудам.
Кредитовые (дебетовые) остатки по корреспондентским субсчетам филиалов банка в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ перечисляются (передаются) на корреспондентский счет банка, открытый в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ.
При наличии остатка средств в операционной кассе филиала они предварительно в полной сумме перечисляются филиалом на его корреспондентский субсчет в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ.
Все операции филиалов по счетам клиентов прекращаются.
Корреспондентские субсчета филиалов в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ закрываются.
Имеющаяся в кассе филиала денежная наличность в иностранной валюте должна быть инкассирована филиалом на счет, открытый в уполномоченном банке-резиденте.
Добровольная ликвидация банка производится на основании решения общего собрания учредителей (участников) с учетом соблюдения требований ст. 92 ГК РФ «Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью» и ст. 104 ГК РФ «Реорганизация и ликвидация акционерного общества».
На момент принятия решения о добровольной ликвидации банком должны быть погашены все его обязательства перед кредиторами. Решение о добровольной ликвидации не может быть принято в случае, если банк фактически является неплатежеспособным.
Если банк, у которого отозвана лицензия на осуществление банковских операций, не в состоянии полностью удовлетворить требования кредиторов, его ликвидация производится только в порядке, предусмотренном ст. 65 ГК РФ «Несостоятельность (банкротство) юридического лица».
Заявление о признании кредитной организации банкротом в соответствии со ст. 142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. №6-ФЗ принимается к рассмотрению арбитражным судом после отзыва Банком России у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если иное не предусмотрено федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.
При внесудебной процедуре ликвидации банка учредители (участники) назначают ликвидационную комиссию, предварительно согласовав ее состав с территориальным Главным управлением (Национальным банком) Центрального банка РФ или ЦОУ при Центральном банке РФ, а также устанавливают порядок и сроки ликвидации банка.
При судебной процедуре ликвидации несостоятельного банка (банкрота) состав ликвидационной комиссии формирует конкурсный управляющий, назначаемый арбитражным судом. Состав ликвидационной комиссии также согласовывается с территориальным Главным управлением (Национальным банком) Центрального банка РФ либо ЦОУ при Центральном банке РФ.
В состав ликвидационной комиссии должны входить учредители (участники) банка, а также кредиторы банка, должностные лица исполнительного банка и другие лица. Работники Центрального банка Российской Федерации не могут являться членами ликвидационной комиссии банка.
Главное управление (национальный банк) Центрального банка РФ или ЦОУ при Центральном банке РФ после отзыва лицензии у кредитной организации вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ее ликвидации.
В Уголовном кодексе РФ уголовно наказуемыми являются следующие преступления:
1) неправомерные действия при банкротстве:
а) сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества, а равно сокрытие уничтожения, фальсификация бухгалтерских и иных учебных документов, отражающих экономическую деятельность, если эти действия совершены руководителем или собственником организации — должника либо индивидуальным предпринимателем при банкротстве или в предвидении банкротства и причинили крупный ущерб (ст. 195, п. 1);
б) неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов руководителем или собственником организации — должника либо индивидуальным предпринимателем, знающим о своей фактической несостоятельности (банкротстве), заведомо в ущерб другим кредиторам, а равно принятие такого удовлетворения кредитором, знающим об отданном ему предпочтении несостоятельным должником в ущерб другим кредиторам, если эти действия причинили крупный ущерб (ст. 195, п. 2);
2) преднамеренное банкротство — т.е. умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем в личных интересах или интересах иных лиц, причинившие крупный ущерб либо иные тяжкие последствия (ст. 196);
3) фактическое банкротство — т.е. заведомо ложное объявление руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности в целях введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов, если это деяние причинило крупный ущерб (ст. 197).
Глава 35 Правовое регулирование заема и кредита
В условиях рыночной экономики кредитные отношения занимают большое место в хозяйственных отношениях, так как предоставляется возможность пополнения денежных средств при отсутствии собственных средств у предпринимателя.
Кредитные ресурсы банка формируются за счет:
• собственных средств банка (за исключением стоимости приобретенных им основных фондов, вложений в доли участия в уставном капитале банков и других юридических лиц и иных иммобилизованных средств);
• средств юридических лиц, находящихся на их счетах в банке, включая средства, привлеченные в форме депозитов под вексельное обеспечение;
• вкладов физических лиц, привлеченных на определенный срок и до востребования;
• кредитов, полученных в других банках;
• иных привлеченных средств.
В качестве ресурсов для кредитования может использоваться прибыль банка, не распределенная в течение операционного года.
Договор займа регулируется ст. ст. 807—818 ГК РФ.
По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Субъектами этого договора могут быть как предприниматели (юридические лица, граждане), так и граждане, не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Правила займа распространяются, в частности, на краткосрочные и долгосрочные ссуды, выдаваемые гражданам, коммерческим и некоммерческим организациям.
Объектом договора займа являются деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, которые передаются займодавцем в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) заемщику. Это имущество входит в состав средств заемщика и на него распространяется общий режим их использования, в том числе и правила взыскания по обязательствам заемщика.
Форма договора займа между юридическими лицами — письменная, а для договора займа между гражданами письменная форма требуется лишь в том случае, если его сумма не менее чем в 10 раз превышает установленный законом минимальный размер оплаты труда.
Договор займа является, как правило, возмездным. Займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа, размер и порядок выплаты которых определяются договором. При отсутствии этих условий размер процентов определяется существующей в месте жительства займодавца ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или соответствующей его части. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы (ст. 809 ГК РФ «Проценты по договору займа»).
Из этого общего правила сделаны исключения. Договор может быть беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, когда он заключен между гражданами на сумму, определенную законом, и не связан с предпринимательской деятельностью хотя бы одной из сторон, а также в случае, если предметом договора являются не деньги, а другое вещи, определенные родовыми признаками (п. 3 ст. 809 ГК РФ).
Договор займа является реальным, так как считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (п. 1 ст. 807 ГК РФ «Договор займа»). Практическое значение этого правила состоит в том, что обязанность заемщика возмещать проценты за займ и соответственно право займодавца требовать эти проценты возникает только с момента, с которым закон связывает заключение договора.
По своей структуре договор займа можно отнести к односторонним договорам, поскольку обязанности, вытекающие из данного договора, оплата процентов и возврат предмета займа лежат на заемщике, а права, этому соответствующие, — на займодавце.
В договоре займа нет категорического условия о его целевом характере. Эта норма диспозитивна. Она предоставляет возможность самим сторонам обусловить целевой заем. Но если данное условие включено в договор, то займодавец имеет право контроля за целевым использованием займа. Форма и пределы контроля оговариваются в договоре. Однако они не предусматривают вмешательства в оперативную хозяйственную деятельность заемщика. В случае нарушения целевого назначения займа или препятствий со стороны заемщика для контроля за таковым использованием займодавец может потребовать досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов.
Срок и порядок возврата суммы определяются соглашением сторон. С согласия займодавца сумма займа может быть возвращена досрочно. Если срок возврата не установлен или определен до востребования, то сумма займа должна быть возвращена в течение 30 дней со дня предъявления требования.
Большое значение для хозяйственной жизни имеет правило о моменте возвращения суммы займа. Это правило также диспозитивно: стороны могут определить возвращение суммы займа либо моментом передачи ее займодавцу, либо зачислением соответствующих денежных средств на его банковский счет.
За нарушение сроков возврата займа заемщик независимо от уплаты процентов возмещает в общем порядке проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ со дня, когда сумма должна быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу. При нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.
В интересах займодавца заем может быть предоставлен под обеспечение обязательства о возврате путем залога или поручительства за заемщика других лиц. При невыполнении заемщиком взятых на себя обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий займодавец вправе требовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.
Обязательства, возникающие из договоров купли-продажи, поставки, аренды, подряда и предусматривающие расчеты за товары и услуги, возмещение убытков, могут быть по воле участников договоров преобразованы в заемные. В некоторых случаях осуществляются предусмотренная гражданским законодательством (ст. 414 ГК РФ «Прекращение обязательства новацией») новация долга и заемное обязательство, т.е. возникает новый договор, к которому применяются все правила, регулирующие этот договор.
Гражданским кодексом РФ (ст. 817) впервые предусмотрен договор государственного займа, заемщиком по которому выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации, а займодавцем — гражданин или юридическое лицо.
Кредитные отношения, участники которых связаны долгосрочными связями, заранее планируют и финансируют объемы и сроки предоставления заемных средств, основываются на кредитном договоре.
Специфика кредитного договора отражена в ст.ст. 819— 821 ГК РФ.
По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ст. 819 ГК РФ «Кредитный договор»). Определяющим для данного договора является то, что кредиторами могут выступать только банки, а объектом — денежные средства.
Отказ от предоставления заемщику кредита, предусмотренного договором кредита, возможен при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что кредит не будет возвращен в срок. К таким обязательствам можно отнести наличие у заемщика неудовлетворительной структуры платежного баланса.
За непредоставление кредита банк несет ответственность, установленную законом и договором.
Заемщик, в свою очередь, вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, но при этом он обязан уведомить об этом кредитора до установленного договором срока предоставления кредита, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором.
Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение данного правила влечет недействительность договора. При заключении кредитный договор должен быть подписан уполномоченными лицами, которые имеют право на основании доверенности или Устава банка (кредитной организации) осуществлять эту операцию.
К кредитным операциям, возникшим на основании кредитного договора, применяются общие положения о займе, если иное не установлено правилами о кредитном договоре и не противоречит существу указанных обязательств.
Признаками кредитного договора являются срочность, возвратность, возмездность, обеспеченность кредита.
Срочность банковского кредита определяется условиями договора. Различаются краткосрочные и долгосрочные кредиты.
Срок возврата кредита определяется непосредственно в кредитном договоре. Если срок возврата ссуды не оговорен, то кредит следует считать погашенным только в момент зачисления денег на счет кредитора.
В случае несвоевременного возврата ссуды, если иное не предусмотрено законом или договором, наступают последствия неисполнения денежного обязательства (ст. 395 ГК РФ «Ответственность за неисполнение денежного обязательства»), т.е. уплата процентов, размер которых определяется ставкой рефинансирования, установленной Банком России. Эти проценты взыскиваются сверх процентов за пользование кредитом.
Договором может быть предусмотрен целевой характер получения и использования кредита. Он может быть использован для реконструкции предприятия, капитального строительства, формирования средств предприятия, покрытия недостатка оборотных средств, в связи с финансовыми трудностями и т.п. Физическим лицам может быть предоставлен ипотечный кредит (на приобретение и строительство жилья, приобретение земельных участков). В этих случаях банк имеет право контролировать использование кредита. В условиях договора предусматриваются технические и организационные способы осуществления этих правомочий банка. Право банка контролировать целевое использование кредита обеспечено его правом применения к клиенту имущественных и оперативных санкций, вплоть до досрочного взыскания ссуды и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором (ст. 814 ГК РФ «Целевой займ»).
Возмездность кредитного договора состоит в том, что заемщик уплачивает проценты за время пользования кредитом. Размер процентов определяется договором сторон и практически складывается на рынке в зависимости от спроса на кредит и потребности в нем заемщика. Размер процентов определяется учетной ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования).
Исходя из общего правила о недопустимости одностороннего изменения условий договора, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором с клиентом, а также в условиях финансовой нестабильности и гиперинфляции, в договоре должны быть четко сформулированы основания для изменения процентных ставок в ходе действия договора и периодичность пересмотра платы за кредит.
Как правило, одностороннее изменение банком процентной ставки допускается при увеличении процентных ставок Банка России за централизованные кредитные ресурсы. Кредитный договор является реальным, поскольку считается заключенным с момента перечисления средств на счет заемщика. Следовательно, только с этого момента возникает и обязанность заемщика выплачивать проценты за кредит.
В условиях несложившихся рыночных структур возникновение и осуществление договорных отношений в области предоставления кредита значительно осложнены. Банк должен быть уверен в прочности финансового положения заемщика, обязанного в обусловленный договором срок вернуть ссуду. Следует отметить, что в нашей стране не создана система сбора информации о кредитоспособности клиентов, а также сведений о полученных и не погашенных ими кредитах.
Для снижения риска до заключения кредитного договора желательно, чтобы банк получил: баланс от заемщика за последний отчетный период и на первое число последнего месяца, заверенный налоговым органом; подтверждение от налоговой инспекции и всех фондов об отсутствии задолженности; подтверждение налоговых органов о наличии рублевых и валютных счетов в других банках. При наличии таких счетов необходимы сведения от банков о получении заемщиком кредитов. Эта информация необходима для уточнения достоверности баланса, а также установления истинного финансового положения заемщика. Бывают случаи, что заемщик не отражает в балансе получение кредита. Если он получил кредит в другом банке, желательно проверить, как он его использовал, имеются ли нарушения условий этого кредитного договора с банком. Если заемщик берет кредит для погашения ранее взятого, то существует опасность возникновения «кредитной пирамиды».
Заемщик также предоставляет нотариально заверенные копии учредительных документов, нотариально заверенную карточку с образцами подписей и оттиском печати, копии договоров или контрактов, под которые берется кредит, технико-экономическое обоснование ожидаемый прибыли, заявление на выдачу кредита, обязательство-поручение.
В связи с этим банковский кредит, как правило, предоставляется при соответствующем обеспечении: поручительстве, залоге банковскими гарантиями и ценными бумагами и других формах, установленных законом и банковской практикой.
Залог — способ обеспечения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит имущество, за изъятиями, предусмотренными законом.
Кредитным договором оформляются также межбанковские кредитные отношения, когда Банк России предоставляет кредит банкам для их последующей деятельности по кредитованию клиентов. Разновидность таких межбанковских операций — предоставление Банком России централизованных целевых кредитных ресурсов за счет специально выделенных бюджетных средств.
Межбанковский кредитный договор оформляется в особом порядке, предусмотренном банковскими инструкциями. Межбанковские кредитные договоры предусматривают право Банка России в одностороннем порядке изменять размер учетной ставки-платы за централизованные кредиты. Предоставление централизованных кредитов может осуществляться на основании кредитного аукциона, который проводит Банк России.
К межбанковским кредитам относится также кредитование кредитными учреждениями друг друга. Эта сделка оформляется межбанковским кредитным договором и регламентируется Гражданским кодексом РФ.
Глава 36 Банковская гарантия
Банковская гарантия широко используется и в России, и за рубежом.
Банковская гарантия — это письменное обязательство банка (гаранта), выраженное по просьбе другого лица (принципала), уплатить кредитору принципала — бенефициару в соответствии с условиями данной гарантии денежную сумму при представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Гарантом могут быть кредитные учреждения или страховая организация, имеющие соответствующую лицензию. Правовое регулирование выдачи банковской гарантии осуществляется ГК РФ. Банковская гарантия заключается в письменном виде (ст. 368 ГК РФ «Понятие банковской гарантии»). Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в ней не предусмотрено иное (ст. 373 ГК РФ).
Банковская гарантия (безотзывная) не может быть отозвана, приостановлена, аннулирована или изменена гарантом без предварительного согласования с кредитором.
Банковская гарантия бывает отзывной и безотзывной. Если гарантия является отзывной, то гарант имеет право отозвать ее в любой момент. Если в гарантии не указан ее характер, следовательно, она отзывная. Однако гарант не имеет права отозвать даже отзывную гарантию, если бенефициар уже предъявил требования об уплате денежной суммы.
В соответствии с международными требованиями в банковской гарантии должны быть отражены следующие сведения:
• наименование принципала, гаранта и бенефициара;